Manual

DERECHO
CONSTITUCIONAL I
Manuel Garca Torres

Cada autor es responsable del contenido de su propio texto.
De esta edicin:
Universidad Continental S.A.C 2012
Jr. Junin 355, Miraflores, Lima-18
Telfono: 213 2760
Derechos reservados
Registro de Proyecto Editorial N 3150401000361
Primera Edicin: octubre 2012
Tiraje: 1000 ejemplares
Autor: Manuel Garca Torres
Impreso en el Per - Printed in Per

Fondo Editorial de la Universidad Continental
Impreso en los Talleres Grficos:

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NDICE
INTRODUCCIN
PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA 9
COMPETENCIA DE LA ASIGNATURA 9
UNIDADES DIDCTICAS 9
TIEMPO MNIMO DE ESTUDIO 9
UNIDAD I: Nociones Generales DEL DERECHO CONSTITUCIONAL 11

DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD I 11
ORGANIZACIN DE LOS APRENDIZAJES 11
TEMA N 1: El Sistema Constitucional, concepto y definicin 12
1 El Sistema constitucional 12
2 Concepto de constitucin 12
3 Fundamentalidad 13
4 Definicin de principios fundamentales 15
LECTURA SELECCIONADA N 1 15
Guastini, Ricardo. Concepto de Constitucin Traduccin de Miguel Carbonell, Instituto de Investigaciones
Jurdicas, UNAM, p.p. 29-34
TEMA N 2: Teora de la Constitucin 19

1 Breve visin al mundo antiguo 19
2 El universalismo de la constitucin escrita 20
3 Derecho constitucional, clasificacin 20
Loewenstein, Karl. Teora de la Constitucin. Buenos Aires: EDIAR. p.p. 19 a 25
ACTIVIDAD N 1 27
TEMA N 3: El Derecho Constitucional 28
1 El objeto de estudio 28
2 Ubicacin disciplinaria 29
3 El derecho constitucional y sus relaciones interdisciplinarias 30
Sages Pedro, Principios de la teora poltica, Constitucionalismo social, Asignatura de Derecho Constitucio-
nal, Universidad Continental, p.p. 92-98
ACTIVIDAD N 2 35
CONTROL DE LECTURA N 1 36
bibliografa de la unidad i 36
AUTOEVALUACIN de la unidad i 38
UNIDAD II: El Estado, el Gobierno y la Separacin de Poderes 39
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD II 39
Tema N 1: El Estado y el Gobierno 40
1 El Estado 40
2 Elementos constitutivos del Estado 40
3 Las competencias territoriales del Estado 41
4 El gobierno 42
Diego Valads El control del Poder Suplemento de anlisis legal de El Peruano N 426, Ao 8, 2012,
p.p. 6-8
ACTIVIDAD N 1 49
Tema N 2: El Estado de Derecho y Separacin de Poderes 50
1 Estado de Derecho 50
2 Separacin de Poderes 52
Gustavo Zagrebelsky (Italia) Del Estado de Derecho al Estado Constitucional. Procesos Constitucionales,
Artculo. Trujillo, 23 de marzo de 2013
ACTIVIDAD N 2 58
TAREA ACADMICA N 1 58
bibliografa de la unidad ii 59
AUTOEVALUACIN de la unidad ii 60
UNIDAD III: Las fuentes y Teora Constitucional 63

DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD III 63
Tema N 1: Las fuentes constitucionales 65
1 La constitucin como fuente 65
2 Fuentes formales, reales e histricas 65
Antonio Enrique Prez Luo Las generaciones de los derechos humanos Revista Dilogo con la
Jurisprudencia, Universidad Continental, Asignatura de Derecho Constitucional, p.p. 148-154
Tema N 2: Teora Constitucional 71

1 Etimologa y conceptos de constitucin (Alcances del concepto Constitucin) 71
2 Criterios de estudio de la Constitucin (Clasificacin de normas constitucionales). 72
3 El mbito de la estructura constitucional 73
4 La materia constitucional y su orientacin Intelectual 74
Sages Pedro, Principios de la teora poltica, Constitucionalismo social, Asignatura de Derecho
Constitucional, Universidad Continental, p.p. 92-98
ACTIVIDAD N 1 80
Tema N 3: Poder Constituyente 81
1 Teora del Poder Constituyente 81
2 Constitucin de Cdiz, el constitucionalismo ingls, norteamericano, francs 82
3 El constitucionalismo social: Mxico 1917, Alemania 1919 84
4 La Constitucin de la Comunidad Econmica Europea 84
Tema N 4: Principios fundamentales de sistema constitucional peruano 85

1 Su identificacin 85
2 Principio de soberana popular 85
3 Principio de separacin de poderes 86
4 Principio de Estado de Derecho 86
5 Principio de dignidad de la persona 86
6 Principio de Estado Social Democrtico de Derecho 86
Domingo Garcia Belaunde, Doctrina constitucional peruana Instituto Iberoamericano de Derecho
Constitucional, Grijley, p.p. 35-40
ACTIVIDAD N 2 90
Control de Lectura N 1 90
bibliografa de la unidad iII 91
AUTOEVALUACIN de la unidad iII 92
UNIDAD IV: Desarrollo del Derecho Constitucional en el Per 95

DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD IV 95
Tema N 1: El Principio de Supremaca constitucional 96
1 El Principio de Supremaca Constitucional 96
2 Fuentes con rango de ley 97
3 Fuentes normativas con rango distinto a la ley 99

Novak Fabin y Nahimas Sandra, Derechos Sociales y Econmicos, Universidad Continental, Asignatura
de Derecho Constitucional, p.p. 180-186.
ACTIVIDAD N 1 106
Tema N 2: Derecho constitucional peruano 106
1 Las Constituciones del Per 106
2 Partes de la constitucin 107
3 La Constitucin de Cdiz y su influencia en el Per 108

Pareja Paz Soldan, Jos. Derecho constitucional peruano. 5ta. Edicin: Editorial Grijley. p. 57 a 62.
Tema N 3: Constitucin Poltica de 1993 118

1 Rgimen econmico 118
2 Garantas constitucionales 121
3 Reforma de la Constitucin 124

Marcial Rubio Correa, Estudio de la Constitucin Poltica de 1993, Tomo I, Pontificia Universidad
Catlica del Per Fondo Editorial 1999, p.p. 89-95
ACTIVIDAD N 2 130
Tarea Acadmica N 2 130
bibliografa de la unidad iV 130
AUTOEVALUACIN de la unidad iV 131
ANEXO: claves de las autoevaluaciones 134
INTRODUCCIN
E
stimados alumnos, mediante este novsimo sistema vir- regulacin de los rganos fundamentales del Estado, su for-
tual, deseamos poner a su disposicin los conocimien- macin, funciones y competencias: determinan la posicin del
tos de una materia significativa del Estado de derecho hombre en el Estado, a travs de un conjunto de derechos y
en que vive nuestro pas. otros mbitos de inters de proteccin, establece asmismo los
correspondientes fines de tal organizacin.
El Derecho Constitucional ha avanzado vertiginosamente en
todos los pases civilizados constituyndose no slo en un eje Las cuatro unidades que conforman nuestro curso son: I. No-
importante de la gobernabilidad, sino adems en el soporte de ciones Generales del Derecho Constitucional, II. El Estado, el
las garantas fundamentales de los ciudadanos, de las relaciones gobierno y la separacin de poderes, III. Las Fuentes y la Teora
jurdicas con el Estado y con los particulares, y la arquitectura Constitucional, IV. Desarrollo del Derecho Constitucional en
y diseo de las organizaciones estaduales que alcanzan con su el Per.
intervencin, una mejor respuesta para adecuar los Poderes del
Tenemos confianza en que el material sobre el desarrollo con-
Estado y las instituciones que lo integran, a las exigencias de los
ceptual del curso, combinado con lecturas de destacados au-
cambios que reclaman las sociedades.
tores especializados en el tema constitucional, contribuirn a
El sistema constitucional podemos entenderlo como el sec- internalizarle por el mundo maravilloso del ms alto nivel jur-
tor o subsistema del sistema jurdico nacional conforma- dico que corresponde al diseo constitucional esculpido en la
do por el conjunto coherente y unitario de principios y Pirmide del magnfico profesor Austriaco Hans Kelsen.
normas (reglas) de derecho legislado (Constitucin, leyes
Te auguramos al final del texto, un firme convencimiento en
constitucionales, leyes orgnicas), de derecho consuetudi-
las instituciones del Estado de derecho, empezando por la ms
nario y jurisprudencial que pertenecen a la constitucin
alta jerarqua, el sistema constitucional y un firme creyente en
material.
las instituciones democrticas que deben ser guiadas por los go-
En cuanto al concepto material de Constitucin, desarrollare- bernantes, con un sentido de bienestar igualitario para todos
mos este conjunto de normas jurdicas que tiene por objeto la los ciudadanos.
8
DERECHO CONSTITUCIONAL I
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluacin
MANUAL AUTOFORMATIVO
9
Lecturas Glosario Bibliografa

seleccionadas
PRESENTACIN DE LA ASIGNATURA
Recordatorio Anotaciones
Diagrama Objetivos Inicio
COMPETENCIA DE LA ASIGNATURA
Identifica, analiza y comprende conceptos tericos bsicos del Derecho constitucio-
nal, las diversas estructuras de las constituciones, modelos constitucionales, origen
y desarrollo Actividades
Desarrollo del estado absolutista
Autoevaluacinal estado constitucional de derecho. Analiza y
desistematiza
contenidos el accionar del Derecho Constitucional.
Aprender los conceptos elementales; as como los fundamentos tericos y legales

de la constitucin Poltica de 1993 y su aplicacin prctica.

seleccionadas
UNIDADES DIDCTICAS
UNIDAD I UNIDAD II UNIDAD II UNIDAD IV
Nociones Generales Estado,el Gobierno Las Fuentes y Teora Desarrollo del
del Derecho Consti- y la Separacin de Constitucional Derecho Constitu-
tucional Poderes cional en el Per
TIEMPO MNIMO DE ESTUDIO:
UNIDAD I UNIDAD II UNIDAD II UNIDAD IV
1a y 2a Semana 3a y 4a Semana 5a y 6a Semana 7a y 8a Semana

16 horas 16 horas 16 horas 16 horas
10
Desarrollo
de contenidos
11
Diagrama Objetivos Inicio Lecturas Glosario Bibliografa

seleccionadas
Desarrollo
UNIDAD I: Nociones Generales del Derecho Constitucional
de contenidos
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD I

Diagrama
Lecturas Objetivos
Glosario Inicio
Bibliografa
seleccionadas
CONTENIDOS
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluacin EJEMPLOS ACTIVIDADES
Lecturas
seleccionadas
Glosario
autoevaluacin
Bibliografa
BIBLIOGRAFA
ORGANIZACIN DE LOS APRENDIZAJES

CONOCIMIENTOS PROCEDIMIENTOS ACTITUDES

Tema N 1: El Sistema Consti- 1. Expone por escrito, sus cono- 1. Reconoce y valora la Cons-
tucional,
Desarrollo
concepto y definicin
Actividades Autoevaluacin cimientos previos sobre los titucin como norma
de1.1 El Sistema Constitucional
contenidos
temas de la presente unidad fundamental en la cual se
1.2 Concepto de Constitucin 2. Se refuerzan las ideas ade- apoya el sistema Jurdico
1.3 Fundamentalidad cuadas y se transforman las Peruano
1.4 Definicin de Principios ideas menos adecuadas
Fundamentales
3. Describe los aspectos ms re-
seleccionadas
Lectura seleccionada 1 levantes de la sesin y las ideas
Guastini, Ricardo. Concepto que merecen mayor atencin
de Constitucin Traduccin 4. Describe los aspectos ms re-
de Miguel Carbonell, Institu- levantes de la sesin y las ideas
to de Investigaciones Jurdi- que merecen mayor atencin
cas, UNAM. p.p. 29-34 5. Recapitula lo aprendido en
Tema N 2: Teora de la Cons- la sesin previa y se relacio-
titucin na con la sesin actual
6. Realiza una lluvia de ideas.
2.1 Breve visin al mundo antiguo sobre el tema
2.2 El universalismo de la 7. Formula preguntas problema,
Constitucin escrita sobre el tema de la sesin
2.3 Derecho constitucional, 8. Prepara un cuadro con las
clasificacin diferentes disciplinas que
Lectura seleccionada 2 se relacionan con el Dere-
Loewenstein, Karl, Teora de cho Constitucional
la Constitucin. Buenos Aires, 9. Expone conclusiones
EDIAR. p.p. 19 a 25 Actividad N 1
Tema N3: El Derecho Cons- Analiza y comenta las caracte-
titucional rsticas del sistema constitucio-
nal, la definicin de Constitu-
3.1 El objeto de estudio
cin, cules son sus principios
3.2 Ubicacin disciplinaria
fundamentales y su clasifica-
3.3 El derecho Constitucional
cin. Presenta un resumen a
y sus relaciones interdisci-
travs del aula virtual
plinarias
Actividad N 2
Lectura seleccionada 3 Prepara un cuadro sobre
Sages Nstor Pedro, Prin- los valores y los principios
cipios de la teora poltica, constitucionales. Presenta
Constitucionalismo social, su ubicacin del constitu-
Asignatura de Derecho Cons- cionalismo en las diversas
titucional, Universidad Conti- pocas, su ubicacin disci-
nental, p.p. 92-98 plinaria e interdisciplinaria
Autoevaluacin de la unidad I Presenta un cuadro a travs
del Aula Virtual
Control de Lectura N 1
Prueba escrita de diez tems
sobre los temas y Lecturas de
la unidad I
rollo
enidos 12
Actividades Autoevaluacin Modalidad
Virtual UNIDAD I: Nociones Generales del Derecho Constitucional
uras Glosario Bibliografa

onadas
TEMA N1: EL SISTEMA CONSTITUCIONAL, CONCEPTO Y DEFINICIN
1 El Sistema Constitucional
atorio Anotaciones
Es el conjunto coherente y unitario de normas de derecho constitucional. (Men-

doza, 2000)1.
Lo que este sector del sistema jurdico sea, es algo que presupone dar por estableci-
do el concepto de Constitucin, slo en tanto se haya logrado alcanzar tal concepto
podr identificarse el material normativo o sector relevante del sistema jurdico
para la presente investigacin.
Los principios fundamentales que analizaremos, est circunscrito dentro del m-

bito del Sistema Constitucional. En tal sentido, el conjunto de normas del sistema
jurdico, subconjunto del cual se quiere identificar los principios, es aquel que co-
rresponde a las que tienen por objeto los contenidos implicados en la definicin
mencionada, esto es, las normas propias de la constitucin material o, lo que es lo
mismo, las normas del sistema jurdico a cuya identificacin se accede a travs del
concepto material de Constitucin; por eso de ella podemos decir que son normas
materialmente constitucionales.
Se debe precisar que no siempre el sistema constitucional coincide con la Consti-

tucin en sentido formal y si bien en ella encontramos el mayor porcentaje de la
materia constitucional, sta tambin se localiza fuera de aquella, as tenemos el caso
de las leyes orgnicas.
Las leyes que la conforman provienen del derecho legislado (Constitucin, leyes
constitucionales, leyes orgnicas), del derecho consuetudinario y del derecho juris-
prudencial; de tal modo, ellas no se conforman nicamente por el derecho legisla-
do, sino tambin por el derecho constitucional consuetudinario y aqul procedente
de la jurisprudencia del rgano de la jurisdiccin constitucional.
Podemos entender al sistema constitucional como el sector o subsistema del siste-

ma jurdico nacional conformado por el conjunto coherente y unitario de princi-
pios y normas (reglas) de derecho legislado (Constitucin, leyes constitucionales,
leyes orgnicas), de derecho consuetudinario y jurisprudencial que pertenecen a la
constitucin material.
2 Concepto de Constitucin
La Constitucin es el conjunto de normas expedido por un rgano cualificado (po-

der constituyente, originario o derivado de reforma-, segn el caso) distinto al
competente para producir la legislacin ordinaria, as como por la exigencia im-
puesta de superarse un proceso ad hoc revestido de requerimientos excepcionales
(agravados) para su eventual reforma.
El concepto material de Constitucin o constitucin material lo definiremos como:
El conjunto de normas jurdicas que tiene por objeto la regulacin de los rganos
fundamentales del Estado, su formacin, funciones y competencias: determinan
la posicin del hombre en el Estado, a travs de un conjunto de derechos y otros
mbitos de inters de proteccin, establece as mismo los correspondientes fines de
tal organizacin2.
1 Mendoza E. Mijail, Los principios fundamentales del Derecho Constitucional Peruano, Grfica Bellido 2000.
2 Bidart Campos, German El Rgimen Poltico. De la Politeia a la Respblica, Buenos Aires, EDIAR, 1979.
UNIDAD I: Nociones Generales del Derecho ConstitucionalDesarrollo
de contenidos
13

seleccionadas
3 Fundamentalidad
Schmitt, en el anlisis del concepto de Constitucin describe cuatro conceptos. Un

concepto absoluto que se caracteriza porque ofrece como un todo la unidad poltica
de un pueblo o un sistema cerrado de normas, un concepto relativo que designa la

ley Constitucional o el conjunto de prescripciones legal-constitucionales que se distin-
guen por caractersticas formales destacando su fuerza legal aumentada
Este autor distingue Constitucin de Ley Constitucional, aquella comprende la de-

cisin poltica fundamental del poder constituyente sobre aspectos inherentes a la
forma de la existencia poltica de un pueblo3.
Las leyes constitucionales (o Constitucin en sentido formal) son un desarrollo

ulterior de las normas constitucionales que contienen decisiones polticas funda-
mentales.
El carcter secundario de las leyes constitucionales respecto a las decisiones fun-

damentales confiere a stas de un rango privilegiado respecto a aquellas. En tanto
el desarrollo ulterior, las leyes constitucionales encuentran fundamento en tales
decisiones.
Para Hauriou, el poder se encuentra limitado por el derecho de la Constitucin,

que se compone por las costumbres y prcticas de la constitucin, por la legali-
dad constitucional y por la superlegalidad constitucional4.
Las caractersticas de los principios que integran dicha legitimidad son las siguientes:
Se hallan por encima de la Constitucin escrita y, adems, es contingente que

sean o no formulados textualmente por que lo caracterstico de los principios es
existir y valor sin texto.
Son aspectos sustrados a la eventualidad de una revisin constitucional trayendo

consigo el efecto jurdico de declarar la inconstitucionalidad de una revisin que
no condiga con tales principios.
El rango superior de los principios fundamentales forman la legitimidad constitu-

cional, la nocin de aquellos se logra a partir de esta ltima. Ella denota la idea
de continuidad de aquello reputado como legtimo; en ese sentido, los principios
fundamentales seran ideas con pretensin de continuidad.
El concepto de superlegalidad constitucionalidad tiene origen en la razn his-

trica de crtica al formalismo del publicismo francs, ya que segn Hauriou- es
necesario sustituir la concepcin estrecha de ley constitucional por la concepcin
de la superlegalidad, que permite agregar a los textos constitucionales todos los
principios fundamentales del Estado, considerndolos como parte integrante de
una legitimidad constitucional.
Por su parte Loewenstein plantea que los requerimientos mnimos de cualquier

formalizacin del orden constitucional, se trata de principios funcionales, que en
tanto elementos fundamentales estn considerados como el mnimo irreductible
de una autntica constitucin5.
Ellos son los siguientes:
Distribucin orgnica y funcional del poder en diversos detentadores.
Un mecanismo de cooperacin de los mismos.
3 Schmitt, Karl, Teora de la Constitucin, Trad. De Francisco Ayala, Madrid, Edit. Revista de Derecho Privado.
4 Hauriou, Maurice, Principios de Derecho Pblico y Constitucional, Trad. De Carlos Ruiz del Castillo, 2da.
Edit. Madrid. Editorial Reus.
5 Loewenstein, Karl, Teora de la Constitucin, Trad. De Alfredo Gallegos Anabitarte, 2. Edic. Madrid, Ariel.
rollo
enidos 14

onadas
Un mecanismo orientado a superar los bloqueos generados por los detentado-
res del poder a consecuencia de la ausencia de la requerida cooperacin.
Un mecanismo de adaptacin de la normatividad constitucional a las condicio-

atorio Anotaciones
nes sociales y polticas cambiantes (reforma constitucional).
El reconocimiento de esferas de autodeterminacin individual, esto es, dere-

chos fundamentales, adems de su correspondiente proteccin.
Estos cinco elementos pueden ser reducidos a dos: la distribucin del poder y el
reconocimiento de la libertad. La primera implica la cooperacin de sus detenta-
dores. Si no se la quiere hacer inviable, la implica. Pero, adems, la cooperacin
entraa la nocin del mecanismo anti-bloqueo frente a los eventuales entram-
pamientos de los detentadores en el proceso de formacin de la voluntad estatal.
Loewenstein, acepta los lmites tcitos o no articulados, entendiendo por tales los
valores fundamentales inherentes a la Constitucin, cuya jerarquizacin tiene es-
peciales consecuencias en casos que comprometen derechos fundamentales. En
ese sentido, slo los derechos fundamentales gozaran de un rango privilegiado en
relacin a otras normas constitucionales, lo cual no conduce a deducir la anticons-
titucionalidad de normas constitucionales.
La Teora de los contenidos ptreos, est relacionada con el estudio de los lmites
materiales de la revisin constitucional, segn la cual dicha revisin est limitada
materialmente por valores, la ideologa y los principios inherentes a la Constitu-
cin, elementos que integran lo que se ha denominado como contenidos ptreos
de la Constitucin.
Segn Bidart Campos: los contenidos ptreos son aquellos que no pueden alterar-
se en su esencia, abolirse ni destruirse, so pena de desfigurar la identidad y la fiso-
noma del rgimen poltico y de la propia comunidad, contenidos que provienen
de la constitucin tradicional-historicisista6.
Al respecto, la doctrina se declara relativamente convergente en enunciar lo si-

guiente:
Principios fundamentales o derecho natural.

Democracia como forma de Estado (Rgimen).
Federalismo como forma de Estado.
Forma Republicana de Gobierno.
Confesionalidad del Estado.
Soberana popular.
Constitucin escrita y rgida.
Principio de separacin de poderes.
Las teoras brevemente descritas, convergen en destacar la existencia de un conjun-

to de normas constitucionales de importancia cualitativamente mayor en relacin
a otras, ello en razn a la trascendencia de sus determinaciones jurdico-polticas,
conjunto que a modo de ncleo de la Constitucin conforma el fundamento de
ulteriores prescripciones jurdico-constitucionales (Schmitt, Smend); esto es, del
resto de normas constitucionales.
6 Bidart Campos, Germn, Historia de Ideologa de la Constitucin, Argentina, Edit. EDIAR.

de contenidos
15

seleccionadas
4 Definicin de Principios Fundamentales
Los principios fundamentales son las normas constitucionales ms fundamentales y

generales del sistema constitucional. Recordatorio Anotaciones
Las normas constitucionales revestidas de mayor fundamentalidad son las que con-
forman el ncleo de la Constitucin, por eso, esas normas vienen a constituir los
principios del sistema constitucional, a los cuales se ha atribuido la denominacin
particular de principios fundamentales acogiendo la Teora Constitucional Italiana.
Los principios fundamentales representan, en definitiva, una Constitucin de la

Constitucin7.
Los principios fundamentales son las normas ms fundamentales y generales del

sistema constitucional, tienen por objeto la determinacin de los rasgos esenciales
o definitorios del sistema poltico (ncleo de la Constitucin), determinan en tal
sentido,
Diagrama
el titular
Objetivos Inicio
del poder, la modalidad de su ejercicio, los fines a l asignados,
as como la mxima jerarqua de la Constitucin, en conjunto vienen a configurar
ontolgicamente la identidad de la Constitucin.
Desarrollo Actividades Autoevaluacin
de contenidos
LECTURA SELECCIONADA N 1
seleccionadas
Guastini, Ricardo. Concepto de Constitucin Traduccin de Miguel Carbonell, Instituto de Inves-

tigaciones Jurdicas, UNAM. p.p. 29-45
SOBRE EL CONCEPTO DE CONSTITUCIN
1. VARIEDAD DE USOS DEL TRMINO "CONSTITUCIN"
El trmino "Constitucin" es usado en el lenguaje jurdico (y poltico) con una

multiplicidad de significados (cada uno de los cuales presenta muy diversos mati-
ces). No es el lugar para hacer un inventario completo. Ser suficiente distinguir los
cuatro significados principales, que son los siguientes:
1) En una primera acepcin, "Constitucin" denota todo ordenamiento poltico

de tipo "liberal".
2) En una segunda acepcin, "Constitucin" denota un cierto conjunto de nor-

mas jurdicas, grosso modo, el conjunto de normas en algn sentido funda-
mentales que caracterizan e identifican todo ordenamiento.
3) En una tercera acepcin, "Constitucin" denota simplemente un docu-

mento normativo que tiene ese nombre (o un nombre equivalente).
4) En una cuarta acepcin, en fin, "Constitucin" denota un particular texto nor-

mativo dotado de ciertas caractersticas "formales", o sea de un peculiar rgi-
men jurdico.
2. LA CONSTITUCIN COMO LMITE AL PODER POLTICO
Para la filosofa poltica, el trmino "Constitucin" es comnmente utilizado, en su

sentido originario, para denotar cualquier ordenamiento estatal de tipo liberal (o,
si se quiere, liberal-garantista) un ordenamiento en el que la libertad de los ciuda-
danos en sus relaciones con el Estado est protegida mediante oportunas tcnicas
de divisin del poder poltico.
7 Mendoza Escalante, Mijail, Los Principios Fundamentales del Derecho Constitucional Peruano, Lima, Grfica
Bellido 2000.
rollo
enidos 16

onadas
El originario concepto liberal de Constitucin fue puesto en claro por el artculo 16
de la Dclaration des droits de l'hommee du citoyen (1789), que estableci lo siguiente:
"Una sociedad en la que no est asegurada la garanta de los derechos ni reconoci-
atorio Anotaciones
da la divisin de poderes, no tiene Constitucin"
En este contexto, evidentemente, el trmino "Constitucin" denota no ya una orga-

nizacin poltica cualquiera, sino una organizacin poltica liberal y garantista. La
Constitucin es concebida aqu como lmite al poder poltico.
De esta forma no todo Estado est provisto de Constitucin: los Estados liberales
son Estados constitucionales, es decir, tienen Constitucin; mientras que los Estados
despticos no son Estados "constitucionales", ya que carecen de Constitucin. En
este sentido del adjetivo "constitucional", un Estado puede llamarse constitucional,
o provisto de Constitucin, si, y solo si, satisface dos condiciones (disyuntivamente
necesarias y conjuntivamente suficientes): 1) Por un lado, que estn garantizados
los derechos de los ciudadanos en sus relaciones con el Estado, y 2) Por otro, que
los poderes del Estado (el Poder Legislativo, el Poder Ejecutivo o de gobierno y el
poder jurisdiccional) estn divididos y separados (o sea que se ejerzan por rganos
diversos).
Este modo de utilizar el trmino "Constitucin" est hoy en da en desuso. No

obstante, algunas expresiones todava de uso corriente (especialmente en sede
historiogrfica) presuponen el concepto liberal de Constitucin, y seran incom-
prensibles sin l. Es el caso, por ejemplo, de los trminos "constitucionalismo" y
"constitucionalizacin", de las expresiones "monarqua constitucional", "Estado
constitucional" y "gobierno constitucional" (en oposicin a "monarqua absoluta",
"Estado absoluto" y "gobierno absoluto").
3. LA CONSTITUCIN COMO CONJUNTO DE NORMAS "FUNDAMENTALES ''
En el campo de la teora general del derecho, el trmino "Constitucin" es general-

mente usado para designar el conjunto de normas "fundamentales" que identifican
o caracterizan cualquier ordenamiento jurdico.
La cuestin de cules normas deben ser consideradas como fundamentales es una

cosa obviamente opinable, desde el momento que "fundamental" no denota una
propiedad emprica (calificar alguna cosa como "fundamental" es, en ltima ins-
tancia, un juicio de valor). Pueden ser consideradas normas fundamentales de un
determinado ordenamiento jurdico, segn los diversos puntos de vista, por lo me-
nos las siguientes:
1) Las normas que regulan la organizacin del Estado y el ejercicio del poder es-
tatal (al menos en sus aspectos fundamentales: la funcin legislativa, la funcin
ejecutiva y la funcin jurisdiccional), as como la conformacin de los rganos
que ejercen esos poderes (por ejemplo, las normas que regulan la formacin
del rgano Legislativo).
2) Las normas que regulan las relaciones entre el Estado y los ciudadanos (por
ejemplo, las eventuales normas que reconocen a los ciudadanos derechos de
libertad).
3) Las normas que regulan la "legislacin" (entendida, en sentido "material",

como la funcin de crear el derecho), o sea las normas que confieren poderes
normativos, que determinan las modalidades de formacin de los rganos a los
que esos poderes son conferidos, que regulan los procedimientos de ejercicio
de esos poderes, etctera.
4) Las normas frecuentemente, si son escritas, formuladas como declaraciones

solemnes que expresan los valores y principios que informan a todo el orde-
namiento.
En general, se puede convenir en que son normas fundamentales de cualquier

ordenamiento: a) Las que determinan la llamada "forma de Estado"; b) Las que
determinan la "forma de gobierno", y c) Las que regulan la produccin normativa.
de contenidos
17

seleccionadas
Es evidente que, desde este punto de vista, todo Estado tiene necesariamente su
propia Constitucin. Puede tratarse de una Constitucin liberal o iliberal. Puede
tratarse de un conjunto de normas escritas o bien, consuetudinarias. Estas normas,
si son escritas, pueden estar o no recogidas en un nico documento. Pero, en cual-
quier caso, todos los Estados estn provistos de una Constitucin de algn tipo.
Este concepto de Constitucin es caracterstico del positivismo jurdico moderno,

y es el que habitualmente se adopta hoy en da por los estudiosos del derecho p-
blico.
Dicho concepto de Constitucin, a diferencia del originario ("Constitucin" en sen-

tido liberal), es un concepto polticamente "neutro"; una Constitucin es tal con
independencia de su contenido poltico (liberal, iliberal, democrtico, autocrtico,
etctera).
4. LA MATERIA CONSTITUCIONAL
La Constitucin entendida como conjunto de normas fundamentales (en uno u

otro sentido) es llamada a su vez Constitucin en sentido "sustancial" o "material".
Al concepto "material" de Constitucin, entendido en este sentido especfico, se
conectan las nociones de "materia constitucional" y de "norma materialmente cons-
titucional".
Se llaman materialmente constitucionales las normas "fundamentales" en uno u

otro sentido de todo ordenamiento jurdico.
Se llama materia constitucional el conjunto de objetos que son regulados por tales
normas.
Las normas "materialmente constitucionales" pueden ser escritas o consuetudina-

rias. Donde existe una Constitucin escrita se esperara que esas normas estuvieran
expresamente formuladas. Sin embargo, no es infrecuente que, tambin ah donde
existe una Constitucin escrita, muchas normas pacficamente consideradas "ma-
terialmente constitucionales" no estn escritas en la Constitucin (sino que estn
escritas en leyes ordinarias, o tambin que no estn de hecho escritas, quedando
implcitas, en estado latente). De la misma forma, no es infrecuente que las Consti-
tuciones incluyan tambin normas no "materialmente constitucionales".
5. LA CONSTITUCIN COMO "CDIGO" DE LA MATERIA CONSTITUCIONAL
En el lenguaje comn, como tambin para la teora de las fuentes, el trmino

"Constitucin" es comnmente utilizado para designar un especfico documento
normativo es decir, un texto formulado en una lengua natural y expresivo de
normas (jurdicas) que formula y recoge, si no todas, al menos la mayor parte
de las normas materialmente constitucionales de un ordenamiento determinado.
En esta acepcin, en suma, la Constitucin es una suerte de "cdigo" (si bien el
trmino "cdigo" no se suele utilizar en este contexto) de la materia constitucional.
Al igual que es verdad y raro que todas las normas constitucionales contenidas en
una Constitucin sean "materialmente constitucionales", tambin es raro que la
Constitucin agote toda la "materia constitucional".
El "cdigo" constitucional, donde existe, es un texto que se distingue de otros docu-

mentos normativos (en particular de las "leyes" comunes) al menos por las siguien-
tes caractersticas:
1) En primer lugar, la Constitucin se distingue de otros textos normativos en

virtud de su nombre propio. El nombre de "Constitucin" (o en otros orde-
namientos: "carta", "carta constitucional", "estatuto", "ley fundamental" y si-
milares), corresponde a veces a una peculiar formulacin: normalmente las
Constituciones o una de sus partes (especialmente los eventuales prembulos)
estn redactadas en un lenguaje solemne, destinado a subrayar la importancia
poltica del documento.
rollo
enidos 18

onadas
El nombre "Constitucin" se puede observar individualiza, en todo orde-
namiento, no ya un tipo (una clase) de textos, sino un singular documento
normativo. En otras palabras, desde el punto de vista sincrnico, cualquier
atorio Anotaciones
ordenamiento jurdico incluye junto a una multiplicidad de leyes, de regla-
mentos, etctera no ya tambin una pluralidad de Constituciones, sino una,
y una sola, Constitucin.
2) En segundo lugar, la Constitucin se distingue de las otras fuentes del derecho

en virtud de su contenido caracterstico. Como se ha dicho, es raro que todas
las normas contenidas en una Constitucin sean "materialmente constituciona-
les", y es igualmente raro que la Constitucin agote la "materia constitucional".
No obstante, las Constituciones tienen en gran medida un contenido "material-
mente constitucional", en el sentido que se ha apuntado.
Normalmente, las Constituciones incluyen:
a) Normas que confieren derechos de libertad a los ciudadanos, regulando

de esa forma las relaciones entre los ciudadanos y el poder poltico.
b) Normas sobre la legislacin y, ms en general, normas que confieren po-

deres a los rganos del Estado, regulando as la organizacin del poder
poltico mismo.
Muchas Constituciones contemporneas, adems, incluyen tambin una mul-

tiplicidad de normas "de principio" o de normas "programticas". Unas con-
tienen los valores y principios que informan o al menos eso se supone a
todo el ordenamiento jurdico. Las otras recomiendan al legislador (y eventual-
mente a la administracin pblica) perseguir programas de reforma econmi-
ca y/o social.
3) En tercer lugar, la Constitucin se distingue de las otras fuentes del derecho en

virtud de sus destinatarios tpicos: si no todas, casi todas las normas constitucio-
nales se refieren no ya a los ciudadanos particulares, y ni siquiera a los rganos
jurisdiccionales comunes, sino a los rganos constitucionales supremos (como
el jefe de Estado, las cmaras, el gobierno, la Corte Constitucional, etctera).
Se observa que cuando se emplea el vocablo "Constitucin" en el sentido de

cdigo constitucional, no se puede decir que todo Estado est necesariamente
provisto de una Constitucin. Es verdad, sin embargo, que la gran mayora
de los Estados contemporneos poseen un cdigo constitucional. Pero ningn
Estado del "antiguo rgimen" lo posea de hecho. En nuestra poca son raros
o rarsimos los Estados que no lo poseen: se suele citar el ejemplo de Gran
Bretaa, cuyo derecho constitucional es en gran parte consuetudinario (y por
tanto no codificado). De todas formas, no existen razones lgicas que excluyan
la existencia de un Estado desprovisto de cdigo constitucional.
de contenidos
19

seleccionadas
TEMA N 2: Teora de la Constitucin
Todo ente, sea de naturaleza animada o

inanimada, requiere de (y exige) la intrnseca

ordenacin fundamental de sus funciones.
As, en el caso del Estado se propone la
existencia de una Constitucin 8
1 Breve visin al mundo antiguo
1.1 Antecedentes del Constitucionalismo

El constitucionalismo consiste en el ordenamiento jurdico de una sociedad
poltica, mediante una Constitucin escrita, cuya supremaca significa a subor-
dinacin a sus disposiciones de todos los actos emanados de los poderes cons-
tituidos que forman parte del gobierno ordinario.
1. Los estados de la antigedad oriental estuvieron regidos por monarqua

teocrticas absolutas. Hubo un pacto de obediencia a cambio de la pro-
teccin divina.
2. En el estado ciudad de Grecia, el hombre es concebido como un ser so-

cial y la polis como una entidad en la que todos participan.
3. En Roma, se inicia una prctica institucional y lo jurdico prima sobre lo

poltico.
4. La doctrina predicada por Jesucristo, aun cuando la doctrina cristiana ca-

reci de sentido jurdico y poltico y se proyect slo en el mbito moral;
el fin es ultraterreno.
5. En la sociedad medioeval se establecen derecho y libertades para los ciu-

dadanos. La Carta Magna suscrita en 1215 por el Rey Juan sin Tierra
de Inglaterra, se considera como el primer antecedente importante del
constitucionalismo.
1.2 Aparicin de las constituciones

La revolucin Inglesa de 1688
Sir Thomas Smith, Francisc Bacon, Sir Edgard Coke y Locke son sus principales
referentes. La revolucin inglesa de 1688 produjo la constitucin inglesa y se
considera por primera vez ley suprema del pas y su accin gira en torno a
soberana popular, constituciones escritas, limitaciones constitucionales, bica-
meralismo.
La Independencia de Estados Unidos de 1776
Es la primera que instituye la repblica federal, la separacin de poderes, la

administracin de justicia al rango de poder, igualdad de los poderes ejecutivo
y legislativo.
La Revolucin Francesa de 1789
La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de Francia fue

aprobada por la Asamblea Constituyente el 26 de agosto de 1789 Los hombres
nacen iguales y permanecen libres e iguales en derechos
8 GARCIA TOMA, Vctor: Teora del Estado y Derecho Constitucional, Universidad de Lima, Fondo de Desarro-
llo Editorial. Coleccin Textos Universitarios - Primera Edicin 1999, p. 235
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onadas
2 El Universalismo de la Constitucin escrita
2.1 En la Edad Media es cuando comienza el desarrollo y expansin de las constitu-

atorio Anotaciones ciones. En esta poca se extienden las cartas, especialmente en el mbito local,
que regulan la existencia de los burgos, estableciendo los derechos y garantas
correspondientes a los pobladores.
El constitucionalismo moderno parte de la poca de las revoluciones liberales

del siglo XVIII como la Revolucin Francesa, la Norteamericana como respues-
ta al antiguo rgimen y su sistema absolutista o autoritario.
El siglo XIX devino en un desarrollo constante de esta idea de constitucin, de

divisin de poderes y de establecimiento del derecho moderno como hoy lo co-
nocemos. As, con el liberalismo, las constituciones se concretan y desarrollan
mucho ms que en ningn otro momento histrico.
Las primeras constituciones modernas (empezando con la estadounidense de

4 de marzo de 1787) estableciendo los lmites de los poderes gubernamentales,
y de proteccin de los derechos y libertades fundamentales con las primeras
enmiendas de 15 de Diciembre de 1791 conocidas como Declaracin de Dere-
chos (Bill of Rights).
El siguiente hito fundamental fue la Segunda Guerra Mundial, luego de la cual

el proceso iniciado levemente en la Revolucin Francesa tuvo un gran desarro-
llo y aceptacin. Este proceso fue el reconocimiento de los Derechos Humanos
que, desde entonces y de manera creciente, tiene una mayor aceptacin como
parte esencial de toda constitucin. La norma fundamental no solo es, enton-
ces, una norma que controla y estructura el poder y sus manifestaciones en una
sociedad sino que adems es la norma que reconoce los derechos que el Estado
advierte en todas las personas. La Constitucin no otorga los derechos, como
tampoco lo hacen las mltiples declaraciones que internacionalmente se han
pronunciado sobre el tema, los derechos humanos son precedentes a cualquier
estado y superiores a cualquier expresin de poder que este tenga.
Hasta el da de hoy el proceso demostr un desarrollo gracias al cual el modelo

inicial del sujeto poderoso y violento pas al pueblo soberano y superior en
sus derechos a cualquier expresin del Estado. Hoy el sujeto poderoso no es
una persona sino que es una entelequia creada por el pueblo y ocupada por l
segn las normas que este mismo estableci a travs de una Constitucin.
3 Derecho Constitucional, Clasificacin
3.1 Concepto de Constitucin

3.1.1 Constitucin Material: Es un complejo de normas jurdicas, escritas o no,
que determinan la estructura del estado, es decir el rgimen poltico. En
sentido material todos los estados tienen constitucin.
3.1.2 Constitucin Formal: Expresa el sentido formal con que se designan a

todas las normas jurdicas distintas a las normas normas legales ordina-
rias, son elaboradas por rganos especialmente constituidos, llamados
comnmente constituyentes.
3.2 Clasificacin
La constitucin, como todo acto jurdico puede ser definido desde el punto de
vista formal y desde el punto de vista material. Desde el punto de vista material,
la Constitucin es el conjunto de reglas fundamentales que se aplican al ejerci-
cio del poder estatal. Desde el punto de vista formal, Constitucin se define a a
partir de los rganos y procedimientos que intervienen en su adopcin, de ah
genera una de sus caractersticas principales: su supremaca sobre cualquier
otra norma del ordenamiento jurdico. El termino Constitucin, en sentido
jurdico, hace referencias al conjunto de normas jurdicas, escritas y no escri-
tas, que determinan el ordenamiento jurdico de un estado, especialmente, la
de contenidos
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seleccionadas
organizacin de los poderes pblicos y sus competencias, los fundamentos de
la vida econmica y social, los deberes y derechos de los ciudadanos.
3.2.1 Segn su formulacin jurdica Recordatorio Anotaciones
Esta es una clasificacin clsica, en virtud de la cual se conoce a las cons-

tituciones como escritas y no escritas:
Constitucin Escrita
Es el texto legal en el que se plasman los principios fundamentales sobre
los que descansa la organizacin del estado, los lmites y las facultades del
Estado, as como deberes y derechos de los individuos. Es el texto espec-
fico que contiene la totalidad o casi la totalidad de las normas bsicas, y
que debe ser respetado por cualquier otra norma de rango inferior.
Ventajas de la Constitucin escrita

Respecto a esta clasificacin, considera Esmein que es preferible una
Constitucin escrita a otra no escrita o consuetudinaria, debido a que
una Constitucin escrita permite una mayor certidumbre jurdica y con-
cede ventajas de tcnica jurdica, ya que se conoce con mayor precisin
qu normas son constitucionales y cules no lo son, otorga ventajas, debi-
do a que es sencillo ubicar la jerarqua y la unidad del sistema en ese tipo
de rgimen y automticamente se coloca en la cspide de ese rgimen
jurdico el documento madre y, a partir de ste, emanarn las dems ins-
tituciones.
A partir del pensamiento de Esmein se concluyen tres ventajas de las

constituciones escritas:
La superioridad de la ley escrita sobre la costumbre, lo cual se haba re-

conocido a finales del siglo XVIII, ya que desde entonces exista la nece-
sidad de llevar a un rango superior las reglas constitucionales.
Tambin desde el siglo XVIII es importante el reconocimiento del pacto

social que implica una Constitucin dictada por la soberana nacional,
lo cual es interesante desde la ptica de la legitimacin de los principios
jurdicos que emanan de la soberana nacional.
En una Constitucin escrita hay claridad y precisin en cuanto al con-

tenido y esto elimina confusiones, y en una Constitucin no escrita, la
ambigedad suele ser un riesgo.
Constitucin no escrita
Este tipo de clasificacin es conocido tambin como Constitucin con-
suetudinaria, en el cual no existe un texto especfico que contenga la
totalidad, o casi la totalidad de las normas bsicas, sino que estas estn
contenidas a lo largo de diversas leyes y cuerpos legales.
3.2.2 Segn su reformabilidad
Segn su reformabilidad las constituciones se clasifican en rgidas y

flexibles. Las constituciones rgidas son aquellas que requieren de un
procedimiento especial y complejo para su reformabilidad; es decir, los
procedimientos para la creacin, reforma o adicin de las leyes constitu-
cionales es distinto y ms complejo que los procedimientos de las leyes
ordinarias.
Constituciones rgidas o ptreas.
Constituciones semi-rgidas.
Constituciones flexibles.
rollo
enidos 22

onadas
En la prctica las constituciones escritas son tambin constituciones rgi-
das; es decir, cuando en un Estado encontramos que existe Constitucin
escrita, descubrimos que sta tiene un procedimiento ms complejo de
atorio Anotaciones
reforma o adicin que el procedimiento para la creacin, reforma o adi-
cin de una ley ordinaria.
3.2.3 Segn su origen
Las constituciones se diferencian tambin en funcin de su origen pol-

tico; pueden ser creadas por contrato entre varias partes, por imposicin
de un grupo a otro, por decisin soberana, etc.
Constituciones otorgadas
Las constituciones otorgadas se dice que corresponden tradicionalmente
a un Estado monrquico, donde el propio soberano es quien precisa-
mente las otorga; es decir, son aquellas en las cuales el monarca, en su
carcter de titular de la soberana, las otorga al pueblo. En este caso, se
parte de las siguientes premisas:
Desde la perspectiva del monarca, es l quien la otorga por ser el

depositario de la soberana.
Es una relacin entre el titular de la soberana monarca y el pue-

blo, quien simplemente es receptor de lo que indique el monarca.
Se trata de una Constitucin en la cual se reconocen los derechos

para sus sbditos.
Constituciones impuestas
Las constituciones impuestas, el Parlamento las impone al monarca, re-
firindose al Parlamento en sentido amplio, con lo que se alude a la re-
presentacin de las fuerzas polticas de la sociedad de un Estado, de los
grupos reales de poder en un Estado que se configuran en un rgano
denominado Parlamento. En este tipo de Constitucin, es la representa-
cin de la sociedad la que le impone una serie de notas, determinaciones
o de cartas polticas al rey, y ste las tiene que aceptar. Por lo tanto, existe
en el caso de las constituciones impuestas, una participacin activa de la
representacin de la sociedad en las decisiones polticas fundamentales.
Constituciones pactadas
En las constituciones pactadas la primera idea que se tiene es el consen-
so. Nadie las otorga en forma unilateral, ni tampoco las impone debido a
que si son impuestas y no se pactan careceran de un marco de legitimi-
dad. Estas constituciones son multilaterales, ya que todo lo que se pacte
implica la voluntad de dos o ms agentes; por lo tanto, son contractuales
y se dice que parten de la teora del pacto social. As, se puede pactar en-
tre comarcas, entre provincias, entre fracciones revolucionarias, etc. Las
constituciones pactadas o contractuales implican: primero, una mayor
evolucin poltica que en aquellas que son impuestas u otorgadas; segun-
do, en las pactadas hay, una fuerte influencia de la teora del pacto social;
tercero, en aquellas que son pactadas este pacto o consenso se puede dar
entre diversos agentes polticos todos aquellos grupos de poder real
que estn reconocidos por el Estado-. As, an tratndose de una monar-
qua, cuando se pacta los gobernados dejan de ser sbditos.
Constituciones aprobadas por voluntad de la soberana popular

Es cuando el origen del documento constitucional es directamente la
sociedad, la cual por lo general se manifiesta a travs de una asamblea.
Por lo tanto, no es que la sociedad pacte con los detentadores del poder
pblico, sino que la propia Constitucin surge de la fuerza social.
de contenidos
23

de contenidos Lecturas Glosario Bibliografa
seleccionadas
seleccionadas
Loewenstein, Karl. Teora de la Constitucin. Buenos Aires: EDIAR. p.p. 19 a 25
TEORA DE LA CONSTITUCIN
BREVE VISIN AL MUNDO ANTIGUO
El derecho constitucional, como disciplina autnoma y sistemtica, nace entrado ya el

siglo XIX. Remontndonos a sus orgenes, los tratadistas ubican la cuna del derecho
constitucional en el Mediterrneo, ms concretamente en Grecia; posteriormente co-
menz a desenvolverse en Roma. Aristteles (384-322 a.C) se refiere en una de sus obras
a ms de un centenar de constituciones de ciudades griegas de su poca o anteriores a
ella, lo que demuestra la existencia ya, desde entonces, de un conjunto apreciable de
leyes constitucionales.
En Grecia se presentaban dos criterios acerca de la Constitucin, ante todo, como la

organizacin bsica del Estado, asimilndola al organismo del ser humano: por ello se
habla de criterio o concepto material, el que en otras pocas fue llamado sustantivo u
orgnico. Aristteles en sus definiciones confunde Constitucin con gobierno, criterio
que estos tiempos resulta errneo. l dice La constitucin de un Estado es la organiza-
cin regular de todas la magistraturas, principalmente de la magistratura que es duea
y soberana de todo.
En todas partes el gobierno de la ciudad es la autoridad soberana; la constitucin misma

es el gobierno.
Fueron Platn y Aristteles quienes, apartndose del criterio material de constitucin,

dieron las pautas iniciales para el constitucionalismo moderno, al sostener que todo go-
bierno debe estar sujeto a la ley y toda ley a un principio superior. Este segundo criterio
presenta a la constitucin como un orden superior. Para Platn la forma poltica ideal
sera la creada por personas capaces de gobernar con un arte y una fuerza superiores a
la ley. Pero ese gobernante ideal no existe.
El Platn idealista de la Repblica, se vuelve ms realista en otros escritos - particular-

mente en el Poltico -. Si no puede darse un hombre as, concluye l, un Estado goberna-
do por uno solo sera el peor de los regmenes. Entonces, pese a sus muchos vacos, hay
necesidad de recurrir a la ley superior. Platn aparece aqu como precursor del consti-
tucionalismo. Por su parte, Aristteles tambin distingue las leyes comunes del princi-
pio que les sirve de base y que les imprime validez. Ese principio que para Platn es la
Justicia, para Aristteles es la Constitucin. Las leyes deben estar de acuerdo con las dos
partes del alma: la que posee por s misma la razn y aquella que no la posee por s
misma. Adems las leyes deben estar supeditadas a la Constitucin; solo as sern justas.
En Roma desaparece el concepto de Constitucin como fue concebido por los griegos,
como una realidad general, totalizadora, para convertirse en una ley titular emanada
del emperador. Los romanos identificaban la Constitucin con la lex, el edictum o, en
general, con las disposiciones o mandatos imperiales.
rollo
enidos 24

onadas
El Derecho pblico debe a Roma dos conceptos muy importantes, los cuales jugarn a
partir de la Edad Media, un papel capital en la formacin de los Estados modernos: son
ellos: el concepto de superanitas del cual se deriva el trmino soberana y el concepto de
atorio Anotaciones
imperium, el cual se debe entender como un poder especficamente poltico, indepen-
diente de los medios de accin econmicos o religiosos, ejercido sobre hombres libres,
con el apoyo de las instituciones polticas.
En la Edad Media dos hechos histricos son los que van a influir considerablemente en
el aspecto poltico: El Imperio Romano y el nacimiento y evolucin del Cristianismo.
En la Edad Media se consider a la Constitucin como una regla particular, como un
edicto u orden, expedido por la autoridad eclesistica, particularmente por el Papa.
Durante el siglo XII el concepto vari; ya no se trata de una orden papal o episcopal,
sino de un acuerdo que haba de regular las relaciones entre la Iglesia y el Estado. En el
siglo XIII reapareci la idea de Constitucin como edicto real, y diversos autores de la
poca denominan constitutio a las rdenes o decisiones reales, tanto en Francia como
en Inglaterra.
Por fin el derecho constitucional moderno nace, para Garca-Pelayo, con la teora clsi-
ca de la ley fundamental, as como con la aparicin de varios tratados sobre constitucio-
nes estatales, publicados en Francia, Alemania, Inglaterra y Holanda, principalmente.
Pero como hecho histrico que dio origen al moderno estudio del derecho constitucio-
nal, debe sealarse la Constitucin Inglesa del siglo XVIII, de ella parti el barn de
Montesquieu.
Antecedentes Aragoneses
El antecedente ms remoto lo encontramos en Inglaterra y Espaa, ambos pases esta-
blecan algunas garantas individuales que tendan a impedir las extralimitaciones del
poder real. Son:
Las Instituciones de Aragn
Las cartas (convenios entre el Prncipe y sus vasallos).
Revolucin Inglesa.
Inglaterra y la Revolucin puritana: Loewestein dice "La segunda y moderna fase del
constitucionalismo comienza con la Revolucin puritana en Inglaterra y en sus reper-
cusiones en sus colonias en Amrica. Una serie de circunstancias hicieron que se pasara
de monarqua absoluta a monarqua constitucional. Con la destruccin de la Armada
desapareci el estado de excepcin que haba obligado al Parlamento a someterse al
liderazgo de Isabel.
La dinasta extranjera de los Estuardos subi al trono. Los distritos de las ciudades, que
soportaban la principal carga fiscal, haban enviado a hombres de prestigio a la Cmara
de los Comunes para exigir su participacin en la legislacin financiera. Los religiosos
clamaron por su derecho de autodeterminacin espiritual frente al frreo clericalismo
de la Iglesia estatal. La nueva clase media del Parlamento resucit susancient and indi-
bitablerights and privilegeds, que si bien se haban apagado durante los largos aos del
despotismo de los Tudor, no haban sido olvidados completamente. La nueva Cmara
de los Comunes no quiso por ms tiempo darse por contenta con un simblico orden
constitucional que los Estuardo, ya de por s, tenan tendencia a ignorar; la Cmara
insisti en implantar las limitaciones tradicionales a la corona, y exigi su participacin
en el proceso poltico.
La cruel guerra acab con la victoria del Parlamento sobre la corona en la "Glorious
Revolution" de 1678, en un momento en el cual la monarqua absoluta, liberada de
limitaciones constitucionales, alcanzaba su cenit en toda Europa.
En este perodo hizo su aparicin la primera constitucin escrita. Si se dejan aparte los
estatutos coloniales que fueron otorgados por la corona, el lugar de honor entre los
documentos constitucionales creados por propio impulso lo ocupa el Fundamental Or-
ders of Connecticut (1639). Con el "Agreement of the people", el Consejo de Guerra de
Cromwell confecciona por vez primera una Constitucin para Inglaterra, un contrato
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seleccionadas
popular cuya validez se considera independiente de las cambiarias mayoras. Este slo
fue un proyecto ya que Cromwell consagra sus principios en el "Instrument of Gover-
ment" de 1653. En este documento se expresa que aparte de la Carta Magna debe existir
un documento. Este es el nico documento constitucional Ingls. Este es un documento
escrito sistemticamente, en el sentido de ley de garantas.
El "Instrument of Goverment" (1654) de Cromwell es, finalmente, la primera constitu-

cin escrita vlida del Estado moderno, a no ser que se quiera reconocer la prioridad a
la Regeringstom de 1634, en Suecia, que estableci los principios de gobierno en caso
de imposibilidad o ausencia en el extranjero del rey. Los ingleses abandonaron, en lti-
mo trmino, la concepcin de una ley fundamental escrita.
Empezando con la legislacin anterior y posterior a la "Glorious Revolution" los ingle-

ses se contentaron con la regulacin en leyes individuales de su orden fundamental,
y la conviccin popular les otorg tanta solemnidad constitucional como si hubieran
estado codificadas en un documento constitucional formal. Desde entonces persiste en
Inglaterra la orgullosa tradicin de un Estado constitucional sin constitucin escrita;
Inglaterra y Nueva Zelanda son hoy en da los nicos Estados, dignos de este nombre,
que pueden prescindir de ella".
La Carta Magna inglesa del 15 de julio de 1215 en el fondo es expresin de una relacin
contractual. Esta no es una aproximacin a una Constitucin moderna liberal o demo-
crtica. La Carta Magna histricamente no es ms que un convenio de una aristocracia
feudal con su seor territorial.
La eficacia poltica del modelo de esta Carta Magna descansa en la idea que ciertos
partidos se formaron de ella. Esta contiene 63 captulos, limitaciones de la supremaca
feudal del rey, limitaciones de su supremaca judicial, lmites al derecho de impuesto
y establecimiento de un Comit de resistencia para el caso de que estas prescripciones
no se respetaran.
La Declaracin de Derechos de 1688 (Bill of Rights) posee el mismo carcter por su for-
ma, es un contrato entre el prncipe, llamado al trono por el parlamento. En su fondo
tiene caracteres de la Constitucin moderna ya que aparece el Parlamento en su lucha
contra el poder del rey como el sujeto de la unidad poltica.
Haciendo un resumen en la historia del constitucionalismo, a los ingleses se deben

en el campo del derecho pblico, trascendentales instituciones moldeadas a travs del
tiempo, son ellas principalmente tres:
- La cristalizacin de la teora de la representacin, a travs de la puesta en mar-

cha de una institucin esencial para el funcionamiento del rgimen democr-
tico: el Parlamento. Aunque formas de representacin se haban instituido en
antiguas civilizaciones, en Grecia y Roma, principalmente, fue el Parlamento
ingls, cuya conformacin se remonta al siglo XIII, el que sirvi de modelo a
los dems cuerpos legislativos establecidos posteriormente en el mundo.
- La formalizacin de las garantas para la seguridad individual, a travs de la

institucionalizacin del Hbeas, Hbeas adoptada mediante ley constitucional
en el siglo XVIII, con la cual se busc impedir la arbitrariedad a que estaban
sometidas las personas, al ser privadas de su libertad indefinidamente, sin fr-
mula de juicio y sin recursos de defensa.
- -La implementacin del sistema de gobierno parlamentario o de gabinete, pro-

ceso que se cumpli a lo largo del siglo XVIII, buscando establecer un equili-
brio de poderes entre el ejecutivo (la Corona) y el legislativo (El Parlamento),
a travs de mecanismos como el de la responsabilidad poltica del gobierno
ante el Parlamento y el derecho de disolucin de este por aquel.
Revolucin Estadounidense
En la convencin de Filadelfia el 17 septiembre de 1787 se aprob el texto de la Consti-
tucin Norteamericana. Benjamn Franklin y una plyade de hombres prcticos e inteli-
gentes lograron el consenso para redactar un documento brevsimo que fijaba las reglas
para un nuevo sistema.
rollo
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onadas
Esta es la ms importante de sus aportaciones en la historia del pensamiento y de la
accin poltica al realizar una revolucin constitucional.
atorio Anotaciones
Concebir la invencin de un nuevo rgimen que no parta del influyente pensamiento
europeo, especialmente el de la ilustracin francesa, que se basaba en la idea de que
el grado de libertad de un pas era siempre inversamente proporcional al grada de au-
toridad del gobierno, lo que llegaba a balancear las dos exigencias en un justo medio
mecnicamente determinado entre la anarqua y el autoritarismo. Por el contrario, la
revolucin norteamericana fue una revolucin constitucional, en el sentido de enten-
derla como un intento de fundar, a travs de una constitucin, de un texto escrito que
fijaba las reglas, un nuevo orden poltico. A la supremaca de la voluntad de la mayora,
se contrapuso la supremaca de la Constitucin.
Ante la impotencia de realizar el viejo sueo de la democracia directa, el Constituciona-

lismo se impona como una necesaria respuesta, que se orientaba tambin a defender
al pueblo y a los individuos que lo componen de la clase dirigente. Principios hoy de
curso corriente surgen all: La Constitucin escrita y rgida; la estabilidad del poder
ejecutivo induciendo su fortaleza y eficacia; los vastos poderes reservados al poder judi-
cial; hasta en ese momento en alguna medida nulo, como sentencia Montesquieu; su
fortalecimiento como control contra la mayora de las asambleas; la proteccin de los
derechos de las personas, de los grupos, de las minoras; y la concepcin de ver a los
representantes populares solamente como mandatarios, que deben estar al servicio del
pas y no convertirse en pequeo grupo de lite sin cortapisas, es la gran contribucin
de los constituyentes de Filadelfia.
Los aportes de los USA al derecho pblico moderno tambin son de trascendental im-
portancia. Se pueden sintetizar en cuatro aspectos principales:
- El haberse dado la primera Constitucin escrita, de carcter nacional, en el

mundo, a travs de la Constitucin de Filadelfia de 1787. Ese documento, que
resuma en clusulas severas y concisas, los principios polticos y filosficos de
carcter liberal por los cuales venan luchando los hombres desde tiempos re-
motos, tuvo directa y marcada influencia sobre la conformacin de las institu-
ciones polticas de los nacientes Estados americanos y de muchos europeos a lo
largo de todo el siglo XIX.
- La adopcin de la forma de Estado federal para una vasta extensin territorial,

experimento realizado por primera vez, y con resultados positivos, en el mun-
do, y luego imitado por otras muchas naciones.
- La implantacin del sistema de gobierno presidencial, en esa misma Constitu-

cin, sistema basado en un ejecutivo monocrtico, dotado de amplios poderes
polticos y administrativos pero sometido, a su vez, a un sistema de frenos y con-
trapesos por parte de los otros poderes pblicos, y que luego sera adoptado
por la casi totalidad de los Estados de Amrica y por muchos otros en el resto
del mundo.
- La formalizacin de la independencia de los jueces, respecto del ejecutivo y del

legislativo, mediante la creacin de una Corte Suprema colocada en el mismo
pie de igualdad que los titulares de esos poderes, y de tribunales y jueces con
funciones determinadas por la propia Constitucin. Adems fue en los Estados
Unidos de Amrica donde se asign por primera vez a un rgano jurisdiccional
la funcin de control de la constitucionalidad de las leyes.
Revolucin Francesa
La primera Constitucin francesa junto con la elaborada por la Convencin en 1793,
la del Directorio de 1795, la de la poca Consular de 1799 y la de los Estados Unidos
de Amrica de 1787 han servido de modelo a las dems que reconocen los principios
demo-liberales. stas recibieron su contenido de la lucha del liberalismo en contra del
absolutismo monrquico y ste se caracteriza por constituir una limitacin del poder
absoluto del Estado.
Despus de la segunda guerra mundial la organizacin democrtica y constitucional

da una vuelta al incorporar a sus textos legislativos los principios correspondientes a la
de contenidos
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seleccionadas
nueva concepcin econmico-social del Estado. Francia, en su Constitucin aprobada
por referndum popular el 13 de octubre de 1946, vuelve a afirmar los derechos y liber-
tades del hombre y del ciudadano consagrados por la Declaracin de derechos de 1789
y adems agrega derechos sociales que derivan de la proteccin de la dignidad humana
que tiene el nuevo Estado, dando una prueba de que a la larga los pueblos no pueden
vivir sino dentro de un rgimen de legalidad y seguridad jurdica.
Karl Loewestein dice que la Constitucin como un documento escrito de las normas
fundamentales de un Estado adquiri su forma definitiva en el ambiente racionalista
de la Ilustracin. Pero organizaciones polticas anteriores han vivido bajo un gobierno
constitucional sin sentir la necesidad de articular los lmites establecidos al ejercicio del
poder poltico.
Se puede concluir que los aportes de Francia al constitucionalismo y al derecho pblico

moderno, se proyectan sobre todo en el campo intelectual e ideolgico. Los ms impor-
tantes fueron:
- El esfuerzo por racionalizar y sistematizar el ordenamiento poltico del Estado,

plasmado en la obra del barn de Montesquieu, particularmente con su formu-
lacin de la teora de la tridivisin de los poderes pblicos en "El espritu de las
leyes".
- La influencia del pensamiento poltico de los filsofos del enciclopedismo en

la propagacin de los ideales liberales en Europa y Amrica.
- La revaluacin y formulacin de Rousseau y la posterior proclamacin de la so-

berana nacional en la Revolucin Francesa, con el fin de darle a la democracia
su fundamento lgico y su base de legitimidad.
- La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, proclamada for-

malmente el 26 de agosto de 1789, al comienzo de la Revolucin Francesa,
afirmacin doctrinal solemne de los derechos y libertades individuales, hasta
entonces jams formulada con un alcance universal, en la cual se inspiraran
fundamentalmente las dems declaraciones de derechos proclamadas en el
mundo moderno.
Lo expuesto confirma que el derecho constitucional moderno es una contribucin defi-

nitiva de Occidente a la instauracin del Estado de Derecho en el mundo.
ACTIVIDAD N 1
de contenidos
Esta actividad puede consultarla en su aula virtual.

seleccionadas
rollo
enidos 28

onadas
TEMA N 3: El Derecho Constitucional
1 El Objeto de Estudio
atorio Anotaciones
En cuanto al Derecho Constitucional como objeto de estudio, nos apoyaremos en

una definicin de Domingo Garca Belaunde: Hay que tener presente que el De-
recho Constitucional, como cualquier otra disciplina jurdica, tiene su propio ori-
gen y su trayectoria, y maneja diversos conceptos fundamentales o categoras que
tienen un significado preciso, que no pueden ser modificados arbitrariamente ()
el ncleo o cuerpo central de una Constitucin (y del Derecho Constitucional) hay
que entenderlo desde estos esquemas o categoras. Solo a partir de ellos, es posible
comprender el fenmeno constitucional y afrontar los delicados problemas de su
interpretacin y aplicacin9.
1.1 Delimitacin del derecho constitucional, la teora del estado y la ciencia

poltica
Se denomina Ciencia Poltica a la disciplina que estudia el estado globalmente,
o sea en su triple aspecto de organizacin constitucional, de doctrina que in-
forma su estructura, y de actividad poltica.
El conocimiento del estado ha avanzado por largo tiempo sin que se precisa-
ra en que proporcin era conocimiento jurdico, o sea propiamente derecho
constitucional, o bien fundamento filosfico del poder, es decir, Ciencia Polti-
ca propiamente.
A las ideas corresponde la teora del estado. A las instituciones el derecho

Constitucional, y a la vida real, la sociologa poltica o ciencia poltica.
1.2 Conocimiento Poltico

Plano (Ideas Polticas)
Filosfico TEORA DEL ESTADO
Plano (Instituciones Polticas)
Jurdico DERECHO CONSTITUCIONAL
Plano (Vida Poltica)
Sociolgico CIENCIA POLTICA

1.3 Teora del estado

Es la disciplina filosfica que investiga la esencia y finalidad del Estado. Su meta
es valorativa, axiolgica. La relacin entre Estado y Derecho es parte principal
de su indagacin. La Teora del estado se enfrenta a lo inasequible, pues la
captacin de la esencia del Estado no es certera ni fcil, a extremo tal que el
eminente tratadista Jellinek consideraba imposible la captacin o esencia del
estado.
La Teora del Estado no es un conocimiento concreto, como lo son el derecho

constitucional y la ciencia poltica. No es ciencia estricta sino filosfica, con
aproximacin a lo metafsico. La Teora del estado es un conocimiento indis-
pensable para comprender el Derecho Constitucional. Los problemas que ella
analiza, aparecen ya resueltos en el derecho constitucional, el cual expone la
legislacin establecida y da por supuesto los valores filosficos y polticos que
9 Garca Belaunde, Domingo Cmo estudiar Derecho Constitucional, 3ra. Edicin revisada y corregida, Institu-
to Iberoamericano de Derecho Constitucional (Seccin Peruana), 2000, p. 19
de contenidos
29

seleccionadas
la han inspirado. La soberana como derecho del estado, el bien comn como
fin de la sociedad poltica, el pueblo como fuente de las decisiones, etc. Son
dogmas que el derecho constitucional recoge de la Teora del estado y sobre
los cuales construye la organizacin de ste, pues ideologa y praxis se influyen
recprocamente.
1.4 Derecho constitucional

Es el derecho que se aplica a las instituciones polticas. Tiene por objeto la
organizacin jurdica del estado. Su contenido atiende a la relacin entre el
Estado y sus individuos.
El Derecho Constitucional es una ciencia positiva, ya que describe el derecho

establecido para organizar el estado. Apareci en Italia, a fines del siglo XVIII,
cuando los triunfos militares de Bonaparte deshacan y creaban estados. Co-
menz a dictarse en la Universidad de Ferrara y luego en Pavia y Bologna,
como respuesta a justificar la nueva realidad y dar solucin al cuestionamiento
de la legitimidad del poder10.
1.5 Ciencia poltica

Es la ciencia del poder. Es una ciencia crtica que ha venido a destruir la inge-
nuidad del derecho constitucional, que encubra en parte los hechos al atri-
buir a las formas una realidad separada de la vida que las inspira. Equivale a
la sociologa poltica siendo una ciencia pragmtica y realista, emprica. Sus
especialistas se denominan politlogos y en los pases anglosajones cientficos
polticos. La nueva disciplina se ha desprendido de la Sociologa, con dimen-
siones propias a partir de la Segunda Guerra Mundial. Analiza la naturaleza y
el ejercicio de la autoridad.
Es pertinente recordar que los especialistas reunidos por la UNESCO en 1948,

se inclinaron por la denominacin en singular, o sea ciencia poltica, fundn-
dose en que a la unidad de objeto debe corresponder la unidad de ciencia.
2 Ubicacin Disciplinaria
Las relaciones del Derecho Constitucional las examinaremos desde la perspectiva

de la Clasificacin que efecta la UNESCO.
2.1 Clasificacin de la UNESCO
1) Teora Poltica (Teora del Estado)
a) Teora Poltica
b) Historia de las Ideas
2) Instituciones Polticas (Derecho Constitucional)
a) La Constitucin
b) El gobierno central
c) El gobierno regional y local
d) La administracin Pblica
e) Las funciones econmicas y sociales del gobierno
f) Las instituciones polticas comparadas
10 El Autor.
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onadas
3) Partidos, grupos y opinin pblica (Ciencia Poltica)
a) Partidos Polticos
atorio Anotaciones
b) Grupos, fuerza armada y asociaciones
c) Participacin del ciudadano en el gobierno y en la administracin
d) Opinin pblica
4) Las relaciones internacionales
a) La poltica internacional
b) La poltica y la organizacin internacional
c) El Derecho Internacional
3 El derecho constitucional y sus relaciones interdisci-

plinarias
La ubicacin interdisciplinaria del Derecho Constitucional queremos examinarla

desde la perspectiva de los planteamientos tericos del jurista Vctor Garca Toma.
Derecho Constitucional y sus relaciones interdisciplinarias
Cuadro N 1
Con relacin DERECHO CONSTITUCIONAL Artculos caso Per
Es evidente que los principios, institu-

ciones, normas y prcticas constitucio-
nales constituyen la puerta de ingreso
para el desarrollo del derecho adminis-
trativo.
El derecho administrativo complementa
los aspectos referidos a la organizacin - La funcin pblica
y funcionamiento del Estado, y precisa (art. 39 y ss.)
Derecho los vnculos de ste con la ciudadana,
si bien las normas bsicas que regulan - La estructura del Es-
Administrativo
la actividad estatal se encuentran inclui- tado (art 90 y ss.)
das en la Constitucin, su desarrollo y
aplicacin particularizada en el mbito
de los servicios pblicos (salubridad,
educacin, etc.) corresponden al dere-
cho administrativo: ste coordina, va la
delimitacin conceptual, una serie de
expresiones que usualmente se mencio-
nan en la temtica constitucional.
El derecho constitucional declara la

pluralidad de los derechos personales
bsicos, los mismos que el derecho civil
- Derecho de la per-
se encarga de regular de manera ms
sona (art. 1 y ss.)
precisa.
Derecho Civil - La propiedad (art.
En algunos casos el derecho civil sirve
70 y ss.)
de complemento imprescindible para
discernir, sobre nociones tan significa-
tivas como la personalidad jurdica del
Estado.
de contenidos
31

seleccionadas
Con relacin DERECHO CONSTITUCIONAL Artculos caso Per
El derecho constitucional ha asimilado
- Defensa de la li-
o recogido los principios disciplinarios
bertad y seguridad
bsicos del derecho penal, a efectos de
personal (inc. 24
afirmar debidamente la seguridad y la
del art.2)
libertad personal de los ciudadanos.
Derecho Penal - Las prerrogativas
Plantea los casos de existencia de pre- funcionales (art.
rrogativas funcionales en relacin con 93 y ss.)
los alcances de la ley penal, as como la
- La soberana estatal
demarcacin de la aplicacin especial
(art. 43 y ss.)
de la ley penal.
- Las reglas de jui-

cio poltico (art.
El derecho constitucional recoge los 99 y ss.)
Derecho principios bsicos de las garantas del
debido proceso legal y la tutela jurisdic- - Los principios y
Procesal cional, as como las partes adjetivas del derechos de la
juicio poltico. funcin jurisdic-
cional (art. 139 y
ss.)
El derecho constitucional delimita el

poder estatal en el ejercicio de las fun-
ciones legislativas y administrativas del
Estado en relacin con la recaudacin
Derecho - Los principios tri-
tributaria.
Tributario butarios (art.74)
El derecho tributario concepta y preci-
sa los alcances y contenido de los prin-
cipios e instituciones tributarias recogi-
dos por la Constitucin.
- Reglas de elabo-
El Derecho constitucional delimita
racin del presu-
el poder estatal en el ejercicio de las
puesto de la Rep-
Derecho funciones legislativas y administrativas
blica (art.77 y ss.)
vinculadas con la sancin de la ley del
Financiero - Reglas de poltica
presupuesto de la Repblica, el crdito
de endeudamien-
pblico, el endeudamiento pblico y
to pblico (art. 75
privado, etc.
y ss.)
El derecho constitucional compatibiliza - Los tratados (art.

Derecho la vigencia y uso de las fuentes forma- 55 y ss.)
les que comprometen al Estado con la - La jurisdiccin su-
Internacional
comunidad internacional, as como los pranacional (art.
Pblico alcances de las competencias de los r- 205)
ganos jurisdiccionales supranacionales.
Derecho El derecho constitucional establece las - La autonoma mu-

reglas bsicas para la estructuracin y nicipal (art. 191 y
Municipal organizacin de los gobiernos locales. ss.)
- Principios de la re-
El derecho constitucional recoge los lacin laboral (art.
principios bsicos de cualquier tipo de 26)
Derecho
relacin laboral, as como los aspectos
Laboral
sustantivos de los derechos del trabaja- - Los derechos la-
dor. borales colectivos
(art.28)
Fuente: GARCIA TOMA, Vctor: Teora del Estado y Derecho Constitucional, Universidad de Lima, Fondo
de Desarrollo Editorial. Coleccin Textos Universitarios - Primera Edicin 1999. Diseo Elaborado: Edson
Carbajal Shiraishi
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Virtual UNIDAD I:Objetivos
Diagrama
NocionesInicio
Generales del Derecho Constitucional

uras Glosario Bibliografa de contenidos
onadas
atorio Anotaciones seleccionadas
Sages Pedro, Principios de la teora poltica, Constitucionalismo social, Asignatura de Derecho

Constitucional, Universidad Continental, p.p. 92-98
EL CONSTITUCIONALISMO ACTUAL
1. El movimiento constitucionalista al finalizar el siglo XX

En las actuales instancias se detectan como significativos los siguientes hechos:
a) DESARROLLO CUANTITATIVO. La existencia de cerca de doscientos Es-

tados independientes (la mayora como resultado de un intenso proceso de
descolonizacin) ha hecho proliferar, en la misma proporcin, el nmero de
constituciones formalmente en vigor. Casi la totalidad de los nuevos pases ha
adoptado textos constitucionales cuya eficacia real, sin embargo, no siempre se
compadece con la letra de esos instrumentos.
b) DECLINACIN DEL CONSTITUCIONALISMO CORPORATIVISTA. Prcti-

camente extinguido despus de la sancin de las constituciones nuevas de Ita-
lia (1947), Portugal (1976) y Espaa (1978), que adoptan ritmos ideolgicos
propios, generalmente, del Estado social de derecho.
c) DECLINACIN DEL CONSTITUCIONALISMO MARXISTA. La Const. de la

Unin Sovitica de 1977 haba anticipado ya la conclusin de "las tareas de
la dictadura del proletariado", y la conversin del pas "en Estado de todo el
pueblo". Pocos aos despus, la cada del rgimen sovitico dio lugar a nue-
vas expresiones constitucionales (p.ej., en Rusia, Hungra, la Repblica Checa,
Polonia), embanderadas, generalmente, en la concepcin del Estado "social
de derecho". El constitucionalismo marxista persiste, no obstante, en ciertos
pases (Corea del Norte, Cuba, China popular, entre otras).
d) APARICIN DE NUEVOS DERECHOS CONSTITUCIONALES. Llamados s-

tos "de tercera generacin", atienden problemas (por lo comn, ajenos al cons-
titucionalismo social tradicional) como la objecin de conciencia a prestar el
servicio militar (art. 12, Const. de Alemania), el afianzamiento de los partidos
polticos (Per, Const. de 1979, art. 68), el reconocimiento del "derecho de an-
tena" (Portugal, Const. de 1976, art. 40), el derecho a la propia imagen (Const.
de Espaa, art. 18) y, sobre todo, la proteccin al medio ambiente (Constitucio-
nes de Malta, art. 9o; de Grecia, art. 24), de los consumidores y usuarios (Const.
de Espaa, art. 51), etctera.
e) ACENTUACIN DE LA DESCONCENTRACIN ESTATAL. Esta tendencia,

llamada por ZIPPELIUS "policentrismo", se caracteriza por la actitud consti-
tucional de dividir funciones y multiplicar estructuras. A ms de los tres pode-
res clsicos (ejecutivo, legislativo y judicial) se acoplan rganos "extra poder",
como el tribunal de garantas constitucionales (ajeno, a menudo, al Poder Ju-
dicial), el ministerio pblico, el consejo de la magistratura, el jurado o tribunal
supremo de elecciones, el ombudsman o defensor del pueblo (aunque de vez
en cuando se radica a ste en el mbito del parlamento
f) RECEPCIN DEL DERECHO TRANSNACIONAL. Otro aporte de enorme im-

portancia ha sido la admisin constitucional de la transferencia de competen-
cias nacionales a organismos supranacionales, a fin de afianzar los procesos de
integracin o la tutela transnacional de los derechos humanos (as, art. 24 de la
Const. de Alemania Federal; art. 11 de la italiana de 1947; art. 63 de Holanda;
art. 121, inc. 4, de Costa Rica, etctera). La Const. del Per de 1979 estableci
que los preceptos de los tratados en materia de derechos humanos "tienen je-
rarqua constitucional", y no podan ser modificados sino por el procedimiento
de reforma de la Constitucin (art. 105).
de contenidos
33

seleccionadas
2. Constitucionalismo atpico
Recientemente han surgido expresiones sui generis del movimiento constitucio-
nalista. Una de ellas fue la Const. de Portugal de 1976, que declar al conjunto de
las fuerzas armadas "garante de las conquistas democrticas y del proceso revolu-
cionario" (art. 3O) y erigi, como uno de los "rganos de la soberana", junto al
presidente de la Repblica, la Asamblea Legislativa, el Gobierno y los tribunales, al
Consejo de la Revolucin (art. 113), formado mayoritariamente por oficiales de las
fuerzas armadas. A dicho Consejo le tocaban, entre otras funciones, las de declarar
la imposibilidad fsica del presidente de la Repblica y comparta el control de
constitucionalidad de las normas (arts. 145 y 146). Fue disuelto en 1981, incorpo-
rndose Portugal en trminos generales al Estado social de derecho corriente.
La Constitucin de Irn de 1979 traduce al movimiento denominado "fundamenta-

lista" o "integrista". Enuncia una amplia gama de derechos sociales, y adopta como
religin oficial "hasta el fin de los das" al Islam, a la par que enuncia constitucio-
nalmente el principio de la "intransigencia tica" (art. 8O).
Indica la Constitucin que la soberana absoluta pertenece a Dios (art. 56). Entre los
rganos de poder describe al gua, que es la fuente suprema de autoridad, comanda
a las fuerzas armadas, nombra a los rganos supremos de la magistratura, etc. (arts.
109 y 110). Inicialmente fue designado para tal cargo el eminentsimo AYATOLLAH
KHOMEINI, segn el art. 107. Otro ente singular es el Consejo de los Custodios, con
fines de control preventivo de las leyes en cuanto su conformidad con el Corn y con
la Constitucin, a la que tambin interpreta (art. 98 y siguientes).
3. Resultados del constitucionalismo neoliberal social

Interesa averiguar el grado de concrecin del constitucionalismo social en la reali-
dad contempornea.
La situacin es bien distinta, segn se trate de naciones desarrolladas o subdesa-

rrolladas.
Con relacin a las primeras (pases del primer mundo), el constitucionalismo social
puede exhibir logros muy positivos, tanto en lo econmico como en lo poltico.
La "cuestin social" que motiv su aparicin puede reputarse en buena medida
resuelta. Es verdad que no todos los sectores sociales han alcanzado un estndar de
vida aceptable, como que el principio de igualdad de oportunidades resulta todava
una meta terica, ya que las desigualdades de hecho subsisten, y en ciertos casos
son enormes. La participacin ciudadana en la vida pblica es tambin relativa, y
de cuando en cuando se ve entorpecida por un subproducto del sistema poltico, la
partidocracia, que so pretexto de mediatizar la vida poltica (es decir, de transmitir,
procesar y compatibilizar los reclamos sociales) impone algunas veces el monopolio
de los partidos en la presentacin de los candidatos a cargos electorales, e introdu-
ce, mediante el predominio de las cpulas partidarias, una suerte de barrera entre
el Estado y el pueblo.
Pero aun con todos esos defectos, el Estado neoliberal social de los pases del pri-
mer mundo ha proporcionado una apreciable cuota de libertad, justicia y situacin
econmica razonable para el cuarto estado (trabajadores), que brinda legitimidad
al sistema. Es sugestivo, en este punto, advertir que rara vez se presentan frmulas
polticas alternativas en su reemplazo, que cuenten con consenso y bases de legiti-
midad.
En las naciones subdesarrolladas, esto es, en los pases con bajos ingresos per cpita
(pases del tercer mundo), el constitucionalismo neoliberal social resulta vulnerable.
La objecin principal que se formula es "La ficcin constitucional" que significa

la proclamacin pomposa en la ley suprema, de un inagotable listado de fines,
principios, postulados, derechos personales y sociales (comprensivos de un nivel
de vida digno, retribuciones justas, descansos, vacaciones, cultura, bienestar, vivien-
da, estabilidad en el empleo, participacin en las ganancias, capacitacin tcnica,
jubilaciones, proteccin a la niez, a la mujer, a la maternidad, al adolescente, a
rollo
enidos 34

onadas
la vejez, al deporte, a los discapacitados, a los indgenas, a la cultura nativa, a la
alimentacin, al folclore, a la educacin de los hijos de los trabajadores, a las bi-
bliotecas, a los escritores, a la salud, a los intelectuales, a la proteccin y a la pureza
atorio Anotaciones
del idioma, a la defensa judicial de los pobres, etc.), mientras una cruda realidad
muestra situaciones de desigualdades irritantes, como explotacin, analfabetismo,
desnutricin, pobreza, desatencin mdica y dficit habitacional, salarios indignos
y jubilaciones nfimas.
En otros casos, es una aparatosa descripcin de derechos individuales, polticos,

inalienables y superiores (p.ej., con relacin al honor, a la propia imagen, a la in-
timidad, a la dignidad, a la libre circulacin incluyendo el derecho al pasaporte, a
una amplsima libertad de expresin y de prensa, a la presuncin de inocencia y
digno trato en las prisiones, as como al debido proceso, defensa en juicio, hbeas
corpus, prohibicin de pena de muerte, inviolabilidad de la morada, de los papeles
privados), la cual entra en colisin con un escenario donde reinan la prepotencia
oficial, la inseguridad y el terrorismo (oficial y subversivo), los arrestos sin causa o
clandestinos, la desaparicin de personas, las torturas, una justicia complaciente o
temerosa y mltiples casos de allanamientos irregulares, vejmenes a los detenidos
y censura o autocensura a los medios de difusin.
Ese desajuste entre la norma constitucional y la realidad constitucional, ms acen-

tuado en las clusulas econmico-sociales, genera en varios pases del tercer mundo
un constitucionalismo neoliberal social de derecho, utpico algunas veces (porque
promete lo inalcanzable, con conciencia o no de su irrealidad), gatopardista en
otras (ya que las promesas constitucionales simulan un cambio que en definitiva
slo se opera en las palabras) y ocasionalmente farisaico (en los casos donde la
constitucin, impecable catlogo de ilusiones, slo tiene por objeto ser exhibida hi-
pcritamente en la vitrina del derecho pblico comparado: caso de la constitucin
foreccport, es decir, no apta para el consumo local).
Paralelamente, es dable constatar que el ejercicio de los derechos constitucionales

requiere por parte de sus titulares cierto grado de cultura y de bienes materiales, en
primer lugar para conocerlos, y ms tarde para defenderlos si son violados. Impor-
tantes sectores de la sociedad quedan as marginados de hecho de la proteccin de
la constitucin, aunque sta, tericamente, los ampare.
Todo ello, por supuesto, deslegitima el proceso constitucionalista que comentamos,

aunque tambin haya varios pases, aun con discreto nivel de vida, donde ese mis-
mo constitucionalismo neoliberal social de derecho cuenta con un aceptable grado
de vigencia, concrecin y autenticidad.
4. Crisis del constitucionalismo social?

Uno de los puntos de debate de mayor trascendencia actual es el cuestionamiento
mismo del Estado social de derecho.
En concreto, se plantea ya la hiptesis del Estado postsocial, o de la deslegitimacin

del Estado social, hecho evidenciado por la erosin del consenso comunitario a
muchas instituciones de dicho Estado.
Parte de ese descrdito se origina en las exageraciones de las llamadas posiciones

maximalistas del constitucionalismo social, que han saturado los textos constitucio-
nales de enunciados o metas imposibles de cumplir materialmente, transformando
aquellos textos en mitolgicos cuernos de la abundancia constitucional. En ciertos
pases, las fantasas constitucionales contrastan con una realidad dura y trgica,
plena de miseria y de violaciones constantes a los derechos humanos. Adems, el
techo presupuestario recorta los sueos del constituyente, como las prcticas au-
toritarias derrumban los enunciados ednicos de la democracia que programa la
constitucin.
A la crisis de veracidad de la mayor parte de las constituciones propias del Estado

social, se suma una contraofensiva neoconservadora, que impugna conceptos como
los de justicia social, funcin social de la propiedad e intervencin del Estado, y
pregona la vigencia de un sistema econmico de tipo individualista-liberal, de pura
economa de mercado.
de contenidos
35

seleccionadas
Sin llegar a tanto, otros autores objetan la subsistencia de la idea de economa social
de mercado, proponiendo otras alternativas. Fenmenos como la burocracia, el
dficit de las empresas pblicas y la ineficiencia de los servicios estatales, matizados
frecuentemente con ingredientes demaggicos o partidistas, llevan a estudiarRecordatorio
la Anotaciones
degeneracin del Estado de bienestar en Estado de malesta.
El problema, como plantea PLANAS, estriba en averiguar si los actuales momentos

plantean la crisis del Estado social; o, en cambio, si es mejor hablar de un Estado
social en pocas de crisis103. En la primera hiptesis, dicho Estado estara proba-
blemente condenado a desaparecer. En la segunda, podra subsistir, siempre que
remodelase sus objetivos en trminos de racionalidad y sentido comn, lo que sig-
nifica ahuyentar los enunciados constitucionales utopistas, demaggicos o gatopar-
distas, y sealar slo objetivos y frmulas gubernativas eficientes, adaptadas a las
posibilidades de cada medio.
En rigor de verdad, cabe primero descartar como adscriptos al Estado social de de-
recho a aquellos pases cuya constitucin es una mera farsa normativa. En segundo
trmino, es cierto que el Estado social demanda un reencuadre en trminos de rea-
lidad, asumiendo el problema de los vicios de un intervencionismo inconducente o
las nocivas metas mgicas del Estado providencia.
En sntesis, el constitucionalismo social atraviesa un periodo de desafo. Muchas

de sus aspiraciones son, por cierto, perennes, como la bsqueda de una aceptable
igualdad de oportunidades, la proteccin de los dbiles, la participacin de todos
en la vida pblica, y la dignificacin del trabajo. La afirmacin de tales valoraciones
impone, al mismo tiempo, descartar los desbordes normativos y facticos en que ha
incurrido. De producirse esto, es decir, de abandonar su pasado Caduco, como lo
llama ALAIN TOURAINE, el constitucionalismo social podra ser reputado como
irreversible.
ACTIVIDAD N 2
de contenidos

seleccionadas
rollo
enidos 36
Virtual UNIDAD I:Objetivos
Diagrama
NocionesInicio
Generales del Derecho Constitucional

onadas
CONTROL DE LECTURA N 1
El Sistema Constitucional
1. Cul es el concepto material de Constitucin y por qu se le denomina as ?

2. Formule los conceptos de Constitucin de la Lectura de Ricardo Guastini
3. Cules son los primeros modelos constitucionales ?
4. Cmo se clasifican las Constituciones de acuerdo a la naturaleza de sus refor-

mas?
5. De acuerdo a la delimitacin del Conocimiento Poltico, cmo se ubican las

disciplinas en los siguientes planos:
a) Filosfico: ...
b Jurdico: ...
c) Poltico: ...............
6. Formule una definicin sucinta de Teora del Estado
7. Formule una definicin sucinta de Ciencia Poltica
8. Seale algunas de las relaciones interdisciplinarias del Derecho Constitucional

9. Cules son las relaciones del Derecho Constitucional con el Derecho Admi-
nistrativo ?

de contenidos
BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD I
seleccionadas
Mendoza, E. Mijail (2000). Los principios fundamentales del Derecho Constitucional Peruano,
Per: Grfica Bellido.
Sages, P. Principios de la teora poltica, Constitucionalismo social, Asignatura de Derecho Cons-
titucional,
Universidad Continental.
Garcia, T., Vctor (1999). Teora del Estado y Derecho Constitucional, (1ra. ed.).
Per: Universidad de Lima, Fondo de Desarrollo Editorial.
Loewenstein, K. Teora de la Constitucin.
Argentina: EDIAR.
Guastini, R. Concepto de Constitucin Traduccin de Miguel Carbonell.
Per: Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM.
Bidart C., Germn, Historia de Ideologa de la Constitucin
Argentina: Edit. EDIAR.
Mendoza E., Mijail(2000). Los Principios Fundamentales del Derecho Constitucional Peruano
Per: Grfica Bellido.
Loewenstein, K. Teora de la Constitucin, Trad. De Alfredo Gallegos Anabitarte, (2da.
ed.) Espaa: Ariel.
Bidart C., German (1979). El Rgimen Poltico. De la Politeia a la Repblica,
Argentina: EDIAR.
Schmitt, K., Teora de la Constitucin, Trad. De Francisco Ayala,
Espaa: Edit. Revista de Derecho Privado.
Hauriou, M., Principios de Derecho Pblico y Constitucional, Trad. De Carlos Ruiz del Casti-
llo, (2da. ed.)
Espaa: Editorial Reus.
de contenidos
37
Objetivos Inicio Lecturas Glosario Bibliografa

seleccionadas
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD I
s
Prueba escrita sobre los temas 1,2, y 3
1. Cul de ellas es la definicin correcta de Sistema Constitucional:
Glosario Bibliografa
s
a) Un conjunto ordenado de leyes
b) La reunin de normas de diferente jerarqua
o Anotaciones c) Un sistema ordenado y coherente jerarquizado
d) Es el conjunto coherente de jurisprudencia de derecho constitucional
e) Es el conjunto coherente y unitario de normas de derecho constitucional
2. Los principios fundamentales son las normas ms fundamentales y generales

del sistema constitucional. Cul de ellos no corresponde:
a) Tienen por objeto la determinacin de los rasgos esenciales o definito-

rios del sistema poltico (ncleo de la Constitucin)
b) Determinan en tal sentido, el titular del poder, la modalidad de su ejer-

cicio, los fines a l asignados
c) Son la mxima jerarqua de la Constitucin
d) En conjunto vienen a configurar ontolgicamente la identidad de la

Constitucin
e) Son aquellos que forman la parte formal de la Constitucin
3. En la clasificacin de las constituciones segn su Reformabilidad, cul de ellas

no corresponde:
a) Constituciones rgidas o ptreas.
b) Constituciones semi-rgidas.
c) Constituciones flexibles
d) Constituciones pactadas
e) a), b) y c)
4. Las Constituciones Pactadas son aquellas:
a) En que la primera idea que se tiene es el consenso
b) En las que hay un pacto escrito
c) En las que hay un pacto no escrito
d) En las que hay un acuerdo entre el ejecutivo y el parlamento
e) Las que se someten a referndum
5. La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano se dio en:
a) EE.UU.
b) Inglaterra
c) Francia
d) Espaa
e) Aragn
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enidos 38

onadas
6. La Constitucin de Estados Unidos se dio en:
a) Washington 1787
atorio Anotaciones
b) Nueva York 1789
c) Connecticut 1789
d) La Casa Blanca 1789
e) Filadelfia 1787
7. Cul de estos planos no corresponde al Conocimiento Poltico:
a) Plano (Ideas Polticas)

Filosfico TEORA DEL ESTADO
b) Plano (Instituciones Polticas)

Jurdico DERECHO CONSTITUCIONAL
c) Plano (Vida Poltica)

Sociolgico CIENCIA POLTICA
d) Plano (Ideologa)
Doctrina
e) Ninguno de los anteriores
8. Cul de estas definiciones es la que corresponde al Derecho Constitucional:
a) Es el derecho que se aplica a las instituciones polticas. Tiene por objeto

la organizacin jurdica del estado.
b) Es la ley de leyes
c) Es la norma suprema de una sociedad
d) Es la que corresponde al Estado de Derecho
e) Todas las anteriores
9. El Derecho Constitucional como ciencia positiva apareci en Italia, a fines del

siglo XVIII, y comenz a dictarse en las siguientes Universidades:
a) Siracusa, Macedonia, Parma

b) Npoles, Sicilia, Vaticano
c) Ferrara, Pavia, Bologna
d) Roma, Bologna, Parma
e) Ninguna de las anteriores
10. En la clasificacin de la UNESCO, cul de las siguientes respuestas no corres-

ponde Instituciones Polticas (Derecho Constitucional):
a) La Constitucin
b) El gobierno central
c) El gobierno regional y local
d) El Derecho civil
e) La administracin Pblica
Desarrollo
de contenidos
39

seleccionadas
Desarrollo
UNIDAD II: El Estado, el Gobierno y la Separacin de Poderes
de contenidos
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD II

Diagrama
Lecturas Objetivos
Glosario Inicio
Bibliografa
seleccionadas
CONTENIDOS
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
Glosario
autoevaluacin
Bibliografa
BIBLIOGRAFA


Tema N 1: El Estado, el Go- 1. Resuelve preguntas sobre 1. Reconoce y valora la Cons-
bierno
Desarrollo Actividades Autoevaluacin el tema anterior titucin como norma
de1.1 El Estado
contenidos
2. Relaciona los aspectos fundamental en la cual se
1.2 Elementos constitutivos aprendidos con los puntos apoya el sistema jurdico
del Estado del presente tema. Peruano
1.3 Las Competencias territo- 3. Establece las diferencias en-
riales del
Lecturas EstadoBibliografa
Glosario
tre el Estado y el Gobierno
seleccionadas
1.4 El gobierno 4. Expone conclusiones
Lectura seleccionada N 1 Actividad N1

Diego Valads El control del Formula lluvia de ideas so-
Poder Suplemento
Recordatorio Anotaciones de anli- bre el tema
sis legal de El Peruano N 426, Lee y analiza los conteni-
Ao 8, 2012, p.p. 6-8 dos del tema 1
Tema N 2: El Estado de Dere- Establece diferencias sobre
cho y Separacin de Poderes Estado Absolutista, de De-
2.1 Estado de Derecho recho y Constitucional
2.2 Separacin de Poderes Desarrolla las teoras de
Montesquieu y Rousseau,
Lectura seleccionada N 2 Tomas Hobbes, John Loc-
ke sobre el Estado y la sepa-
Gustavo Zagrebelsky (Italia) racin de poderes
Del Estado de Derecho al Es- Elabora y expone conclu-
tado Constitucional. Procesos siones
Constitucionales, Artculo. Presenta una sntesis a tra-
Trujillo, 23 de marzo de 2013 vs del aula virtual
Autoevaluacin de la unidad II Actividad N2

Establece las diferencias entre
los conceptos del Rechtsstaat,
Machtstaat, y el Polizeistaat,
mencionados por Gustavo Za-
greblesky en la Lectura N 2
Tarea Acadmica N 1
Elabora un informe sobre el
Estado de Derecho y el Estado
Constitucional de Derecho y
sus diferencias
rollo
enidos 40
Virtual UNIDAD II: EL ESTADO, EL GOBIERNO Y LA SEPARACIN DE PODERES

onadas
TEMA N 1: El Estado y el Gobierno
1 EL ESTADO
atorio Anotaciones
En relacin con el origen de la palabra Estado, seala Truyol y Serra: Es signifi-

cativo que la palabra Estado apareciese en Italia (Lostato) a fines del siglo XV en
relacin con el proceso de formacin del Estado moderno, pasando all a Francia y
a Espaa, y luego a los dems pases. En Inglaterra, vino a sustituir paulatinamente
a la palabra Commonwealth, que fue reservndose para la forma republicana de
Estado o para la comunidad en general. En Alemania, el vocablo staat se introduce
ms tardamente, a fines del siglo XVIII, y en un sentido amplio. Pero se generaliza
en todas partes en el siglo XIX11.
Sin embargo, ms all del origen de la denominacin, el Estado sigue siendo, desde
su aparicin en Europa Occidental entre los siglos XIV y XV, el principal actor del
Derecho Internacional. Su personalidad jurdica internacional no le viene dada
de ningn otro sujeto de Derecho Internacional sino que posee una personalidad
originara (primaria).
En el caso de Giussepe De Vergottini, el Estado es concebido como un ente sobera-

no, as lo afirma: El Estado se considera como una institucin soberana atendien-
do la circunstancia que el poder poltico que lo caracteriza se presenta como supre-
mo, originario e incondicionado por otros poderes que le sean superiores. Segn
la concepcin predominante, el concepto de soberana concilia con el original del
Estado, en cuanto que ste se considera capaz de auto justificarse y, por ende, no
deriva de otro ente12.
2 ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ESTADO
2.1 Poblacin
Como afirma Nguyen, un Estado es sobre todo una colectividad humana. l
no puede existir sin poblacin. La poblacin suele ser definida como una aso-
ciacin permanente de individuos, unidos por un vnculo jurdico-poltico, al
que se denomina nacionalidad. Esta nacionalidad, ha sealado la Corte Inter-
nacional de Justicia en el Asunto Nottebohm, constituye la expresin jurdica
del hecho de que el individuo a quien se le ha conferido, sea directamente por
ley, sea como resultado de una decisin de las autoridades, est de hecho ms
estrechamente vinculado a la poblacin del Estado que se la ha conferido que
con la de cualquier otro Estado13.
2.2 Territorio
Segn Accioly, la simple asociacin humana, aun organizada, no constituye
un Estado, sino posee un territorio sobre el cual se ejerza la actividad de los
organismos de dicho Estado. Para Kelsen, el territorio es el espacio al que se
limita la validez del orden Jurdico del Estado. Sin embargo, se trata de una
definicin jurdico-formal14.
El territorio constituye un espacio geogrfico sobre el cual se asienta la po-

blacin y el Estado proyecta su soberana y jurisdiccin, e incluye no solo la
superficie terrestre y martima, sino tambin el espacio areo.
11 Truyol y Serra, Antonio, Historia de la filosofa del Derecho y del Estado, Alianza editorial, 13 ed., Madrid,
1998, XXVIII - 468 pgs.
12 De Vergottini, Giussepe, Derecho Constitucional Comparado, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Serie
Doctrina Jurdica, N 197 (Coordinador Editorial Ral Mrquez Romero) Edicin y formacin en computa-
doras: Wendy Vanesa.
13 Nguyen Dan Que, conocido activista de Derechos Humanos en Vietnam.
14 Kelsen Hans, (1944). Teora General del Derecho y del Estado. (2. Edic.). Trad. de Eduardo Garca Mynez.
Mxico: UNAM.
UNIDAD II: El Estado, EL Gobierno y la Separacin de PoderesDesarrollo
de contenidos
41

seleccionadas
2.3 Soberana
Carrillo Salcedo destaca de manera particular la importancia de este cuarto
elemento constitutivo del Estado. As, seala: El Derecho Internacional exige
tres requisitos para que exista un Estado: un territorio, una poblacin yRecordatorio
un Anotaciones
gobierno capaz de mantener el control efectivo de su territorio y de encargarse

de las relaciones internacionales con otros Estados. Pero estos elementos han
de presentar ciertos caracteres y estar organizados de cierta manera, exigencias
stas que se expresan en la nocin de soberana que, en definitiva, es el criterio
bsico del concepto de Estado en Derecho Internacional.
Fue Bodin quien en el siglo XVI acu el trmino soberana para caracterizar
a los Estados independientes. Ya algunos autores contemporneos a este autor
conceban que la soberana no era un poder absoluto ni ilimitado del Estado,
sino un poder sujeto al Derecho Divino, Natural y de Gentes.
En un principio, la soberana resida en la persona del rey, por lo cual era

absoluta e indivisible. Bodin sealaba que la soberana era el poder absoluto
sobre los ciudadanos y sbditos, el cual se halla por encima de la ley. Contra
esta concepcin patrimonial de la soberana insurgira Juan Jacobo Rousseau,
quien afirmara en El Contrato Social que la soberana resida en el pueblo. En
el siglo XIX, al transformarse las monarquas absolutas en monarquas constitu-
cionales, la soberana se despersonalizara y se convirti en una idea abstracta,
no absoluta. Se comienza as a comprender que la soberana de un Estado no
solo encontraba lmites en su interior (como por ejemplo, la inmunidad de ju-
risdiccin de la cual gozan los Jefes de Estado y Diplomticos extranjeros), sino
tambin en el exterior, cuando se topaba con la soberana de otros Estados.
Para Giussepe De Vergottini la soberana consiste: Tanto la soberana inter-

nacional como la soberana interna, pertenecen al estado independiente de
su estructura organizativa centralizada o descentralizada y, eventualmente, fe-
deral15.
Hoy en da la soberana puede ser definida como la potestad jurdica de un

Estado de decidir libremente sus asuntos internos y externos. La soberana in-
terna, conocida tambin como autonoma, consiste en el derecho del Estado
de escoger libremente su sistema de gobierno, establecer sus leyes y determinar
su organizacin poltica y administrativa.
3 LAS COMPETENCIAS TERRITORIALES DEL ESTADO
3.1 La Soberana del Estado y su Manifestacin Territorial

La soberana, en tanto poder originario, es la fuente primera de las competen-
cias territoriales del Estado.
Por competencia territorial se entiende la competencia del Estado respecto

de los hombres que viven en su territorio, de las cosas que en l se encuentra
y de los hechos que en el se suceden. Esta competencia, que es susceptible de
modalidades, est comprendida entre un mximo la soberana territorial y un
mnimo, las competencias territoriales limitadas o. siguiendo la expresin de
Westlake, los derechos territoriales menores.
Son ms que las consecuencias de la soberana estatal sobre, el territorio del

Estado, que es ejercida tambin sobre espacios que dependen del territorio
estatal y solo pueden ser controlados desde dicho territorio. Tal es el caso de
los espacios martimos que constituyen una prolongacin natural y necesaria
de los espacios continentales e insulares, as como el espacio areo que cubre
el territorio y los espacios martimos y que constituye la natural prolongacin
15 De Vergottini, Giussepe, Derecho Constitucional Comparado, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Serie

Doctrina Jurdica, N 197 (Coordinador Editorial Ral Mrquez Romero) Edicin y formacin en computa-
doras: Wendy Vanesa.
rollo
enidos 42

onadas
vertical de dichos espacios. La soberana entendida como tal significa la inde-
pendencia de los Estados en la gestin de sus espacios, como bien lo defini el
arbitro Max Huber en su laudo sobre el Asunto de la Isla de Palmas:
atorio Anotaciones
"La soberana, en las relaciones entre Estados, significa independencia. La in-
dependencia relativa a una parte del globo, es el derecho de ejercer en ella,
con exclusin de todo otro Estado, las funciones estatales. El desarrollo de la
organizacin nacional de los Estados durante los ltimos siglos y, como corola-
rio, el desarrollo del derecho internacional, han establecido el principio de la
competencia exclusiva del Estado en lo que concierne a su propio territorio, de
manera tal que constituye el punto de partida de la solucin de la mayor parte
de asuntos que se refieren a las relaciones internacionales".
3.2 Distribucin de las Competencias del Estado en el Espacio

a) Las Fronteras
Los Estados son formaciones histricas que responden a la necesidad de

una poblacin sedentaria de asegurar una vida en comn sobre un terri-
torio a travs de instituciones por todos respetadas. No se puede com-
prender el Estado sin atender a su doble naturaleza histrica y jurdica.
Ms all de sus instituciones, en pocos aspectos como en su devenir te-
rritorial, sus fronteras, es ms notoria la imbricacin de lo jurdico y lo
histrico; por eso, es necesario fijar algunos conceptos de uso comn en
el Derecho Internacional Pblico
b) El Espacio Martimo. Evolucin Histrica del Derecho del Mar
El mar constituye el 70% de la superficie de la tierra; esta simple referen-

cia nos indica la importancia que tiene el mar para el planeta. Sin embar-
go ms all de ese dato, es posible afirmar que el mar ha jugado un rol
preponderante en el desarrollo de las civilizaciones desde tiempos muy
remotos y su influencia alcanza a nuestros ancestros, cuya alimentacin
muy probablemente inclua recursos de origen marino. En efecto, el mar
no solo ha sido utilizado como sustento alimenticio del hombre desde
su aparicin, sino tambin como medio de transporte y comunicacin
entre los pueblos, lo que dio origen al comercio martimo que ha deveni-
do en la prosperidad de muchos Estados.
Si a esto le sumamos la importancia estratgica del mar como medio de

penetracin poltica y control militar y el progresivo inters que despier-
tan los recursos no vivos que all se encuentran, como el petrleo, el gas,
los minerales, entre otros, es posible explicar la ambicin que ha desper-
tado desde siempre su control y regulacin.
Precisamente, la regulacin de los diversos espacios martimos que hoy se

reconocen ha sido fruto de una evolucin lenta y gradual, producida a lo
largo de muchos siglos, en la que los intereses de las potencias martimas
pero tambin de los pases en desarrollo han jugado un rol preponderan-
te.
4 El Gobierno
4.1 Orgenes
Para Platn la forma perfecta de gobierno es la ejercen los filsofos, mediante
la Aristocracia, siendo sus versiones degenerativas la plutocracia u oligarqua
que es el gobierno de os ricos, la tirana donde gobierna un usurpador, o la
oclocracia que es el gobierno de las masas.
Aristteles tambin afirma algunas frmulas correctas como la monarqua, aris-

tocracia o democracia. Y tambin seala formas corrompidas como la tirana, la
demagogia y la oligarqua.
UNIDAD II: EL ESTADO, EL GOBIERNO Y LA SEPARACIN DE PODERESDesarrollo
de contenidos
43

seleccionadas
Sin embargo es Maquiavelo en su obra "El Prncipe" quien reconoce dos for-
mas de gobiernos: Repblicas o Principados.
Y en el "Espritu de las Leyes" Montesquieu realiza una clasificacin de gobier-

nos como: monarqua, despotismo y repblica.
4.2 Definicin
Podemos sealar de acuerdo a la ciencia poltica, que el Gobierno es la autori-
dad mxima en la cual descansa el Estado.
Puede ser llamada como la aventura sin fin del Estado, como deca Herman
Finner.
El gobierno es un cuerpo jurdico que administra, dirige y controla el Esta-

do como expresin de poder. Dirige y administra las instituciones que se han
creado dentro de una organizacin estadual y ejerce su mandato e influencia
determinante sobre todo el Ejecutivo, quien detenta prcticamente la mayor
parte de las funciones de una nacin.
Dentro de la separacin de poderes, el Gobierno, es quien tiene en sus manos

casi todas las actividades de un Estado y del sector pblico. Ejerce su influencia
en todos los actos de los gobernados e impone sus reglas a todas las actividades
jurdicas, econmicas y regulatorias de un pas.
En algunos pases donde prima el sistema Parlamentario, las funciones entre el

Jefe de Estado y el Jefe de Gobierno estn separadas. As resulta que en diversos
pases Europeos se elija al Presidente por eleccin popular, pero los Primeros
Ministros que son designados por las Cmaras, resultan muchas veces miem-
bros de la oposicin.
En los sistemas Presidencialistas como en el Per- el ejercicio del gobierno

resulta totalmente diferente, pues por lo general el Jefe de Estado, es a su vez el
Jefe del Gobierno.
El Gobierno tiene una connotacin diferente del Estado. El primero supone

intereses inmediatos cuyas propuestas y formulaciones varan con cada uno de
los grupos polticos que asumen el poder, en cambio el Estado tiene intereses
permanentes de largo plazo y de largo aliento que no varan fcilmente con el
tiempo.
Los objetivos de un gobierno, son el generar una red imbricada de actividades

que permitan a los ciudadanos acogerse a determinados beneficios en contra-
prestacin a sus obligaciones tributarias o a las necesidades colectivas de la po-
blacin, como son las de educacin, salud, vivienda, seguridad y defensa.
4.3 Clasificacin de los Gobiernos

Existen diversas clasificaciones de los sistemas de gobierno, sealaremos algu-
nos de ellos, sin embargo consideramos que la ms importante y de mayor
influencia son los sistemas Parlamentarista y Presidencialista. As tenemos una
primera definicin:
Despticos, es aquel en que uno solo, sin ley ni regla, lo dirige todo a su
voluntad y capricho
Monrquicos, ejecutados por reyes o prncipes que gobierna por volun-

tad divina, pero que tiene reglas fijas.
Dictatoriales o Absolutistas, cuando un grupo o cpula militar asume per

se el mandato de una nacin
Republicanos, es aquel en el que el pueblo ejerce sus facultades de mane-

ra soberana mediante gobiernos elegidos democrticamente
rollo
enidos 44

onadas
4.4 Los gobiernos Parlamentarios
En ste acpite, recoger temas tratados en mi Tesis Doctoral sustentada en la
Universidad Ricardo Palma, para obtener el grado acadmico de Doctor, con
atorio Anotaciones
mencin en Ciencia Poltica y Relaciones Internacionales16.
Al Parlamento del Reino Unido de Gran Bretaa e Irlanda del Norte, se le

conoce como Parlamento Britnico. Es bicameral, siendo la Cmara de los Lo-
res la Cmara alta, y la Cmara de los Comunes, que es la Cmara baja. Su sede
es el Palacio de Westminster. Los Ministros, as como el Primer Ministro son
elegidos por las Cmaras.
Es una mxima ampliamente conocida que en el sistema ingls El Rey reina,

pero no gobierna. En el diseo constitucional, el poder no es del Parlamento
sino de la Reina Queen-in-Parliament " o el Rey "King-in-Parliament". Ellos
son quienes tienen la autoridad soberana.
John Bright, el 18 de enero de 1865 fue quien cre la frase "Inglaterra es la

Madre de los Parlamentos" 17. Es de all que la mayora de parlamentos, han
adoptado su sistema de organizacin bicameral.
Encontramos en la definicin del francs Antonio Colomer Viadel, en el III

captulo de su obra El Papel y las Garantas de la Oposicin Parlamentaria en
Europa, una de las mejores acepciones del Parlamento. Escenario central, en
el cual estaremos desarrollando la institucin de la Interpelacin, como el me-
canismo de control de mayor gravitacin en el escenario poltico18.
El Parlamento representa el pluralismo consustancial al Estado democrtico y

acta adems como mediador entre el titular de la soberana y el gobierno para
garantizar que la accin del segundo se acomode a la voluntad del primero19.
Un Parlamento Democrtico no solo debe acoger la voluntad mayoritaria sino

la voluntad popular en toda su expresin, es decir, deber albergar tambin a
las minoras parlamentarias que son la mxima expresin del pluralismo pol-
tico.
La mayor parte de los pases Europeos asumen como Alemania, Italia, Austria,
Dinamarca, Portugal, Suiza e Irlanda, este tipo de gobierno, aunque existe tam-
bin otra variante que son las Monarquas Parlamentarias. Como los casos de
Espaa, Inglaterra y algunos pases bajos.
4.5 Los gobiernos Presidencialistas

Igualmente recoge el desarrollo del Presidencialismo de la investigacin realiza-
da en mi Tesis Doctoral20.
Consideramos pertinente, abordar una definicin general el presidencialis-

mo y el rgimen presidencial, para ello hemos encontrado uno de los mejores
asertos en el constitucionalista Francisco Ziga Urbina Antes de recoger una
definicin del presidencialismo cabe definir los conceptos de forma del Esta-
do y de Gobierno, y del molde clsico: el "rgimen presidencial". Con G. De
Vergottini por "forma del Estado" entendemos "el conjunto de elementos que
caracterizan globalmente, a un ordenamiento referido particularmente a fina-
lidades planteadas como objetivos de accin de los rganos constitucionales"
16 Garcia Torres, Manuel, Tesis para optar el grado acadmico de Doctor, Importancia poltica de la Interpe-
lacin Parlamentaria para la consolidacin del Estado Democrtico en el Per, Universidad Ricardo Palma,
Escuela de Posgrado, 2012.
17 Fue un poltico ingls de tendencia liberal, extraordinario orador, miembro de la Cmara de los Comunes por
casi 50 aos, desde 1843 hasta 1889.
18 Antonio Colomer Viadel, Garantas Constitucionales de la Participacin, El Papel y las Garantas de la Oposi-
cin Parlamentaria en Europa, con la colaboracin del Profesor Luis Lpez Gonzles, www.bibliojuridica.org/
libros/2/958/7.pdf.
19 Montero Gibert, Jos Ramn y Joaqun Garca Morillo. El Control Parlamentario, Madrid, Tecnos, 1984, p. 21.
de contenidos
45

seleccionadas
y por "forma de Gobierno" entendemos "el complejo de instrumentos que se
articulan para conseguir finalidades estatales y por lo tanto, los elementos que
miran a la titularidad y ejercicio de las funciones soberanas atribuidas a los
rganos constitucionales"21. Recordatorio Anotaciones
En cuanto al "rgimen presidencial", (tal denominacin fue usada por W. Bage-

hot en The English Constitution) designa el tipo de Gobierno (y rgimen polti-
co) de Estados Unidos en que la Presidencia "ocupa un lugar vital y bsico entre
las instituciones pblicas a nivel nacional" (R.E. Neustadt), en que el poder
presidencial es un "poder de persuadir", no obstante su diversidad de "poderes
formales"22.
El Profesor de Derecho Constitucional chileno Francisco Ziga Urbina, r e -

coge como prototipo del rgimen presidencial, el modelo norteamericano, as
nos dice: El "rgimen presidencial" en que el Presidente "reina y gobierna a
la vez" es un producto de la Constitucin de 1787, de los precedentes y de la
prctica moderna; siendo las "ventajas" de ste las siguientes: "La primera es la
seguridad de su inamovilidad durante un perodo de cuatro, aos, slo amena-
zada por un voto de acusacin (impeachment) del Congreso, procedimiento
incmodo que slo se intent (hasta la destitucin de Nixon) una vez en 1867.
La segunda, la eleccin popular indirecta por medio de un colegio electoral.
La tercera, la jefatura de las fuerzas armadas y la direccin de la diplomacia,
prerrogativas tradicionalmente reales, concedidas a la presidencia por los anti-
guos sbditos britnicos. La cuarta, una serie de derechos y deberes especficos
relativos a la direccin de la Administracin Pblica, el ms importante de los
cuales es el derecho de nombrar jefes de Departamento y el deber de "cuidar
de que las leyes sean fielmente cumplidas". La quinta, una prerrogativa limitada
sobre la legislacin: el poder del veto cualificado y el derecho de recomenda-
cin (...) En suma, el "rgimen presidencial" descansa en un principio-dogma
de "separacin rgida" de poderes (Duverger), combinacin de "democracia y
poder personal" con un sistema "bipartidista"23.
En el mismo sentido la funcionaria del Congreso Nacional de Chile Andrea

Vargas Crdenas efecta algunas puntualizaciones sobre el sistema presidencial
norteamericano, el cual modula la pugna entre ambos poderes, dndole pre-
minencia al poder ejecutivo. El Congreso de Estados Unidos posee diferentes
mtodos para obtener informacin de parte del Poder Ejecutivo. Uno de estos
mecanismos son las Resolutions of inquiry, herramienta que sirve para hacer
un llamado y requerir de los jefes de los Departamentos del Estado un informe
privilegiado a la propia Cmara24.
Los gobiernos Presidencialistas tienen su afincamiento en Amrica, a raz del

modelo instaurado en los EE.UU., donde trasladaron las funciones del Rey y se
la otorgaron al Presidente como si ste fuera un monarca.
La influencia del sistema presidencialista norteamericano en que la preminen-

cia de los actos de gobierno descansa en el Presidente de la Repblica, ha sido
adoptada por pases como Mxico, Colombia, Venezuela, Argentina, Ecuador,
Bolivia y tambin en nuestro pas el Per.
21 De Vergottini, Guiseppe, Derecho Constitucional Comparado (trad. P. Lucas Verd), Espasa Calpe S.A., Ma-
drid, 1985, pp. 107-108, citado por Francisco Ziga Urbina Control Poltico de la Cmara de Diputados en
la Reforma Constitucional, Cap. I Control Poltico en un rgimen presidencial.
22 Francisco Ziga Urbina Control Poltico de la Cmara de Diputados en la Reforma Constitucio-
nal, Ius et Praxis, versin On-line ISSN 0718-0012, Ius et Praxis v.8 n.1 Talca 2002, doi: 10.4067/S0718-
00122002000100026.
23 Obra citada, Captulo I.
24 US GPO: Constitution Jeffersons Manual & Rules of The House of Representatives. Resolutions of inquiry.
Rule XIII, Clause 7. (Marzo, 2011). Citado por Andrea Vargas Crdenas, Interpelacin parlamentaria en dife-
rentes sistemas de gobierno.
rollo
enidos 46
Virtual UNIDAD II:Objetivos
Diagrama
EL ESTADO,
Inicio
EL GOBIERNO Y LA SEPARACIN DE PODERES

onadas
Diego Valads El control del Poder Suplemento de anlisis legal de El Peruano N 426, Ao 8,
Setiembre 2012, p.p. 6-8
EL CONTROL DEL PODER
Visin del constitucionalismo del siglo XXI y del tercer milenio
La expresin controlar al poder contiene un enunciado en apariencia paradjico. La

idea misma del poder parecera no dejar mayores espacios, sino mediante una utiliza-
cin convencional del trmino, para pensar en su control. Merced a un gran esfuerzo
disociativo se plantea la divisin del poder, para lo cual se tiene que pluralizar lo que,
en esencia, es unitario. La tesis de que existen varios poderes ha permitido jugar muy
creativamente con una serie de acomodos y arreglos institucionales que ofrecen un
cierto margen de tranquilidad a la sociedad.
La pluralidad de poderes se trata, desde luego, de una verdad formal; es un esquema

que permite, para efectos de organizacin, diferenciar las partes de un todo como si
cada una fuera una entidad independiente. De esa manera se han alcanzado varios
efectos prcticos; se introducen en el engranaje del poder elementos de equilibrio y se
hace aceptable la idea del poder para sus destinatarios.
Contra lo que se piensa, los procesos institucionales que se conocen como separacin
de poderes no se basan en la disminucin de los efectos del poder, sino en su poten-
ciacin. La teora newtoniana de los equilibrios se inspir el inteligente esquema de
la separacin de poderes. Uno de los efectos de esa relacin es que los balances y con-
trapesos operan como fuerzas crecientes, no menguantes. En esa medida, y pensando
en un sistema de equilibrios lo ms cercano posible a lo ideal, tantas ms atribuciones
como se confieran a un rgano que ejerce funciones de poder, tantas ms las que de
manera agregada se irn incorporando progresivamente a otros rganos.
A ese proceso de agregacin hay que adicionar el ensanchamiento de funciones propio

del Estado de bienestar. Una de las sutiles formas de magnificar las esferas del poder,
y de atenuar los efectos de rechazo por partes de sus destinatarios, fue introducir un
nuevo conjunto de funciones relacionadas con el bienestar y la justicia social. En Mxi-
co, el tema fue llevado en la Constitucin como producto de una lucha contra el poder
(Quertaro, 1917) y en Alemania como resultado de una lucha por el poder (Weimar,
1919). Motivaciones diferentes tuvieron expresiones semejantes y un mismo resultado:
un poder mayor, y mejor aceptado.
El tema debe ser visto hoy con gran cuidado, porque la reduccin indiscriminada de las
funciones del poder estatal tambin est abatiendo, con velocidad creciente, uno de los
pilares de sustentacin del propio poder. Por eso se pone creciente nfasis en los pro-
ceso democrticos de legitimacin del poder; porque se intuye que se est perdiendo
el Estado de bienestar como una forma de legitimacin que result muy funcional en
mucho sistemas, durante largos lustros. Lo cierto es que si el Estado de bienestar se lleg
a utilizar como pretexto para diferir la democracia formal, no por ello debe inferirse
que ambos sean inconciliables.
Es evidente que con esa mutilacin se corre un doble riesgo: transferir a la lucha po-
ltica todas las insatisfacciones que resultan de expectativas sociales inatendidas o de
satisfactores previamente existentes y ahora revocadas, y auspiciar el acentuamiento de
mecanismos de desagregacin regional, que no eran compatibles con los instrumentos
necesariamente centralizadores del estado de bienestar.
Por otra parte, existe una fuerte tendencia que reclama el poder para la sociedad civil.
Aparece como una opcin la llamada democracia participativa, acompaada de un
conjunto de organismo denominados no gubernamentales, y que demandan la ciu-
dadanizacin de los instrumentos del poder, desde los rganos administrativos hasta
de contenidos
47

seleccionadas
los de contencin poltica tpica, como son los partidos. En rigor, esta opcin es una ms
de las intentadas para atenuar el peso del poder.
Lo que en el fondo se agita es la preocupacin secular por evitar los excesos del poder, a
cuyos efectos ha vivido la humanidad durante la mayor parte de su historia. Ahora bien,
independientemente de las expresiones que se utilicen, y de las contradicciones semn-
ticas quye suponga, separar los poderes o controlar el poder es una necesidad para la
subsistencia de la libertad. Tanto mayor se ala rbita de influencia del poder, tanto ms
restringida ser la de las libertades individual y colectiva y viceversa.
El control del poder supone dos niveles distintos de accin: por un lado, los que el
poder se autoaplica y, por otro, los que resultan de la actividad ciudadana. A la primera
modalidad se le puede denominar controles internos, que se producen con diferentes
grados de concentracin o desconcentracin. Los ms concentrado son los que se ejer-
cen dentro de un mismo rgano, y los ms desconcentrados son los que se ejercen entre
los rganos de un Estado federal.
A su vez, los controles externos suponen la intervencin de agentes de la sociedad,

como los medios de comunicacin, las organizaciones ciudadanas y los electores. Este
ltimo caso constituye la expresin ms usual; se manifiesta en los procesos electorales
y a travs de consultas circunstanciales, como los plebiscitos y referendos. En cuanto a
los controles autoaplicados son, a su vez, de naturaleza poltica y de naturaleza jurdica;
estos ltimos dependen de la accin de los diferentes tribunales.
Los controles polticos resultan, sin duda, los ms dinmicos, inteligibles y eficaces. Di-
nmicos porque su tramitacin es mnimamente formalista, a diferencia de los con-
troles jurdicos; inteligibles, porque no se desenvuelven mediante tecnicismos propios
tambin del control jurdico, y eficaces porque sus resultados suelen producirse de in-
mediato y con efectos generales.
De esos controles polticos, los que son propios del Estado federal (o de los regiona-
lismos) no son relevantes para la afirmacin de los espacios de libertad, sino para la
consolidacin de los segmentos del poder geogrficamente distribuido. Ms an: si el
ritmo expansivo de los regionalismos sigue avanzando con el paso que lleva en nmeros
sistemas constitucionales, lo que muy bien se puede prever es que los segmentos del
poder regional, escudados en una especie de demagogia localista, ejercern sus funcio-
nes de una manera cada vez menos respetuosa de los mbitos internos de libertad. Esos
ocasos los ilustran las expresiones de intolerancia tnica y lingstica que ya se advierten
en diversos lugares.
Ahora bien, en qu contexto se ejercen esos controles polticos del poder?
LAS LUCHAS
A lo largo de la historia, tan intensa como la lucha por el poder ha sido la lucha contra
el poder. Se trata de una singular paradoja que impulsa a los individuos y a los grupos a
contender en un doble sentido, que recorre direcciones opuestas.
Muy esquemticamente se puede decir que la lucha por el poder se ha producido den-
tro de tres modalidades bsicas: el predominio del ms viejo; el predominio del ms
fuerte; y el predominio del ms hbil. Desde luego que esta simplificacin excesiva es
solo para formular unos trazos donde poder ubicar a los controles.
La organizacin patriarcal del poder dej su sitio a la figura ms prxima, que es la

monarqua autocrtica, a veces electiva y generalmente hereditaria. Aqu la lucha por
el poder se libraba entre agentes en nmero muy limitado, y por esta misma razn se
ejerca con crueldad.
El predominio del ms fuerte requiri otro tipo de expresin y de actuacin. Involucr

a un mayor nmero de agentes y supuso la necesidad de la organizacin. El acceso al
poder se dirimi esencialmente mediante la lucha armada.
rollo
enidos 48

onadas
La tercera modalidad premia la habilidad, y sus protagonistas son los partidos polticos.
Es la lucha ms plural posible, porque el nmero de agentes es tan amplio como el de
ciudadanos y requiere de una consistente organizacin.
atorio Anotaciones
Las razones justificadoras de la lucha tambin han variado: la extensin territorial; la
imposicin del orden, y la prevalencia de una idea convertida en programa.
La lucha contra el poder no debe ser confundida con la lucha por el poder. Si bien
en muchas ocasiones parecen darse de manera simultnea, se trata realmente de dos
formas distintas de expresin. Esa lucha contra el poder tambin se caracteriza por
manifestaciones diferenciadas: o bien se procura la modificacin (racionalizacin) del
aspecto y el contenido del poder, o bien se plantea la dilucin del poder mismo, en
este ltimo caso para convertirlo en una especie de criptopoder en manos de grupos
que lo ejercen al margen de cualquier tipo de control y amparados en argumentos de
eficacia del mercado, o bien se plantea la sustitucin de un poder por otro, mediante el
desplazamiento violento.
El discurso racionalista, en cuyo amplio abanico se inscriben las tesis de la ilustracin,

sistemticamente actualizadas por el pensamiento constitucionalista y poltico moderno
y contemporneo, apuntaba a la remodelacin del poder; la aportacin neoliberal de
nuestro tiempo se orienta a la transferencia subrepticia del poder (Hayek, Nosick). Por
supuesto, las expresiones de la lucha contra el poder van hacindose ms complejas, y
esta esquematizacin solo tiene un propsito ejemplificativo.
Un problema de nuestro tiempo es que a veces los agentes polticos confunden sus pa-
peles naturales. Se dan casos de partidos polticos que entienden que la funcin de la
oposicin va dirigida contra el poder, cuando en rigor debe orientarse solo contra otros
partidos, incluido el que desempea las funciones del poder. La confusin es contrapro-
ducente, como se ha visto en muchos sistemas polticos, porque cuando esos partidos
finalmente llegan al poder se encuentran con que en la ciudadana ya se construy tan
slido rechazo al poder per se que acaba operando tambin en contra de quienes pare-
can representar una opcin diferente en cuanto al ejercicio del poder.
Ese error de percepcin es muy comn en todos los sistemas competitivos, y se ve exa-
cerbado por las campaas electorales, en cuyo diseo intervienen cada vez ms los tc-
nicos en medios y menos los estrategas polticos, de manera que en el afn de derrotar
al oponente no se ponen reparos en los instrumentos utilizados. Las sorpresas vienen
despus, cuando lo que se acaba daando es el delicado tejido de la confianza ciudada-
na en el ejercicio de la poltica y en la viabilidad de las instituciones.
Ahora bien, si en este breve esquema de cmo se han dado la lucha por el poder y la
lucha contra el poder podemos reconocer aspectos claramente diferenciados, cmo se
advierte al poder por parte de quienes lo ejercen y de quienes lo sufren? Es evidente que
quienes desean aduearse de los instrumentos del poder deben tener una perspectiva
muy distinta a la de quienes se le enfrentan.
En la medida en que podamos precisar esas formas de entender al poder, desde el

poder y frente al poder, estaremos tambin en posibilidad de comprender mejor las
propuestas para organizarlo. Hoy resulta evidente una serie de equvocos que afectan
al funcionamiento del poder, porque sus ejercitadores (a quienes Loewenstein llama
detentadores, pero esta voz tiene un contenido peyorativo que poco ayuda a explicar
la funcin de quienes ejercen el poder) se sienten incomprendidos, y sus destinatarios
se temen atropellados. Estas discrepancias surgen de las perspectivas desde las que se
aborda el poder.
El problema se complica porque hay una tercera dimensin en las relaciones del poder:
la interna, de la que resulta la lucha en el poder. Es en este espacio donde se puede
identificar a los controles polticos sistemticos, a los que, a riesgo de ser redundante,
tambin llamo internos.
LAS PERCEPCIONES DEL PODER
Las percepciones del poder pueden agruparse en tres grandes tendencias: una, de exal-
tacin; y otra, de deturpacin, y una ms de racionalizacin. Con frecuencia, la posicin
de contenidos
49

seleccionadas
que se ocupa en ese esquema corresponde al grado de involucramiento que existe en
cuanto al ejercicio del poder. Lo habitual es que quienes luchan por el poder o lo ejer-
cen tambin enaltezcan sus virtudes, en tanto que quienes ocupan una posicin exac-
tamente inversa hagan de l objeto de descalificacin. En una posicin intermediaRecordatorio
se Anotaciones
sitan quienes estudian el fenmeno del poder, desde la perspectiva jurdica o poltica,
y procuran simplemente su conocimiento no su utilizacin ni su adjetivacin.
Las posiciones encontradas le confieren al poder un carcter maniqueo. Para unos bue-
no, para otros malo. Para unos por la divinizacin, para otros por la demonizacin, el
poder se resuelve por su afirmacin o por su nulificacin categricas. En su expresin
prctica, uno de esos extremos conduce al totalitarismo, otro al anarquismo y la vertien-
te racional a la democracia. La gama intermedia entre esas opciones es, por supuesto,
de gran amplitud.
El origen mismo de la voz poder orilla a la adhesin o al rechazo. La raz indoeuropea

poti, poderoso, amo, marc el sino del concepto. En Grecia, el amo domstico era
el dems-pot; de ah el dspota. Y si en su fase clsica el latin suaviz la voz poder como
posse, el vulgar le reintegr su contundencia: potere.
Tanto como nos remontemos en la historia del pensamiento poltico, tantos ejemplos
encontraremos de la polmica en torno al poder. La sntesis primera corresponde a
Aristteles: todos los gobiernos, sin excepcin, no son sino la corrupcin de la consti-
tucin perfecta, y por eso todas las constituciones cambian, la mayor parte de las veces
hacia su contraria (Poltica, 1316).Las grandes reelaboraciones del poder, que han
condicionado nuestra forma de entenderlo, sin embargo, son bastante ms cercanas a
nuestro tiempo. Maquiavelo y Hobbes, en el territorio de la exaltacin del poder, Rous-
seau en la perspectiva opuesta; la bsqueda de la racionalizacin del poder, a cargo de
Locke y Montesquieu. Otra expresin de los radicalismos se alcanzara en el siglo XIX:
Marx, por un lado; Proudhon, en el punto opuesto.
Pero un nuevo fenmeno permiti el arreglo de las tendencias excluyentes: el constitu-

cionalismo. Al identificarse la posibilidad de que el poder tuviera un estatuto jurdico, y
al intuirse que las modalidades seran tan amplias como la imaginacin permitiera, las
constituciones surgieron como el gran instrumento de conciliacin.
Para atenuar los efectos de la lucha contra el poder, el constitucionalismo transfiri al

espacio normado una buna parte de esa contienda; le impuso reglas y lmites, y le llam
separacin de poderes. As ahora tenemos el tercer gnero de la lucha; la lucha en el
poder.
En ese sentido es clave el proceso poltico francs de la segunda mitad del siglo XVIII,
que culmina con el debate de 1789 para determinar si la Constitucin debera restaurar
o crear un nuevo orden. Al triunfar esta ltima interpretacin, el constitucionalismo
haba surgido como instrumento fundacional. Por eso pudo acoger la tesis contrac-
tualista de la soberana popular y la ley como expresin de la voluntad general, y dej
planteados los intrincados problemas de la representacin de la reforma constitucional,
que daran pbulo a los mayores desencuentros polticos durante el largo proceso de
acomodamiento de las sociedades con sus constituciones.
Las tendencias a la exclusin subsisten. Sin embargo, la contraposicin zorostrica del

bien y del mal, que encuentra ecos directos en la disyuntiva maquiavlica amor-temor
por el prncipe, y en la dualidad schmittiana amigo-enemigo en la poltica, resuelve
pocos problemas y genera muchos estragos.
Con todo, en el centro, la idea del consenso tiene ms adeptos cada da.
ACTIVIDAD N 1
de contenidos

seleccionadas
rollo
enidos 50

onadas
TEMA N 2: El Estado de Derecho y Separacin de Poderes
atorio Anotaciones El Estado de Derecho
Figura 1
formaciontania.blogspot.com Organizacin del estado mexicano
1 Estado de Derecho
1.1 El Estado de derecho est formado por dos componentes: el Estado como for-
ma de organizacin poltica y el derecho como conjunto de las normas que
rigen el funcionamiento de una sociedad. Es decir en estos casos, el poder del
Estado se encuentra limitado por el derecho.
El Estado de derecho surge por oposicin al Estado absolutista, donde el rey se

encontraba por encima de todos los ciudadanos y poda ordenar y mandar sin
ningn otro poder que le hiciera contrapeso. El Estado de derecho, en cambio,
supone que el poder surge del pueblo, quien elige a sus representantes para su
gobierno.
Debido al desarrollo que se advierte en el Estado de derecho, se hace necesaria

la divisin de poderes. Es decir las funciones del poder Ejecutivo, poder Judi-
cial y poder Legislativo que eran concentradas por la figura del Rey, comienzan
a desmembrarse para iniciar cada una de manera autnoma sus actividades
como actividades especializadas independientes, establecindose un determi-
nado equilibrio de poderes.
Un Estado de derecho es el que se rige por un sistema de leyes e instituciones

ordenado en torno de una constitucin. Cualquier medida o accin debe estar
sujeta o ser referida a una norma jurdica escrita, es lo que se conoce como el
derecho positivo. En un estado de derecho las leyes organizan y fijan lmites de
derechos en que toda accin est sujeta a normas jurdicas previamente esta-
blecidas y que hayan sido objeto de publicidad.
La acepcin Estado de derecho tiene su origen en la doctrina alemana del Re-

chtsstaat, el primero que utiliz la expresin (Rechtstaat) fue el jurista y poltico
alemn Robert von Mohl. En la tradicin anglosajona, el trmino equivalente
en trminos conceptuales es el rule of law.
El Estado de Derecho tiene como fundamentos cuatro principios reconocidos:
Principio de respeto a la legalidad

Obligatoriedad del ejercicio del Derecho dentro del Estado
La supremaca de la norma constitucional
La responsabilidad del Estado por sus actos frente a los ciudadanos
de contenidos
51

seleccionadas
Para Rafael Rodrguez Campos25, se pueden sealar cuatro caractersticas que
identifican el concepto de Estado de derecho de manera general. Estas son:
1) Divisin de poderes: en el Estado de Derecho el ejercicio del poderRecordatorio

se Anotaciones
divide entre los diversos organismos de poder pblico. Establecindose
entre ellos una relacin de coordinacin y cooperacin.
2) Control y fiscalizacin de los poderes pblicos: en el Estado de Derecho

los ciudadanos estn facultados para vigilar y supervisar la labor de las
entidades pblicas. Del mismo modo, las instituciones tienen el deber de
controlarse mutuamente (Legislativo-Ejecutivo-Judicial).
3) Imperio de la ley: en el estado de Derecho ningn hombre se encuentra

por encima de lo que dispone la ley. En otras palabras, en el Estado de
Derecho no existen reyes o reinas cuya voluntad se impone sobre lo que
la ley ordena. Ello es as porque la ley es expresin directa de la voluntad
del pueblo soberano, producto de la participacin de los ciudadanos y
sus representantes.
4) Derechos y libertades fundamentales: en el Estado de Derecho se recono-

cen positivamente, garantizan y protegen los derechos humanos velando
por que estos puedan ser ejercidos a cabalidad por sus titulares.
1.2 El Estado de Derecho en sentido formal

Un Estado de Derecho en el sentido formal es aquel en el que la ley es el instru-
mento fundamental para guiar la conducta de los ciudadanos. Su ejercicio exi-
ge transparencia, predictibilidad, equilibrio y publicidad. Ello conlleva a que
se facilite las interacciones humanas, permite la prevencin y solucin efectiva,
eficiente y pacfica de los conflictos; y nos permite un desarrollo de las relacio-
nes jurdicas colectivas e individuales, que permiten una paz social. Las exigen-
cias mnimas para tener los estndares de un Estado de derecho, se requiere:
Que el Derecho sea el principal instrumento de gobierno.
Que la ley sea capaz de guiar la conducta humana.
Que los poderes la interpreten y apliquen congruentemente.
A. El Estado de Derecho en sentido material
Sin embargo el vnculo al respeto de las leyes sera intil e ineficaz si no

se pudiera garantizar que las leyes de la que ellos mismos son los garantes
de los derechos fundamentales. Por lo tanto, los elementos formales del
Estado de Derecho se han desarrollado y ampliado por parte de elemen-
tos materiales del Estado, en particular mediante la adopcin de normas
que protegen los derechos fundamentales que son recogidas como dere-
chos sustanciales en la Constitucin.
B. Estado social de Derecho
Como correlato de las tendencias del constitucionalismo contempor-

neo, se han venido acuando conceptos complementarios del Estado de
Derecho. Han aparecido los de Estado Social de Derecho, Estado Social
y Democrtico de Derecho
El concepto jurdico-poltico que sirve como antecedente inmediato al

Estado Social de Derecho es el de Estado de Derecho. El surgimiento del
constitucionalismo social con las constituciones de Quertaro, Mxico
(1917) y de Weimar, Alemania (1919), tambin gener un nuevo enfo-
que del Estado de derecho. Se constat que ste ltimo, al estatuir una
igualdad formal ante la ley produce desigualdades econmicas.
25 Rodrguez Campos, Rafael, De qu hablamos cuando hablamos de Estado de derecho? El Cristal Roto, Fa-
cultad de Derecho, Universidad del Pacfico, 2012.
rollo
enidos 52

onadas
As, el aparente paraso del Estado de derecho ocultaba profundas con-
tradicciones. Hermann Heller26 percibi con claridad esa situacin y
plante la transicin del Estado Liberal (de Derecho) al Estado Social de
atorio Anotaciones
derecho.
Se conoce esta transformacin jurdica al Estado Social de derecho como

el salto a los derechos de Segunda Generacin. En ellos, no solamente se
protegen los derechos a la igualdad desde el punto de vista jurdico sino
que se avanza hacia los derechos econmicos y sociales.
2 Separacin de Poderes
Montesquieu
Figura 2
Fuente: http://www.rjgeib.com/thoughts/montesquieu.html
2.1 Existe un reconocimiento generalizado que la teora de la separacin de po-

deres se acua en la obra de Montesquieu El Espritu de las Leyes, la cual se
inspir en la descripcin que los tratadistas clsicos hicieron de los sistemas
polticos de la Antigedad especialmente en la que Polibio hace de la Rep-
blica Romana -adems y de las teoras de Platn y Aristteles. As como en la
experiencia poltica de la Revolucin inglesa del siglo XVII que haba dado
origen a la teoras de John Locke.
Veamos el pensamiento del clsico autor francs quien ya en el siglo XVIII

diseaba la moderna teora de la separacin de poderes, como respuesta al
absolutismo que reinaba en la poca medioeval: En cada Estado hay tres clases
de poderes: el legislativo, el ejecutivo de las cosas pertenecientes al derecho de
gentes, y el ejecutivo de las que pertenecen al civil. Por el primero, el prncipe o
el magistrado hace las leyes para cierto tiempo o para siempre, y corrige o dero-
ga las que estn hechas. Por el segundo, hace la paz o la guerra, enva o recibe
embajadores, establece la seguridad y previene las invasiones; y por el tercero,
castiga los crmenes o decide las contiendas de los particulares. Este ltimo se
llamar poder judicial; y el otro, simplemente, poder ejecutivo del Estado (...).
Cuando los poderes legislativo y ejecutivo se hallan reunidos en una misma

persona o corporacin, entonces no hay libertad, porque es de temer que el
monarca o el senado hagan leyes tirnicas para ejecutarlas del mismo modo.
As sucede tambin cuando el poder judicial no est separado del poder legis-
lativo y del ejecutivo. Estando unido al primero, el imperio sobre la vida y la
libertad de los ciudadanos sera arbitrario, por ser uno mismo el juez y el legis-
lador y, estando unido al segundo, sera tirnico, por cuanto gozara el juez de
la fuerza misma que un agresor. En el Estado en que un hombre solo, o una
sola corporacin de prceres, o de nobles, o del pueblo administrase los tres
poderes, y tuviese la facultad de hacer las leyes, de ejecutar las resoluciones p-
blicas y de juzgar los crmenes y contiendas de los particulares, todo se perdera
enteramente.27
26 Heller, Hermann: Escritos Polticos, Alianza Universidad, Madrid, 1985.

27 Tomado de Barn de Montesquieu, 1748 Del espritu de las leyes. Madrid: Tecnos, 1972, pg. 151-157.
de contenidos
53

seleccionadas
Separacin de Poderes
Figura 3
Tomado de Jos Luis Snchez, la Separacin de Poderes Wordpress.com
Segn esta visin ilustrada, el Estado existe con la finalidad de proteger al hom-
bre de otros hombres.
El hombre, entonces, sacrifica una completa libertad por la seguridad de no

ser afectado en sus derechos a la vida, la integridad, la libertad y la propiedad.
Sin embargo, la existencia de ese Estado no garantiza la defensa de los dere-
chos de la persona. En efecto, muchas veces el hombre se encuentra protegido
contra otros hombres, ms no contra el propio Estado, el cual podra oprimirlo
impunemente mediante las facultades coercitivas que le ha otorgado la propia
colectividad.
Por ltimo nos permitiremos insertar una interpretacin doctrinaria sobre

este tema capital que nace en la teora del Estado y se inserta como base del
Derecho Constitucional, as tenemos que segn el Diccionario Filosfico de
Pelayo Garca Sierra: La doctrina de la separacin de poderes, tal como la
expone Montesquieu, se inspira en una concepcin de la unidad muy prxima
a la que Galeno (y luego Descartes) mantuvieron para pensar la unidad de los
organismos vivientes. La unidad del todo se entender como el resultado de
un equilibrio dinmico entre partes, miembros, Estados, rganos que logran
contrapesarse. Hay, adems, una parte directiva, gobernante, un alma racio-
nal, de naturaleza monrquica, que llegara a ser arbitraria y desptica si las
otras partes no estuvieran separadas de ella. En cualquier caso, el derecho, es
decir, las leyes, no tendrn por qu cubrir ntegramente, de modo totalitario,
a todas las regiones de una sociedad poltica, porque muchas de estas partes
actuarn sin necesidad de pasar, a toda costa, por las formas legales. El clima, la
raza, las costumbres, si no ya los mandatos divinos que actuaban en el Antiguo
Rgimen por encima de cualquier poder legislativo humano, contribuirn a
canalizar la vida de las sociedades polticas28.
28 Diccionario filosfico, Pelayo Garca Sierra, Biblioteca Filosofa en espaol http://filosofia.org/filomat.

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Virtual UNIDAD II:
Diagrama
EL ESTADO,
Objetivos Inicio
EL GOBIERNO Y LA SEPARACIN DE PODERES

onadas
Gustavo Zagrebelsky (Italia) Del Estado de Derecho al Estado Constitucional. Procesos Constitucio-
nales, Artculo. Trujillo, 23 de marzo de 2013.
DEL ESTADO DE DERECHO AL ESTADO CONSTITUCIONAL
GUSTAVO ZAGREBELSKY
1. El Estado de derecho
El siglo XIX es el siglo del Estado de derecho o, segn la expresin alemana, del
Rechtsstaat. En la tipologa de las formas de Estado, el Estado de derecho, o Esta-
do bajo el rgimen de derecho, se distingue del Machtstaat, o Estado bajo el rgi-
men de fuerza, es decir, el Estado absoluto caracterstico del siglo XVII, y del Poli-
zeistaat, el Estado bajo el rgimen de polica, es decir, el rgimen del Despotismo
ilustrado, orientado a la felicidad de los sbditos, caracterstico del siglo XVIII. Con
estas frmulas se indican tipos ideales que slo son claros conceptualmente, porque
en el desarrollo real de los hechos deben darse por descontado aproximaciones,
contradicciones, contaminaciones y desajustes temporales que tales expresiones no
registran. stas, no obstante, son tiles para recoger a grandes rasgos los caracteres
principales de la sucesin de las etapas histricas del Estado moderno.
La expresin Estado de derecho es ciertamente una de las ms afortunadas de

la ciencia jurdica contempornea. Contiene, sin embargo, una nocin genrica y
embrionaria, aunque no es un concepto vaco o una frmula mgica, como se ha
dicho para denunciar un cierto abuso de la misma. El Estado de derecho indica
un valor y alude slo a una de las direcciones de desarrollo de la organizacin del
Estado, pero no encierra en s consecuencias precisas. El valor es la eliminacin
de la arbitrariedad en el mbito de la actividad estatal que afecta a los ciudadanos.
La direccin es la inversin de la relacin entre poder y derecho que constitua la
quintaesencia del Machtstaat y del Polizeistaat: no ms rex facit legem, sino lex facit
regem.
Semejante concepto es tan abierto que todas las pocas, en funcin de sus exigen-
cias, han podido llenarlo de contenidos diversos ms o menos densos, mantenien-
do as continuamente su vitalidad'. El propio Estado constitucional, que es la forma
de Estado tpica de nuestro siglo, es presentado con frecuencia como una versin
particular del Estado de derecho. Esta visin no resulta necesariamente forzada, si
consideramos la elasticidad intrnseca del concepto, aunque para una mejor com-
prensin del mismo es aconsejable no dejarse seducir por la continuidad histrica
e intentar, por el contrario, poner en claro las diferencias.
No cabe duda que el Estado de derecho ha representado histricamente uno de

los elementos bsicos de las concepciones constitucionales liberales, aunque no es
en absoluto evidente que sea incompatible con otras orientaciones poltico-consti-
tucionales. Antes al contrario, en su origen, la frmula fue acuada para expresar
el Estado de razn (Staat der Vernunft), o Estado gobernado segn la voluntad
general de razn y orientado slo a la consecucin del mayor bien general, idea
perfectamente acorde con el Despotismo ilustrado. Luego, en otro contexto, pudo
darse de l una definicin exclusivamente formal, vinculada a la autoridad estatal
como tal y completamente indiferente a los contenidos y fines de la accin del Esta-
do. Cuando, segn la clebre definicin de un jurista de la tradicin autoritaria del
derecho pblico alemn6, se estableca como fundamento del Estado de derecho la
exigencia de que el propio Estado fije y determine exactamente los cauces y lmi-
tes de su actividad, as como la esfera de libertad de los ciudadanos, conforme a de-
recho (in der Weise des Rechts) y se precisaba que eso no supona en absoluto que el
Estado renunciase a su poder o que se redujese a mero ordenamiento jurdico sin
fines administrativos propios o a simple defensa de los derechos de los individuos,
de contenidos
55

seleccionadas
an no se estaba necesariamente en contra del Estado de polica, aunque se trasla-
daba el acento desde la accin libre del Soberano a la predeterminacin legislativa.
Dada la posibilidad de reducir el Estado de derecho a una frmula carente de Recordatorio

sig- Anotaciones
nificado sustantivo desde el punto de vista estrictamente poltico-constitucional,
no es de extraar que en la poca de los totalitarismos de entreguerras se pudiese
originar una importante y reveladora discusin sobre la posibilidad de definir tales
regmenes como Estados de derecho. Un sector de la ciencia constitucional de
aquel tiempo tena inters en presentarse bajo un aspecto legal, enlazando as
con la tradicin decimonnica. Para los regmenes totalitarios se trataba de cua-
lificarse no como una fractura, sino como la culminacin en la legalidad de las
premisas del Estado decimonnico. Para los juristas de la continuidad no existan
dificultades. Incluso llegaron a sostener que los regmenes totalitarios eran la res-
tauracin -tras la prdida de autoridad de los regmenes liberales que sigui a
su democratizacin- del Estado de derecho como Estado que, segn su exclusiva
voluntad expresada en la ley positiva, actuaba para imponer con eficacia el derecho
en las relaciones sociales, frente a las tendencias a la ilegalidad alimentadas por la
fragmentacin y la anarqua social".
Con un concepto tal de Estado de derecho, carente de contenidos, se produca, sin

embargo, un vaciamiento que omita lo que desde el punto de vista propiamente
poltico-constitucional era, en cambio, fundamental, esto es, las funciones y los fi-
nes del Estado y la naturaleza de la ley. El calificativo de Estado de derecho se habra
podido aplicar a cualquier situacin en que se excluyese, en lnea de principio, la
eventual arbitrariedad pblica y privada y se garantizase el respeto a la ley, cualquie-
ra que sta fuese. Al final, todos los Estados, por cuanto situaciones dotadas de
un orden jurdico, habran debido llamarse genricamente de derecho. Llegaba
a ser irrelevante que la ley impuesta se resolviese en medidas personales, concretas
y retroactivas; que se la hiciera coincidir con la voluntad de un Fhrer, de un Soviet
de trabajadores o de Cmaras sin libertades polticas, en lugar de con la de un Par-
lamento libre; que la funcin desempeada por el Estado mediante la ley fuese el
dominio totalitario sobre la sociedad, en vez de la garanta de los derechos de los
ciudadanos.
Al final, se poda incluso llegar a invertir el uso de la nocin de Estado de derecho,

apartndola de su origen liberal y vinculndola a la dogmtica del Estado totalitario.
Se lleg a propiciar que esta vinculacin se considerase, en adelante, como el trofeo
de la victoria histrico-espiritual del totalitarismo sobre el individualismo burgus y
sobre la deformacin del concepto de derecho que ste abra comportado".
Pero el Estado liberal de derecho tena necesariamente una connotacin sustanti-

va, relativa a las funciones y fines del Estado. En esta nueva forma de Estado carac-
terstica del siglo XIX lo que destacaba en primer plano era la proteccin y promo-
cin del desarrollo de todas las fuerzas naturales de la poblacin, como objetivo de
la vida de los individuos y de la sociedad. La sociedad, con sus propias exigencias,
y no la autoridad del Estado, comenzaba a ser el punto central para la comprensin
del Estado de derecho. Y la ley, de ser expresin de la voluntad del Estado capaz
de imponerse incondicionalmente en nombre de intereses trascendentes propios,
empezaba a concebirse como instrumento de garanta de los derechos.
En la clsica exposicin del derecho administrativo de Otto Mayer, la idea de Re-

chtsstaat, en el sentido conforme al Estado liberal, se caracteriza por la concepcin
de la ley como acto deliberado de un Parlamento representativo y se concreta en: a)
La supremaca de la ley sobre la Administracin; b) La subordinacin a la ley, y slo
a la ley, de los derechos de los ciudadanos, con exclusin, por tanto, de que poderes
autnomos de la Administracin puedan incidir sobre ellos; c) La presencia de jue-
ces independientes con competencia exclusiva para aplicar la ley, y slo la ley, a las
controversias surgidas entre los ciudadanos y entre stos y la Administracin del Es-
tado. De este modo, el Estado de derecho asuma un significado que comprenda la
representacin electiva, los derechos de los ciudadanos y la separacin de poderes;
un significado particularmente orientado a la proteccin de los ciudadanos frente
a la arbitrariedad de la Administracin.
rollo
enidos 56

onadas
Con estas formulaciones, la tradicional concepcin de la organizacin estatal, apo-
yada slo sobre el principio de autoridad, comienza a experimentar un cambio. El
sentido general del Estado liberal de derecho consiste en el condicionamiento de la
atorio Anotaciones
autoridad del Estado a la libertad de la sociedad, en el marco del equilibrio recpro-
co establecido por la ley. ste es el ncleo central de una importante concepcin
del derecho preada de consecuencias.
2. El principio de legalidad. Excursus sobre el rule of law
Se habr notado que los aspectos del Estado liberal de derecho indicados remiten
todos a la primaca de la ley frente a la Administracin, la jurisdiccin y los ciuda-
danos. El Estado liberal de derecho era un Estado legislativo que se afirmaba a s
mismo a travs del principio de legalidad.
El principio de legalidad, en general, expresa la idea de la ley como acto normativo

supremo e irresistible al que, en lnea de principio, no es oponible ningn derecho
ms fuerte, cualquiera que sea su forma y fundamento: ni el poder de excepcin
del rey y de su administracin, en nombre de una superior razn de Estado, ni la
inaplicacin por parte de los jueces o la resistencia de los particulares, en nombre
de un derecho ms alto (el derecho natural o el derecho tradicional) o de derechos
especiales (los privilegios locales o sociales).
La primaca de la ley sealaba as la derrota de las tradiciones jurdicas del Absolu-

tismo y del Ancien Rgime. El Estado de derecho y el principio de legalidad supo-
nan la reduccin del derecho a la ley y la exclusin, o por lo menos la sumisin a
la ley, de todas las dems fuentes del derecho.
Pero qu debemos entender en realidad por ley? Para obtener una respuesta po-
demos confrontar el principio de legalidad continental con el rule o f law ingls.
En todas las manifestaciones del Estado de derecho, la ley se configuraba como la

expresin de la centralizacin del poder poltico, con independencia de los modos
en que sta se hubiese determinado histricamente y del rgano, o conjunto de
rganos, en que se hubiese realizado. La eminente fuerza de la ley (force de la lo
- Herrschaft des Gesetzes) se vinculaba as a un poder legislativo capaz de decisin
soberana en nombre de una funcin ordenadora general.
En la Francia de la Revolucin, la soberana de la ley se apoyaba en la doctrina de

la soberana de la nacin, que estaba representada por la Asamblea legislativa.
En Alemania, en una situacin constitucional que no haba conocido la victoria
niveladora de la idea francesa de nacin, se trataba, en cambio, de la concepcin
del Estado soberano, personificado primero en el Monarchisches Prinzip y despus
en el Kaiserprinzip, sostenido y limitado por la representacin de las clases. Las
cosas no eran diferentes en el constitucionalismo de la Restauracin -del que el
Estatuto albertino era una manifestacin-, basado sobre el dualismo, jurdicamente
no resuelto, entre principio monrquico y principio representativo. La soberana
indecisa que caracterizaba estas formas de Estado slo poda sobrevivir mediante
compromisos y la ley se eriga en la fuente del derecho por excelencia al ser la
expresin del acuerdo necesario entre los dos mximos principios de la Constitu-
cin, la cmara de los representantes y el rey.
En la soberana legislativa estaba nsita la fuerza formativa absoluta, pero tambin el

deber de asumir por entero el peso de todas las exigencias de regulacin. Mximo
poder, pero mxima responsabilidad. En este sentido, el principio de legalidad no
era ms que la culminacin de la tradicin absolutista del Estado y de las concep-
ciones del derecho natural racional objetivo que haban sido su trasfondo y jus-
tificacin". El hecho de que el rey fuese ahora sustituido o apoyado por asambleas
parlamentarias cambiaba las cosas en muchos aspectos, pero no en la consideracin
de la ley como elemento de sostn o fuerza motriz exclusiva de la gran mquina del
Estado". El buen funcionamiento de la segunda coincida con la fuerza incondicio-
nada de la primera.
En este fundamental aspecto de la concepcin de la ley, el principio de legalidad en

Francia, Alemania y, en general, en Europa continental se distanciaba claramente
de contenidos
57

seleccionadas
del paralelo, pero muy distinto, principio ingls del rule of law (tambin ste un
concepto -conviene advertir- no menos abierto que el de Estado de derecho").
Distinto porque se desarroll a partir de otra historia constitucional, pero orienta-
do a la defensa de similares ideales polticos. Recordatorio Anotaciones
Rule of law and not of men no slo evocaba en general el topos aristotlico del
gobierno de las leyes en lugar del gobierno de los hombres, sino tambin la lu-
cha histrico-concreta que el Parlamento ingls haba sostenido y ganado contra el
absolutismo regio. En la tradicin europea continental, la impugnacin del abso-
lutismo signific la pretensin de sustituir al rey por otro poder absoluto, la Asam-
blea soberana; en Inglaterra, la lucha contra el absolutismo consisti en oponer a
las pretensiones del rey los privilegios y libertades tradicionales de los ingleses,
representados y defendidos por el Parlamento. No hay modo ms categrico de
indicar la diferencia que ste: el absolutismo regio fue derrotado, en un caso, como
poder regio; en otro, como poder absoluto19. Por eso, slo en el primer caso se
abri la va a lo que ser el absolutismo parlamentario por medio de la ley; en el
segundo, la ley se conceba solamente como uno de los elementos constitutivos de
un sistema jurdico complejo, el common law, nacido de elaboracin judicial de
derecho de naturaleza y de derecho positivo, de razn y de legislacin, de historia
y de tradiciones.
La historia inglesa, cien aos antes que la continental, haba hecho del Parlamento
el rgano tutelar de los derechos contra el absolutismo regio, mientras que los Par-
lamentos continentales postrevolucionarios seguan ms bien la va de concentrar
en s mismos la suma potestad poltica bajo forma legislativa. La originaria con-
cepcin inglesa de la ley como producto de justicia, ms que voluntad poltica
soberana, puede sorprender a quien tiene las ideas modeladas sobre la tradicin
constitucional de la Europa continental, pero a la luz de los avatares histricos del
constitucionalismo ingls no tiene nada de incomprensible.
La naturaleza de rgano de garanta de las libertades inglesas armonizaba perfec-

tamente, por lo dems, con una concepcin de la actividad parlamentaria ms ju-
risdiccional que poltica, en el sentido continental`. Como es sabido, el Parla-
mento ingls tiene su origen en los consejos que el rey consultaba para mejorar el
derecho existente, que tenan -desde el punto de vista actual- carcter incierto. La
consulta, con frecuencia, vena determinada por los malos resultados del common
law en los casos concretos. Segn las categoras actuales, podra hablarse de una
funcin entre la normacin y el juicio. El Parlamento poda considerarse, al estilo
medieval, un Tribunal de justicia. El procedimiento parlamentario no se encontra-
ba en las antpodas del modelo judicial: en ambos casos rega la exigencia del due
process, que implicaba la garanta para todas las partes y para todas las posiciones
de poder hacer valer las propias razones (audiatur et altera pars) en procedimientos
imparciales. Por su parte, la funcin legislativa se conceba como perfeccionamien-
to, al margen de intereses de parte, del derecho existente.
Por lo dicho, al menos en el origen del Parlamento ingls de la poca moderna no

se produca un salto claro entre la produccin del derecho mediante la actividad de
los tribunales y la produccin legislativa.
Circumstances, conveniency, expediency, probability se han sealado como crite-

rios esenciales de esta extraccin del derecho a partir de los casos. Y en efecto,
los progresos del derecho no dependan de una cada vez ms refinada deduccin
a partir de grandes principios racionales e inmutables (la scientia iuris), sino de la
induccin a partir de la experiencia emprica, ilustrada por los casos concretos (la
iuris prudentia), mediante challenge and answer, trial and error.
En esto radica toda la diferencia entre el Estado de derecho continental y el rule of

law britnico. El rule of law -como se ha podido decir- se orienta originariamente
por la dialctica del proceso judicial, aun cuando se desarrolle en el Parlamento;
la idea del Rechtsstaat, en cambio, se reconduce a un soberano que decide unila-
teralmente. Para el rule of law, el desarrollo del derecho es un proceso inacabado,
histricamente siempre abierto. El Rechtsstaat, por cuanto concebido desde un
punto de vista ius naturalista, tiene en mente un derecho universal y atemporal.
Para el rule of law, el derecho se origina a partir de experiencias sociales concretas.
rollo
enidos 58

onadas
Segn el Rechtsstaat, por el contrario, el derecho tiene la forma de un sistema en el
que a partir de premisas se extraen consecuencias, ex princips derivationes. Para
el rule of law, el estmulo para el desarrollo del derecho proviene de la constatacin
atorio Anotaciones
de la insuficiencia del derecho existente, es decir, de la prueba de su injusticia en
el caso concreto. La concepcin del derecho que subyace al Rechtsstaat tiene su
punto de partida en el ideal de justicia abstracta. La preocupacin por la injusticia
da concrecin y vida al rule of law. La tendencia a la justicia aleja al Estado de de-
recho de los casos.
Estas contraposiciones reflejan los modelos iniciales, pero han cambiado muchas
cosas al hilo de una cierta convergencia entre los dos sistemas.
Desde el siglo pasado, el rule of law se ha transformado en la sovereignity of Par-

liament, lo que indudablemente ha aumentado el peso del derecho legislativo,
aunque sin llegar a suplantar al common law, como testimonia el hecho de que en
Gran Bretaa no existan cdigos, en el sentido continental. Pues bien, aunque hoy
en da ya no sea posible formular contraposiciones tan claras como las que se aca-
ban de sealar, stas sirven para esclarecer los caracteres originarios del Estado de
derecho continental y mostrar la existencia de alternativas basadas en concepciones
no absolutistas de la ley. Ms adelante veremos cmo estas referencias pueden ha-
blar un lenguaje que el Estado constitucional, en ciertos aspectos, ha actualizado.
ACTIVIDAD N 2
de contenidos
TAREA ACADMICA N 1
seleccionadas
Elabora un informe sobre el Estado de Derecho y el Estado Constitucional de Derecho,

y sus diferencias.
Recordatorio
Instrucciones
Anotaciones
El alumno deber elaborar un Informe que establezca las diferencias entre el

Estado de Derecho y el Estado Constitucional de Derecho.
Leer y analizar la lectura N 2 de la unidad II
Consultar otros autores, sealados en la bibliografa o en pginas web de In-

ternet
Preparar un informe considerando la siguiente estructura :
a. Portada (cartula)
b. Introduccin
c. Cuerpo del trabajo y
d. Conclusiones
Puede acudir a otros autores adems del que se le ha proporcionado en la Lec-

tura.
Objetivos Inicio
de contenidos
59
os Lecturas Glosario Bibliografa
seleccionadas
BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD II
s
Truyol Y., Antonio (1998), Historia de la filosofa del Derecho y del Estado, (13ra ed.)
Espaa: Alianza editorial XXVIII
o Anotaciones
De Vergottini, G, Derecho Constitucional Comparado, Instituto de Investigaciones Jurdicas,

Serie Doctrina Jurdica, N 197 (Coordinador Editorial Ral Mrquez Romero) Edicin
y formacin en computadoras: Wendy Vanesa.
Nguyen D., Que, conocido activista de Derechos Humanos en Vietnam.
Kelsen H., (1944). Teora General del Derecho y del Estado. (2. ed.). Trad. de Eduardo Gar-
ca Mynez.
Mxico: UNAM.
Garcia T., Manuel (2012), Tesis para optar el grado acadmico de Doctor, Importancia polti-
ca de la Interpelacin Parlamentaria para la consolidacin del Estado Democrtico en
el Per, Universidad Ricardo Palma, Escuela de Posgrado.
Brigth J., fue un poltico ingls de tendencia liberal, extraordinario orador, miembro de
la Cmara de los Comunes por casi 50 aos, desde 1843 hasta 1889.
Antonio C., Viadel, Garantas Constitucionales de la Participacin, El Papel y las Garantas de

la Oposicin Parlamentaria en Europa, con la colaboracin del Profesor Luis Lpez Gonz-
les, www.bibliojuridica.org/libros/2/958/7.pdf.
Montero G., Jos R. Y Joaqun G. Morillo (1984). El Control Parlamentario

Espaa: Tecnos.
De Vergottini, G (1985). Derecho Constitucional Comparado (trad. P. Lucas Verd), Espa-

sa Calpe S.A., citado por Francisco Ziga Urbina Control Poltico de la Cmara de
Diputados en la Reforma Constitucional, Cap. I Control Poltico en un rgimen presi-
dencial.
Espaa.
Francisco Z., Urbina (2002) Control Poltico de la Cmara de Diputados en la Reforma Cons-
titucional, Ius et Praxis, versin On-line ISSN 0718-0012, Ius et Praxis v.8 n.1 Talca doi:
10.4067/S0718-00122002000100026.
US GPO: Constitution Jeffersons Manual & Rules of The House of Representatives. Resolutions
of inquiry. Rule XIII, Clause 7. (Marzo, 2011). Citado por Andrea V. , Interpelacin par-
lamentaria en diferentes sistemas de gobierno.
Rodrguez C., Rafael (2012), De qu hablamos cuando hablamos de Estado de dere-

cho? El Cristal Roto, Facultad de Derecho, Universidad del Pacfico,
Heller, H.(1985) Escritos Polticos, Alianza Universidad

Espaa.
Barn de Montesquieu,(1748) Del espritu de las leyes.
Espaa: Tecnos, 1972.
Pelayo G. Sierra, Diccionario filosfico, Biblioteca Filosofa en espaol

http://filosofia.org/filomat.
Zagrebelsky Gustavo, (2013) (Italia) Del Estado de Derecho al Estado Constitucional. Proce-
sos Constitucionales, Artculo. Per.
rollo
enidos 60
uras Glosario Bibliografa Diagrama Objetivos Inicio

onadas
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD II
atorio Anotaciones de contenidos
Instrucciones : Lea y analice los diferentes Items y seale la respuesta correcta

seleccionadas 1. Para Truyol y Serra, la palabra Estado que apareci en Italia, se denominaba:
a) Stature
Recordatorio Anotaciones b) Estato
c) Lostato
d) Estadual
e) Stato
2. Cul de estas definiciones no corresponde a Giussepe De Vergottini, sobre el

Estado:
a) El Estado se considera como una institucin soberana
b) El poder poltico que lo caracteriza se presenta como supremo, origina-

rio e incondicionado por otros poderes que le sean superiores
c) Segn la concepcin predominante, el concepto de soberana concilia

con el original del Estado, en cuanto que ste se considera capaz de auto
justificarse y, por ende, no deriva de otro ente
d) a), b) y c)
e) El Estado es una institucin temporal
3. La definicin correcta de territorio es la siguiente:
a) El territorio constituye un espacio geogrfico sobre el cual se asienta la

poblacin
b) El territorio constituye un espacio geogrfico, martimo y areo
c) El territorio constituye un espacio geogrfico con soberana
d) El territorio constituye un espacio geogrfico sin soberana
e) El territorio constituye un espacio geogrfico con autoridades
4. En el espacio martimo el mar constituye el:
a) El 50% de la superficie de la tierra
b) El 70% de la superficie de la tierra
c) El 80% de la superficie de la tierra
d) Una tercera parte de la superficie de la tierra
e) La mayor riqueza de un pas

de contenidos
61

seleccionadas
5. Para Maquiavelo en su obra "El Prncipe" reconoce dos formas de gobiernos:
a) Republicanos y Democrticos
b) Monrquicos y Autoritarios
c) Monrquicos y Absolutistas
d) Republicanos y Federalistas
e) Repblicas o Principados
6. Cul de estas definiciones no corresponde al Gobierno:
a) El gobierno es un cuerpo jurdico que administra, dirige y controla el

Estado como expresin de poder
b) Dirige y administra las instituciones que se han creado dentro de una

organizacin estadual
c) Ejerce su mandato e influencia determinante sobre todo el Ejecutivo,

quien detenta prcticamente la mayor parte de las funciones de una na-
cin
d) Es el que se divide en Poder Ejecutivo, Poder Legislativo y Poder Judicial
e) Es la aventura sin fin del Estado
7. Sobre la clasificacin de los gobiernos usada en el texto, cul de ellos no corres-

ponde:
a) Despticos
b) Monrquicos
c) Dictatoriales o Absolutistas
d) Republicanos
e) Federales
8. El prototipo de pas del modelo de gobierno Presidencialista es:
a) Inglaterra
b) Francia
c) EE.UU.
d) Mxico
e) Italia
9. Los gobiernos Presidencialistas estn afincados mayormente en:
a) Europa
b) Asia
c) Amrica
d) a) y c)
e) b) y c)
rollo
enidos 62

onadas
10. En el sistema Parlamentario ingls se dice que:
a) El Rey es quien gobierna

atorio Anotaciones
b) El Rey reina, pero no gobierna
c) El Rey dirige el Estado
d) El Rey dirige el Estado y el Gobierno
e) El Rey ni reina, ni gobierna

Desarrollo
de contenidos
63

seleccionadas
Desarrollo
UNIDAD III: Las Fuentes y Teora Constitucional
de contenidos
DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD III

Diagrama
Lecturas Objetivos
Glosario Inicio
Bibliografa
seleccionadas
CONTENIDOS
Desarrollo
de contenidos
Lecturas
seleccionadas
Glosario
autoevaluacin
Bibliografa
BIBLIOGRAFA


Tema N1 Las Fuentes Cons- 1. Resuelve una ficha de me- 1. Reconoce y Valora las
titucionales
Desarrollo Actividades Autoevaluacin tacognicin fuentes de la Constitucin
de1.1 La constitucin como
contenidos
2. Formula lluvia de ideas so- como Norma Fundamen-
fuente bre los contenidos de los tal en la cual se apoya el
1.2 Fuentes formales, reales e temas sealados sistema Jurdico Peruano
histricas 3. Analiza y explica la impor-
Lectura
Lecturas seleccionada
Glosario N 1
Bibliografa
tancia de las fuentes cons-
seleccionadas
Antonio Enrique Prez Luo titucionales y las bases nor-
Las generaciones de los mativas del sistema jurdico
derechos humanos Revista 4. Establece relacin entre la
Dilogo con la Jurispruden- teora Constitucional y el
cia, Universidad
Recordatorio Anotaciones Continental,
Poder Constituyente
Asignatura de Derecho Cons- 5. Explica la funcionalidad
titucional, p.p. 148-154 del poder constituyente
Tema N2: Teora Constitu- Originario y el derivado
cional 6. Determina los modelos
2.1 Etimologa y conceptos de constitucionales ms im-
Constitucin (Alcances del portantes
concepto Constitucin) 7. Prepara un resumen sobre
2.2 Criterios de estudio de la los principios fundamenta-
Constitucin (Clasifica- les del sistema constitucional
cin de normas constitu-
cionales Actividad N 1
2.3 El mbito de la estructura Realiza una indagacin so-
constitucional bre la comprensin de los
2.4 La materia Constitucional y temas de clase
su orientacin Intelectual Desarrolla una ficha de
Lectura seleccionada N 2 metacognicin sobre la
Sages Nstor Pedro, Prin- importancia de las dife-
cipios de la teora poltica, rentes fuentes con que se
Constitucionalismo social, nutre el Derecho Constitu-
Asignatura de Derecho Cons- cional
titucional, Universidad Conti-
Actividad N 2
nental, p.p. 92-98
Analiza y comenta lo si-
Tema N3: Poder Constituyente
guiente: Cul es la dife-
3.1 Teora del Poder Constitu-
rencia entre el poder cons-
yente
tituyente originario y el
3.2 Constitucin de Cdiz, El
derivado?
constitucionalismo Ingls,
Elabora un informe sobre
Norteamericano, Francs
que aspectos de las Cons-
3.3 El constitucionalismo So-
tituciones estudiadas, han
cial: la constitucin Mexi-
sido recogidas en el mode-
cana 1917
lo constitucional peruano
3.4 La Constitucin de la Co-
munidad Econmica Eu- Control de lectura N 2
ropea
rollo
enidos 64
Virtual

onadas

Tema N 4: Principios funda-
mentales de sistema constitu-
atorio Anotaciones
cional peruano
4.1 Su identificacin
4.2 Principio de soberana po-
pular
4.3 Principio de separacin de
poderes
4.4 Principio de Estado de De-
recho
4.5 Principio de dignidad de
la persona
4.6 Principio de Estado Social
Democrtico de Derecho
Lectura seleccionada N 3
Domingo Garca Belaunde,
Doctrina constitucional pe-
ruana Instituto Iberoameri-
cano de Derecho Constitucio-
nal, Grijley, p.p. 35-40.
Autoevaluacin de la unidad III
UNIDAD III: Las Fuentes y Teora ConstitucionalDesarrollo
de contenidos
65

seleccionadas
TEMA N 1: Las fuentes constitucionales
1 La Constitucin como fuente

Podemos considerar que la primera de las fuentes a considerar es la propia Cons-

titucin, ello por sus propias caractersticas en su origen, conformacin y aproba-
cin.
En efecto, su origen tiene el sello de ser un instrumento normativo con participa-

cin de toda la ciudadana para instaurar el poder originario. En cuanto a su con-
formacin, sta tiene como antecedente de sus autores que son representativos de
diversas corrientes pensamientos y sectores polticos. Y por ltimo, en cuanto a su
aprobacin, muchas veces no slo se ejercita mediante una votacin calificada de
los miembros del rgano constituyente que la origina, sino que tambin en muchos
casos es sometida su aprobacin al refrendo o referndum de la propia poblacin.
Podemos afirmar que la fuente primaria de las fuentes constitucionales recada en

la propia Constitucin, se encuentra jerarquizada por encima de las leyes, la doc-
trina, la jurisprudencia o ejecutorias de los rganos constitucionales (Tribunales
constitucionales, Ejecutorias Supremas, etc.).
An ms dada su naturaleza y relacin con el poder constituido que es el Parlamen-

to o Congreso, sta no es de rpida modificacin o sustitucin, pues su reforma
total o parcial, requiere de ciertos procedimientos normativos, que impiden intro-
ducir de manera ligera ciertas modificaciones.
Por ltimo, la Constitucin como fuente principal del constitucionalismo, debe ser
vista como una herramienta idnea y legtima del mayor nivel, dado su carcter nor-
mativo de las relaciones del Estado y de los derechos de los ciudadanos, susceptibles
de accionamiento mediante los resortes de su cumplimiento a travs del Poder Judi-
cial o del Tribunal Constitucional que ejerce el control concentrado de la misma29.
2 Las Fuentes Formales, Reales e Histricas
La teora de las fuentes del derecho constitucional se ocupa de los elementos cons-
titutivos que son necesarios para la elaboracin, fundamento prctico y modo de
expresin de las normas e instituciones de carcter constitucional. Alude a las moti-
vaciones, formalizacin y contenido de las normas e instituciones de derecho cons-
titucional.
Desde el punto de visto doctrinario, el estudio de las fuentes constitucionales las

clasifica en fuentes histricas, fuentes reales o materiales y fuentes formales.
29 Garcia Torres, Manuel, Manual de Derecho Constitucional, Universidad Nacional Federico Villarreal, Facul-
tad de Derecho, Lima, 2007.
rollo
enidos 66
Virtual UNIDAD III: Las Fuentes y Teora Constitucional

onadas
fuentes constitucionales
cuadro N 2
atorio Anotaciones Elementos directos

Aluden a los elemen-
Son todos aquellos que permiten obtener informacin de
tos que permiten re-
manera inmediata. Aqu aparecen las normas escritas, las
construir el proceso de
costumbres constitucionales y la jurisprudencia
Fuentes formacin del derecho
Elementos indirectos
histricas constitucional a travs Son todos aquellos que permiten completar o ampliar la in-
de las distintas pocas
formacin recogida de los elementos directos. Aqu apare-
del proceso de organi-
cen las crnicas, los testimonios, las expresiones folclricas,
zacin del Estado
la literatura, etc.
Aluden a los factores que dan contenido a la legislacin constitucional, las costum-
bres constitucionales, etc. Expresan las necesidades o problemas de carcter poltico,
social, cultural, econmico, religioso, etc., que el Estado tiende a resolver en un es-
Fuentes
pacio-tiempo especfico; es decir, las caractersticas y necesidades de una comunidad
reales poltica definida y que determinan el contenido y alcance de sus propias normas y
costumbres constitucionales. En resumen, hacen referencia a los contenidos nor-
mativos que constituyen la materia que se incorpora a los preceptos constitucionales
Son los medios de formulacin de las normas constitucionales; implican las diferentes
maneras como se las da a conocer. Aluden a los procesos o actos a travs de los cuales
se identifican al derecho constitucional.
Ahora bien, el tema de las fuentes formales debe ser entendido en funcin de crite-
rios de jerarqua y competencia
La legislacin Constitucional La doctrina consti-
Esta fuente alude al conjunto de textos escri- tucional
tos de carcter general. Puede clasificarse en: Es el conjunto de
Legislacin constitucional primaria estudios, anlisis
Se hace referencia a aquellos textos que fun- y crticas que los
damentan la pirmide normativa de un Esta- juristas constitu-
do. Forma parte de esta legislacin: cionalistas realizan
- La Constitucin con carcter cien-
- Las leyes Constitucionales tfico, docente,
- Las leyes constitucionalizadas etc. Contribuyen
- Las leyes cualificadas indirectamente en
Legislacin constitucional secundaria la elaboracin de
Hace referencia a aquellas normas no inclui- la normatividad
das dentro de una Constitucin, pero que constitucional.
tratan directamente de temas o asuntos de
carcter constitucional. Se entronca expresa- Los principios
mente con lo fundamental de la organizacin constitucionales
y funcionamiento del Estado. Son una plurali-
En esta legislacin aparecen: dad de frmulas
- Las leyes orgnicas o modelos inser-
Fuentes - Las leyes de desarrollo constitucional tados de manera
Formales La costumbre constitucional expresa o tcita en
Fuentes Esta nocin alude al conjunto de prcticas po- F u e n t e s todo sistema cons-
formales ltico-jurdicas espontneas que han alcanza- formales titucional, cuyo
directas do uso generalizado y conciencia de obligato- indirecta objeto es inspirar
riedad en el seno de una comunidad poltica. la actividad del le-
En esencia, como lo refiere Humberto Qui- gislador y del juez
roga Lavi, La costumbre constitucional es constitucional.
la reserva de las facultades no delegadas por Estn destinados
el pueblo o por los representantes del poder a asegurar los pro-
constituyente yeccin normativa
La doctrina reconoce tres: costumbre secundum de los valores o
constitutionem, costumbre praeter constitutionem y cos- postulados ticos y
tumbre contra constitutionem. polticos, as como
La Jurisprudencia constitucional las proposiciones
Esta nocin alude al conjunto de fallos emana- de carcter tcni-
dos de los rganos jurisdiccionales con com- co Jurdico de
petencia para ejercer el control de la consti- un sistema consti-
tucionalidad. tucional.
La jurisprudencia constitucional es aquella
plyade de principios, criterios y doctrinas
que se encuentran insertos en las sentencias
o fallos de los jueces, salas o tribunales juris-
diccionales con facultades para defender la
vigencia plena de la superlegalidad, jerarqua,
alcance, contenido y cabal cumplimiento de
la Constitucin.
Fuente: GARCIA TOMA, Vctor: Teora del Estado y Derecho Constitucional, Universidad de Lima, Fondo de
Desarrollo Editorial. Coleccin Textos Universitarios - Primera Edicin 1999. Cuadro Elaborado: Edson Carbajal
Shiraishi
de contenidos
67

de contenidos Lecturas Glosario Bibliografa
seleccionadas
seleccionadas
Antonio Enrique Prez Luo Las generaciones de los derechos humanos Revista Dilogo con la
Jurisprudencia, Universidad Continental, Asignatura de Derecho Constitucional, p.p. 148-154
LAS GENERACIONES DE LOS DERECHOS HUMANOS
ANTONIO ENRIQUE PEREZ LUO
Por intermedio del Dr. Jos Palomino Manchego, uno de los juristas espaoles ms
destacados de la hora presente, el Dr. Antonio Enrique-Prez Luo, catedrtico de la
Universidad de Sevilla, nos remite para su publicacin en nuestra Revista un artculo
relacionado con el apasionante tema de los derechos humanos. Dilogo con la Jurispru-
dencia se complace asi en abrir sus pginas a uno de los filsofos del Derecho contem-
porneo ms destacado de la ciencia espaola; quien analiza en el presente ensayo las
caractersticas jurdicas y filosficas de los nuevos derechos en la sociedad tecnolgica.
1. DEL ESTADO DE DERECHO AL ESTADO DE DERECHOS
Si hubiera que compendiar en un solo fenmeno el cambio de rumbo de la Teora

y la Filosofa del Derecho y del Estado de los ltimos aos estimo que habra que
aludir al progresivo protagonismo de los derechos. El ttulo de la conocida obra de
Ronald Dworkin "Tomemos los derechos en serio (Taking Rigths Seriously"(1) no
es slo la afortunada expresin de un estado de cosas y/o de inquietudes; represen-
ta tambin la divisa con la que un sector cada vez ms amplio de juristas afrontan
el tramo final del siglo.
Se comprueba as el movimiento pendular de la historia de los sistemas jurdicos

y de la reflexin doctrinal en que se refleja. La era de la modernidad se inicia, en
el mbito jurdico, con un clima de fervor por los derechos individuales, que sirvi
de matriz a la propia gnesis de Estado de Derecho en su versin liberal. A ese
perodo le sucede luego, desde finales del siglo XIX hasta la dcada de los setenta
del nuestro, una fase de asalto a los derechos subjetivos. Un ataque que se dirimi
en un triple frente: filosfico (positivismo comtiano, organicismo, transpersonalis-
mo), poltico (marxismo y nazismo) y jurdico (realismo escandinavo y normativis-
mo kelseniano). En esa etapa la experiencia jurdica pareca abocada a un triunfo
definitivo del monismo, que negaba y abola el segundo trmino de la consabida
dicotoma: Derecho objetivo/derecho subjetivo.
Hoy, de nuevo, los corsi e ricorsi que, a tenor de una clebre observacin viquiana
marcan el curso del devenir de los sistemas jurdicos han situado el centro de gra-
vedad de la prctica y de la reflexin sobre el Derecho en los derechos y libertades
de la persona. La concepcin jurdica sub specie normae se est viendo reemplazada
por construcciones sub specie facultatis, desde las que se hace especial hincapi en
tas situaciones jurdicas subjetivas. Se estima ahora que: "Si el Gobierno no se toma
los derechos en serio, entonces tampoco se est tomando con seriedad el Derecho".
Conviene advertir que el presente clima de "retorno a los derechos" implica un

acuerdo genrico en la idea de que los derechos y libertades constituyen el funda-
mento autntico del Estado de Derecho. Sin que de ello pueda derivarse que existe
unidad de criterio en la forma de concebir esos derechos y su papel en el Estado
de Derecho.
El renacimiento de los derechos est propiciando uno de esos peridicos "renaci-

mientos" o "eternos retornos" del Derecho natural. Se asiste en los ltimos aos al
replanteamiento de tesis, tcita o expressis verbis, neo ius naturalistas que invocan los
clsicos argumentos esgrimidos por los factores del Derecho natural racionalista
de la ilustracin como ideologa informadora del orto del Estado de Derecho: a)
Existencia de derechos anteriores y superiores al Estado, cuya validez no deriva de
haber sido positivados, es decir, promulgados por va legal (tesis de los derechos
humanos como derechos naturales); b) Fundamento de la legitimidad poltica en
rollo
enidos 68

onadas
la participacin democrtica de los ciudadanos como expresin de la soberana po-
pular (tesis contractualista); y c) Exigencia de instrumentos jurdicos con garantas
reforzadas para la tutela de los derechos (tesis del constitucionalismo)
atorio Anotaciones
Pero tambin desde los parmetros sistmicos de un positivismo jurdico renovado
se presta atencin al estudio de los derechos. Si bien, desde estos enfoques, se le
concibe como funciones, o como subsistemas del sistema estatal. Pierden, de este
modo, su significado axiolgico y reivindicativo en la medida en que devienen clu-
sulas de identidad, garanta operativa y reproductora del propio sistema estatal.
En el marco de ese renovado heterogneo inters por las garantas jurdicas de la

subjetividad, ha cobrado paulatina fuerza la conviccin de que los avalares de los
derechos no slo afectan a su posicin externa de supremaca o inferioridad res-
pecto a la norma. Las "aventuras del derecho subjetivo" trmino predicable de los
derechos en general y, por tanto, tambin de los derechos humanos, dependen, en
no menor medida, de las propias transformaciones internas que jalonan su curso
histrico. En las reflexiones que siguen tratar de dar cuenta de algunos aspectos
para m relevantes en los que se pone en manifiesto esa lnea evolutiva, as como de
sus principales consecuencias.
2. LAS GENERACIONES DE DERECHOS HUMANOS

La mutacin histrica de los derechos humanos ha determinado la aparicin de
sucesivas "generaciones" de derechos. Los derechos humanos como categoras his-
tricas, que tan slo pueden predicarse con sentido en contextos temporalmente
determinados, nacen con la modernidad en el seno de la atmsfera iluminista que
inspir las revoluciones burguesas del siglo XVIII
Este contexto gentico confiere a los derechos humanos unos perfiles ideolgicos
definidos. Los derechos humanos nacen, como es notorio, con marcada impronta
individualista, como libertades individuales que configuran la primera fase o gene-
racin de los derechos humanos. Dicha matriz ideolgica individualista sufrir un
amplio proceso de erosin e impugnacin en las luchas sociales del siglo XIX. Estos
movimientos reivindicativos evidenciarn la necesidad de completar el catlogo de
los derechos y libertades de la primera generacin con una segunda generacin de
derechos: los derechos econmicos, sociales, culturales. Estos derechos alcanzan
su paulatina consagracin jurdica y poltica en la sustitucin del Estado liberal de
Derecho por el Estado social de Derecho.
La distincin, que no necesariamente oposicin, entre ambas generaciones de de-

rechos se hace patente cuando se considera que mientras en la primera los dere-
chos humanos vienen considerados como derechos de defensa (Abwehrrechte) de
las libertades del individuo, que exigen la autolimitacin y la no injerencia de los
poderes pblicos en la esfera privada y se tutelan por su mera actitud pasiva y de
vigilancia en trminos de polica administrativa; en la segunda, correspondiente a
los derechos econmicos, sociales y culturales, se traducen en derechos de partici-
pacin (Teilhaberechte), que requieren una poltica activa de los poderes, pblicos
encaminada a garantizar su ejercicio, y se realizan a travs de las tcnicas jurdicas
de las prestaciones y los servicios pblicos
3. LOS DERECHOS HUMANOS DE LA TERCERA GENERACIN

La estrategia reivindicativa de los derechos humanos se presenta hoy con rasgos
inequvocamente novedosos al polarizarse en torno a temas tales como el derecho
a la paz, los derechos de los consumidores, el derecho a la calidad de vida o a la
libertad informtica. En base a ello, se abre paso, con intensidad creciente, la con-
viccin de que nos hallamos ante una tercera generacin de derechos humanos
complementadora de las fases anteriores, referidas a las libertades de signo indivi-
dual y a los derechos econmicos, sociales y culturales. De este modo, los derechos
y libertades de la tercera generacin se presentan como una respuesta al fenmeno
de !a denominada "contaminacin de las libertades" (liberties' pollution), trmino
con el que algunos sectores de la teora social anglosajona aluden a la erosin y
degradacin que aqueja a los derechos fundamentales ante determinados usos de
las nuevas tecnologas.
de contenidos
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seleccionadas
La revolucin tecnolgica ha redimensionado las relaciones del hombre con los de-
ms hombres, las relaciones entre el hombre y la naturaleza, as como las relaciones
del ser humano con su contexto o marco de convivencia. Estas mutaciones no han
dejado de incidir en la esfera de los derechos humanos. Recordatorio Anotaciones
3.1 El derecho a la paz

En el plano de las relaciones interhumanas la potencialidad de las modernas
tecnologas de la informacin ha permitido, por vez primera, establecer unas
comunicaciones a escala planetaria. Ello ha posibilitado que se adquiera cons-
ciencia universal de los peligros ms acuciantes que amenazan la superviven-
cia de la especie humana. El desarrollo actual de la industria blica sita a la
humanidad ante la ominosa perspectiva de una hecatombe de proporciones
mundiales capaz de convertir nuestro planeta en un inmenso cementerio. De
ah, que la temtica de la paz haya adquirido un protagonismo indiscutible
en el sistema de las necesidades insatisfechas de los hombres y de los pueblos
del ltimo perodo de nuestro siglo, y que tal temtica entrae una inmedia-
ta proyeccin subjetiva. Prueba elocuente de ello constituye la monografa de
Wolfgang Dubler "Statiomernng und Grundgesetz", que ms all de su ttulo
constituye un replanteamiento del entero catlogo de los derechos fundamen-
tales de la Grundgeset asumidos desde la perspectiva de la paz y el desarme. Por
ello, tiene razn Vittorio Frosini cuando estima que el pacifismo, como ideolo-
ga poltica, representa ahora una novedad en la evolucin de la consciencia de
Cvica de Occidente.
3.2 El derecho a la calidad de vida

En el curso de estos ltimos aos pocas cuestiones han suscitado tan amplia y
heterognea inquietud como la que se refiere a las relaciones del hombre con
su medio ambiental, en el que se halla inmerso, que condiciona su existen-
cia y por el que, incluso, puede llegar a ser destruido. La plurisecular tensin
entre naturaleza y sociedad corre hoy el riesgo de resolverse en trminos de
abierta contradiccin, cuando las nuevas tecnologas conciben el dominio y
la explotacin sin lmites de la naturaleza como la empresa ms significativa
del desarrollo. Los resultados del tal planteamiento constituyen ahora motivo
de preocupacin cotidiana El expolio acelerado de las fuentes de energa, as
como la contaminacin y degradacin del medio ambiente, han tenido su pun-
tual repercusin en el habitat humano y en el propio equilibrio psicosomtico
de los individuos. Estas circunstancias han hecho surgir, en los ambientes ms
sensibilizados hacia esta problemtica, el temor de que la humanidad pueda
estar abocada al suicidio colectivo, porque como l'apprenti sorcier, con un pro-
greso tcnico irresponsable ha desencadenado las fuerzas de la naturaleza y no
se halla en condiciones de controlarlas. En estas coordenadas debe situarse la
creciente difusin de la inquietud ecolgica.
La ecologa representa, en suma, el marco global para un renovado enfoque

de las relaciones entre el hombre y su entorno, que redunde en una utilizacin
racional de los recursos energticos y sustituya el crecimiento desenfrenado, en
trminos puramente cuantitativos, por un uso equilibrado de la naturaleza que
haga posible la calidad de vida.
La inmediata incidencia del ambiente en la existencia humana, la contribucin

decisiva a su desarrollo y a su misma posibilidad, es lo que justifica su inclusin
en el estatuto de los derechos fundamentales. Por ello, no debe extraar que la
literatura sobre el derecho medioambiental, derecho y ecologa, y el derecho
a la calidad de vida constituyan uno de los apartados ms copiosos en la biblio-
grafa actual sobre los derechos humanos. Y parece poco razonable atribuir
este dato al capricho, o a la casualidad.
Se da adems un nexo de continuidad entre la inquietud por la paz y por la

calidad de vida. Tal nexo viene dado por cuanto de amenaza inmediata para
esos dos valores suponen los riesgos de la energa nuclear. De ah, la oportuni-
dad de la obra de Alexander Rossnagel (Radioktiver Zerfall der Grundrechte)
cuyo provocativo ttulo posee la virtualidad de enfrentarnos con uno de los
problemas ms urgentes que hoy se plantea a la tutela de los derechos y liberta-
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onadas
des. Porque, en efecto, se cierne un peligro de desintegracin de los derechos
humanos agredidos por las consecuencias inmediatas (conflicto atmico, o
contaminacin nuclear del ambiente), o mediata (medidas de seguridad ge-
atorio Anotaciones
neralizadas limitadoras o suspensivas de las libertades), que se derivan de la
utilizacin de las tecnologas radiactivas.
3.3 La libertad informtica

Tampoco puede soslayarse con el contexto en el que se ejercitan los derechos
humanos es el de una sociedad donde la informtica ha devenido el smbolo
emblemtico de nuestra cultura, hasta el punto de que para designar el marco
de nuestra convivencia se alude reiteradamente a expresiones tales como la
"sociedad de la informacin", o a la "sociedad informatizada".
El control electrnico de los documentos de identificacin, el proceso infor-

matizado de datos fiscales, el registro y gestin de las adquisiciones comerciales
realizadas con tarjetas de crdito, as como de las reservas de viajes, represen-
tan algunas muestras bien conocidas de la omnipresente vigilancia informtica
de nuestra existencia habitual. Nuestra vida individual y social corren, por tan-
to, el riesgo de hallarse sometidas a lo que se ha calificado, con razn, de "juicio
universal permanente". Ya que, en efecto, cada ciudadano fichado en un banco
de datos se halla expuesto a un vigilancia continua e inadvertida, que afecta
potencialmente incluso a los aspectos ms sensibles de su vida privada; aquellos
que en pocas anteriores quedaban fuera de todo control por su variedad y
multiplicidad.
Es sabido que la etapa actual de desarrollo tecnolgico, junto a avances y pro-

gresos indiscutibles, ha generado nuevos fenmenos de agresin a los derechos
y libertades. En esas coordenadas se est iniciando un movimiento de la doctri-
na jurdica y de la jurisprudencia de los pases con mayor grado de desarrollo
tecnolgico tendente al reconocimiento del derecho a la libertad informtica
y a la facultad de autodeterminacin en la esfera informativa.
En una sociedad como la que nos toca vivir en la que la informacin es poder
y en la que ese poder se hace decisivo cuando, en virtud de la informtica, con-
vierte informaciones parciales y dispersas en informaciones en masa y organiza-
das, la reglamentacin jurdica de la informtica reviste un inters prioritario.
Es evidente, por tanto, que para la opinin pblica y el pensamiento filosfico,
jurdico y poltico de nuestro tiempo constituye un problema nodal el estable-
cimiento de unas garantas que tutelen a los ciudadanos frente a la eventual
erosin y asalto tecnolgico de sus derechos y libertades.
En la situacin tecnolgica propia de la sociedad contempornea todos los

ciudadanos, desde su nacimiento, se hallan expuestos a violaciones de su inti-
midad perpetradas por determinados abusos de la informtica y la telemtica.
La injerencia de ordenador en las diversas esferas y en el tejido de relaciones
que conforman la vida cotidiana se hace cada vez ms extendida, ms difusa,
ms implacable.
Esta proyeccin de los efectos del uso de la informtica sobre la identidad y

dignidad humanas, incide tambin en el disfrute de los valores de la libertad
y la igualdad. La libertad, en las sociedades ms avanzadas, se halla acechada
por el empleo de tcnicas informticas de control individual y colectivo que
comprometen o erosionan gravemente su prctica. Contemporneamente se
produce una agresin a la igualdad, ms implacable que en cualquier otro
perodo histrico, desde el momento en que se desarrolla una profunda dispa-
ridad entre quienes poseen, o tienen acceso, al poder informtico y quienes se
hallan marginados de su disfrute.
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TEMA N 2: Teora Constitucional
1 Etimologa y Conceptos de Constitucin (alcances del

concepto Constitucin) Recordatorio Anotaciones
Queremos establecer como un primer precepto la definicin de Constitucin y el

origen de esta palabra, a travs del jurista argentino Mario Justo Lpez: Constitu-
cin proviene de latin cum con, en conjunto y statuere establecer. Es la norma su-
prema escrita o no de un Estado de derecho, soberano u organizacin establecida
o aceptada para regirlo. La Constitucin fija los lmites y define las relaciones entre
los poderes del Estado y de stos con sus ciudadanos, estableciendo as las bases
para su gobierno y para la organizacin de las instituciones en que tales poderes se
asientan30
Efectuaremos un anlisis de la Teora Constitucional, apoyndonos en los concep-

tos emitidos por algunos constitucionalistas.
Por ejemplo para Karl Lowestein: El Derecho constitucional es una rama del De-
recho pblico cuyo campo de estudio incluye el anlisis de las leyes fundamentales
que definen un Estado. De esta manera, es materia de estudio todo lo relativo a la
forma de Estado, forma de gobierno, derechos fundamentales y la regulacin de los
poderes pblicos, incluyendo tanto las relaciones entre poderes pblicos, como las
relaciones entre los poderes pblicos y ciudadanos31.
Agrega el mismo autor: La constitucin vivida o creada es la fuente formal del

derecho y en verdad la nica que posee el carcter de fuente primaria colocada por
encima del estado, porque contiene la esencia del orden poltico y jurdico, por lo
tanto la fuente de lo que van a emanar todas las normas de la conducta de los hom-
bres y las que determinan la estructura y actividad del estado32.
El reconocido jurista Vctor Garca Toma emite el siguiente concepto: Todo ente,
sea de naturaleza animada o inanimada, requiere de (y exige) la intrnseca ordena-
cin fundamental de sus funciones. As, en el caso del Estado se propone la existen-
cia de una constitucin.33
En cuanto al Derecho Constitucional el tratadista Andr Hauriou afirma que: El

Derecho Constitucional naci en Occidente, que empez a gestarse desde la anti-
gedad grecorromana y lleg a su plenitud en el sigo de las luces europeo y ame-
ricano. Lo considera invencin occidental porque, sin desconocer que en todas
las sociedades se da el antagonismo entre poder y libertad, entre la autoridad y su
rechazo (contestacin)34
Se podra sealar entonces, que toda institucin, grupo, asociacin, etc. Requiere
de lo ntimo y/o esencial, que es la ordenacin de sus funciones, sealndonos
con claridad que para el caso del Estado Peruano es la Constitucin Poltica del
Per. Nos dice adems es casi imposible que un Estado no posea, de alguna forma
(natural o fcticamente35) una estructura jurdico poltico fundamental que sea la
expresin de unidad y orden del cuerpo poltico.
Desde el momento en que se es Estado, ste se encuentra constitudo de alguna

manera; y ese estar constituido es contar con una constitucin36
Concordamos con el Dr. Vctor Garca, cuando seala que lo expuesto es evidente,
ya que un Estado no constitudo sera algo absurdo o carente de sentido; por
ende, en la prctica no es admisible la existencia de un Estado sin Constitucin.
30 Justo Lpez, Mario El Mito de la Constitucin, Editorial Abeledo Perrot, 1963.

31 Loewenstein, Karl. Teora de la Constitucin. Buenos Aires: EDIAR.
32 Ibd.
33 GARCIA TOMA, Vctor: Teora del Estado y Derecho Constitucional, Universidad de Lima, Fondo de Desarro-
llo Editorial. Coleccin Textos Universitarios - Primera Edicin 1999. Pg. 235
34 Hauriou, Andr, Derecho constitucional e instituciones polticas, Barcelona, Ed. Ariel, 1971, p. 792.
35 Fundamentado en hechos o limitado a ellos, en oposicin a terico o imaginario.
36 ZARINI, Juan Helio: Derecho Constitucional. Buenos Aires. Astrea, 1992
rollo
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onadas
Cuadro N3
Etimologa de la Constitucin
atorio Anotaciones
Constitucin proviene etimolgicamente del latn stature o

Etimologa de Constitucin statum, que significa reglar, establecer, ordenar o regular.
Se define a la Constitucin como un conjunto de princi-

pios, normas y prcticas bsicas que pretenden modelar la
sociedad poltica y que regulan la organizacin, funciona-
Definicin de Constitucin miento y competencia del poder estatal, as como los de-
rechos y obligaciones de las personas entre s y frente al
cuerpo poltico.
de Desarrollo Editorial. Coleccin Textos Universitarios - Primera Edicin 1999.
2 Criterios de estudio de la Constitucin (Clasificacin

de normas constitucionales
El estudio del concepto de Constitucin puede ser efectuado desde cuatro (4) pun-
tos de vista: Deontolgico, Sociolgico-fenomenolgico, Poltico y Jurdica. Estas
nociones no son excluyentes sino que se integran e influyen recprocamente.
Veamos el siguiente cuadro.
Cuadro N 4
Criterios de Estudio de la Constitucin
Aqu se hace hincapi en el concepto de Constitucin en cuanto mode-

Deontolgico lo ideal de organizacin estatal como visin arquetpica37 de la forma y
modo de la coexistencia social dentro de una sociedad poltica.
Aqu se hace hincapi en el concepto de Constitucin en cuanto modo

de ser el Estado. As, a todo Estado le corresponde una especfica uni-
dad de ordenacin poltica y social.
De acuerdo con esta nocin, el cuerpo poltico no tendr una Constitu-
Sociolgico- cin segn la cual se forma y opera la voluntad estatal, sino que la pro-
fenomenolgico pia organizacin estatal en s misma la Constitucin, es decir, expresa
un estatus de unidad y ordenacin.
Como seala Carl Schmitt38, El Estado dejara de existir si cesara esta
Constitucin; es decir, esta unidad y ordenacin. Su constitucin es su alma,
su vida concreta y su existencia individual.
Aqu se hace hincapi en el concepto de Estado en cuanto aluden a la

organizacin basada en determinados principios de orientacin pol-
tica. Se plantea la constitucin como la explicacin de algunas pautas
Poltico basilares fundamentales operantes de la unidad poltica.
En ese sentido Ferdinand Lasalle39 ha sealado que: En sntesis, la
Constitucin de un pas es la suma de los factores reales de poder, ex-
presados por escrito en instituciones jurdicas
Aqu se hace hincapi en el concepto de Constitucin en cuanto alude

a su identificacin con el ordenamiento jurdico estatal; esto es, con la
norma de derecho primaria del cuerpo poltico, sobre la cual se funda
Jurdico el sistema jurdico.
En esa medida, la Constitucin es la primera de las normas del orde-
namiento jurdico de un Estado; es la lex superior o higher law (ley
superior).
Cuadro Elaboracin: Edson Carbajal Shiraishi
37 Perteneciente o relativo al arquetipo. (Modelo original y primario en un arte u otra cosa. Rel. Tipo soberano
y eterno que sirve de ejemplar y modelo al entendimiento y a la voluntad humanos.)
38 SCHMITT, Carl: Teora de la Constitucin. Madrid. Editora Nacional, 1970
39 LASALLE, Ferdinand: Qu es una Constitucin? Barcelona. Ariel, 1984
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seleccionadas
3 El mbito de la estructura constitucional
La expresin estructura alude a la interrelacin, compenetracin y conexin de los
aspectos que componen un ente. En tal sentido, el mbito estructural de la nocin
de Constitucin se encuentra compuesto por dos (2) aspectos: morfolgico-psico-
lgico y poltico- normativo.
Cuadro N 5
mbito estructural de la nocin de Constitucin
Morfolgico - Psicolgico
Alude a las relaciones que se forjan en torno a los detentadores40 y destinatarios del poder
poltico, dentro de un especfico espacio y poca, as como a la internalizacin de los prin-
cipios, normas y prcticas constitucionales que regulan dichas relaciones, en la conciencia
poltica jurdica del pueblo de un Estado.
El mbito estructural de la nocin Constitucional tiene un poder significativo en la cultura
poltica de un pueblo. Esta cultura poltica se genera en un espacio o escenario geogrfico
ocupado por un grupo social, el que al elevarse a la conciencia histrica entiende y per-
cibe el sentido de lo constitucional de una manera especfica, por ser concreta y peculiar
a dicha realidad antroposociogeogrfica. Esta realidad antroposociogeogrfica establece
un escenario histrico de constitucionalidad, del cual se promover un proceso poltico
cultural que engendrar una peculiar forma de regular la existencia y coexistencia ciu-
dadana dentro de un Estado determinado, as como de acatar y cumplir la normatividad
constitucional.
El escenario tiempo constitucional

Cada escenario de constitucionalidad se basa en la relacin consciente del grupo humano
con el espacio que ocupa, su tiempo subjetivo y el histrico, los que son inseparables de
su peculiar proceso poltico y cultural. Esta relacin consciente es el resultado de una
prolongada accin recproca, cuya mayor o menor profundidad determina el superior o
nfimo sentimiento de respeto de la Constitucin.
de Desarrollo Editorial. Coleccin Textos Universitarios - Primera Edicin 1999. Cuadro Elaboracin: Ed-
son Carbajal Shiraishi
Cuadro N 6
mbito estructural de la nocin de Constitucin
Poltico- Normativo
Las costumbres Las leyes con carcter Las constituciones

constitucionales constitucional propiamente dichas
Hacen referencia a las prc- Se trata de normas de m- Se trata de textos establecidos
ticas polticas con concien- bito y contenido general en forma especial por un r-
cia de obligatoriedad, tanto expresadas en organizacio- gano supremo de carcter
de gobernantes como de nes poltico -jurdicas que poltico, denominado poder
gobernados. Son los casos han optado por un texto constituyente originario41 .
del funcionamiento del r- fundamental flexible, es Estos textos presentan una
gimen parlamentario en decir, por un texto que pue- super legalidad, por lo que
Inglaterra, amn de la insti- de ser modificado por rga- el resto de las normas del
tucionalidad constitucional nos legislativos ordinarios sistema jurdico del Estado
en Hungra hasta 1920, y de siguiendo un proceso idn- se encuentran subordinadas
la actualmente existente en tico a los utilizados para el y deben demostrar coheren-
Israel. caso de la ley comn. cia y respeto a la jerarqua
No obstante lo expues- Ello genera adicionalmente normativa.
to, no debe obviarse que la composicin de un po- Se trata de reglas especia-
la Constitucin Inglesa der parlamentario robusto les que solo pueden ser
40 Persona que retiene la posesin de lo que no es suyo, sin ttulo ni buena fe que pueda cohonestarlo
41 Poder Constituyente Originario. Es una facultad de accin que deriva del atributo nsito de una colectividad
de alguna(s) persona(s) en nombre de ella, de proveerse de manera autnoma una organizacin poltico-
jurdica travs del dictado de una Constitucin.
rollo
enidos 74

onadas
Poltico- Normativo
Las costumbres Las leyes con carcter Las constituciones

atorio Anotaciones constitucionales constitucional propiamente dichas
no solo descansa en la y prevaleciente, as como la modificadas por un
costumbre, sino tam- exclusin, a favor de este, de procedimiento ms r-
bin en la existencia de las nociones de pode legisla- gido que el empleado
textos escritos de naturaleza tivo y poder constituyente. para la aprobacin de las
constitucional, como: Fue el caso italiano de 1848 disposiciones legales ordi-
a 1946, donde el texto fun- narias.
El acta del parlamento damental apareca en una
de 1911, mediante la cual ley ordinaria. Similar caso A la par existe un poder
se limita la colaboracin se produjo durante la vigen- constituyente originario,
entre la corona y el par- cia de las cartas francesas de aparece tambin un poder
lamento en la formacin 1875 y 1946. constituido43; empero este
de las leyes. ltimo est parametrado y
Empero tambin es utiliza- sujeto en su labor al marco
El acta del parlamento da la expresin leyes con
de 1958, que establece superlegislativo fijado por el
carcter constitucional para primero.
el derecho de los ciuda- referirse a aquellas leyes dic-
danos ingleses de tener tadas por un parlamento,
asiento en la Cmara de con un trmite similar al es-
los Lores. tablecido para la reforma de
Adems, no debe olvidarse la Constitucin; en este su-
que la parte dogmatica de su puesto la ley constitucional
Constitucin tambin es, en tiene la misma jerarqua que
parte, escrita: la conforman el texto fundamental. Habi-
la Carta Magna de 1215, tualmente, se la aplica para
la peticin de derechos de complementar o modificar
1628, el Bill de derechos de dicha Constitucin (Consti-
1689 y el acta de estableci- tucionalidad rgida)
miento de 1701.
Este sentido de lo constitu-
cional en el caso Ingls, ha
permitido que Jean Louis de
Lalme42 afirme con rotundi-
dad: El Parlamento Ingls
puede hacer todo, salvo
convertir a una mujer en un
hombre y a un hombre en
una Mujer
Elaboracin: Edson Carbajal Shiraishi
4 La materia constitucional y su orientacin intelectual
El contenido de una Constitucin se encuentra orientado intelectualmente por

alguna de estas corrientes tericas:
a) Racional Normativo
Se fundamenta en el hecho de que los legisladores constituyentes consideran
que la razn humana es el medio capaz de resolver, a travs de la dacin de
normas escritas, la totalidad de problemas de carcter social. Se postula la pro-
babilidad de crear y estructurar a priori una determinada comunidad poltica
jurdica, e incluso, de asegurar la felicidad del hombre. Surge de la creencia
42 PLALME, Jean Louis de: Citado por Andr HARIOU. Derecho Constitucional e instituciones polticas. Barce-
lona. Ariel, 1971
43 Poder Constituyente Derivado o Constituido. La actividad de este poder se expresa en la reforma de la Cons-
titucin. La reforma constitucional se entiende como aquella facultad extraordinaria otorgada a un rgano
estatal -usualmente el parlamento- y que est destinada a promover la revisin y enmienda del texto funda-
mental establecido por el poder constituyente originario. Tal proceso de reforma se lleva a cabo con los textos
constitucionales escritos, e implica un conjunto de solemnidades que deben cumplirse para los efectos de
sustraer la revisin y enmienda, del mecanismo comn u ordinario de la legislacin infraconstitucional.
Ya a travs del dictado de una Constitucin. Representa la asociacin de la voluntad con la fuerza, para adop-
tar una decisin sobre el modo y forma de existencia poltica
UNIDAD III: Las Fuentes y Teora Constitucionala Desarrollo
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en la posibilidad de planificar la vida poltica, de racionalizar el acaecer del
ejercicio de poder.
En esta orientacin prevalecen los conceptos jurdicos divulgados a fines Recordatorio

del Anotaciones
siglo XVIII por las revoluciones americana y francesa; ergo, se refiere al cons-
titucionalismo clsico y la ideologa liberal. Estos conceptos pueden ser sinteti-
zados en los tres siguientes:
- Formalizacin de un texto constitucional escrito.
- Reconocimiento formal de derechos y libertades de carcter individual.
- Divisin de funciones en el ejercicio del poder estatal (ejecutivo, legisla-

tivo y judicial)
b) Tradicional Histrica
Se fundamenta en la elaboracin de un texto fundamental arraigado en las cos-
tumbres y sentimientos peculiares y ancestrales de cada pueblo. Por ende, se
parte del rechazo de cualquier consideracin totalizadora, a efectos de permi-
tir la expresin formal de lo vital, es decir, de los grmenes materiales de vida
contenidos en el tiempo, las circunstancias, el carcter nacional, etc.
En esencia, expresa una reaccin contra el racionalismo. La frmula que aus-

picia es el resultado o prolongacin de la tradicin, usos y costumbres que se
han ido arraigando en la sociedad a lo largo del tiempo.
c) Sociolgica
Se fundamenta en la necesidad de adecuacin a los elementos y causas que
prevalecen en un momento concreto y especfico dentro del estado (sociedad,
territorio, economa, cultura, religin, poltica). Dicho contenido sociolgico
se caracteriza por lo siguiente:
- La Constitucin es primordialmente una forma de ser y no de

deber ser.
- La Constitucin es el resultado de las situaciones y estructuras sociales del

presente y no es el eptome del pasado.
As pues siguiendo a Sismondi44 -, cabe sealar que el texto fundamental

se define como la manera de existir de una sociedad, de un pueblo o una
nacin. En un cierto grado se relativiza el derecho a la situacin social impe-
rante.
Sobre el contenido material de la constitucin nos permitimos recoger lo ex-

puesto por Karl Lowestein quien nos ilustra con diversos significados de la
locucin "Constitucin (en sentido) material", que recorre con frecuencia el
lenguaje terico y doctrinal (y tambin, para ser francos, el lenguaje poltico
vulgar). Pues bien, de modo sucinto se puede decir esto45:
1) En un primer sentido, se habla de Constitucin material para referirse

a las normas que, en cualquier ordenamiento, determinan la "forma de
Estado" y la "forma de gobierno".
2) En un segundo sentido, se habla de Constitucin material para referirse

al conjunto de normas sobre la legislacin, o ms en general al conjunto
de normas sobre las fuentes.
3) En un tercer sentido, la misma expresin es utilizada para designar la

"decisin poltica fundamental del titular del poder constituyente.
44 SISMONDI: Citado por Tadeo Gonzales. Estado y Nacin. San Jos. Editorial Roa, 1989.
45 Loewenstein, Karl. Teora de la Constitucin. Buenos Aires: EDIAR.
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onadas
La "decisin poltica fundamental", a su vez, puede ser concebida como
la decisin relativa a la forma de Estado, o como la decisin relativa al
conjunto de los principios supremos que caracterizan a cualquier orde-
atorio Anotaciones
namiento.
4) En un cuarto sentido, se habla de Constitucin material para referirse al

rgimen poltico vigente en un Estado.
El rgimen poltico, a su vez, es concebido como el conjunto de los "fines

polticos en vista de los cuales las fuerzas dominantes inspiran la accin
estatal"; o bien como "el real arreglo y funcionamiento de las institucio-
nes polticas en las vanas fases histricas, al margen de cuanto prescriban
las correspondientes cartas constitucionales".
5) En un quinto sentido, en fin, la locucin "Constitucin material" es utili-

zada como sinnimo de "Constitucin viva".
A su vez, la expresin "Constitucin viva" denota con un lenguaje sugestivo

el modo en que una determinada Constitucin escrita es concretamente inter-
pretada y actuada en la realidad poltica. Por lo que se refiere a la interpreta-
cin, es bastante obvio que cualquier texto constitucional es susceptible de no
solo sincrnicamente diversas, sino (sobre todo) diacrnicamente cambiantes.
Por lo que respecta a la actuacin, habra quiz que aclarar que un texto cons-
titucional (no diversamente, por lo dems, de lo que sucede con cualquier otro
texto normativo) puede permanecer inactuado. Se puede crear un problema
de "actuacin" constitucional y correlativamente se abre la posibilidad de que
la Constitucin quede "inactuada" en al menos dos clases de normas:
a) Por un lado, las eventuales normas programticas, dirigidas al legislador.

Muchas Constituciones contemporneas contienen normas de este tipo.
b) Por otro lado, las eventuales normas como se suele decir "de eficacia
diferida", es decir, todas aquellas normas que no pueden adquirir eficacia
sin la previa creacin de otras normas, las cuales son, por ello, condicin
necesaria de eficacia.

de contenidos
seleccionadas
Sages Nstor Pedro, Principios de la teora poltica, Constitucionalismo social, Asignatura de

Derecho Constitucional, Universidad Continental, Pgs. 92-98.
EL CONSTITUCIONALISMO ACTUAL
1. EL MOVIMIENTO CONSTITUCIONALISTA AL FINALIZAR EL SIGLO XX. - En

las actuales instancias se detectan como significativos los siguientes hechos:
a) DESARROLLO CUANTITATIVO. La existencia de cerca de doscientos Es-

tados independientes (la mayora como resultado de un intenso proceso de
descolonizacin) ha hecho proliferar, en la misma proporcin, el nmero de
constituciones formalmente en vigor. Casi la totalidad de los nuevos pases ha
adoptado textos constitucionales cuya eficacia real, sin embargo, no siempre se
compadece con la letra de esos instrumentos.
b) DECLINACIN DEL CONSTITUCIONALISMO CORPORATIVISTA. Prcti-

camente extinguido despus de la sancin de las constituciones nuevas de Ita-
lia (1947), Portugal (1976) y Espaa (1978), que adoptan ritmos ideolgicos
propios, generalmente, del Estado social de derecho.
c) DECLINACIN DEL CONSTITUCIONALISMO MARXISTA. La Const. de la

de contenidos
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seleccionadas
Unin Sovitica de 1977 haba anticipado ya la conclusin de "las tareas de
la dictadura del proletariado", y la conversin del pas "en Estado de todo el
pueblo". Pocos aos despus, la cada del rgimen sovitico dio lugar a nue-
vas expresiones constitucionales (p.ej., en Rusia, Hungra, la Repblica Checa,
Polonia), embanderadas, generalmente, en la concepcin del Estado "social
de derecho". El constitucionalismo marxista persiste, no obstante, en ciertos
pases (Corea del Norte, Cuba, China popular, entre otras).
d) APARICIN DE NUEVOS DERECHOS CONSTITUCIONALES. Llamados s-

tos "de tercera generacin", atienden problemas (por lo comn, ajenos al cons-
titucionalismo social tradicional) como la objecin de conciencia a prestar el
servicio militar (art. 12, Const. de Alemania), el afianzamiento de los partidos
polticos (Per, Const. de 1979, art. 68), el reconocimiento del "derecho de an-
tena" (Portugal, Const. de 1976, art. 40), el derecho a la propia imagen (Const.
de Espaa, art. 18) y, sobre todo, la proteccin al medio ambiente (Constitucio-
nes de Malta, art. 9o; de Grecia, art. 24), de los consumidores y usuarios (Const.
de Espaa, art. 51), etctera.
e) ACENTUACIN DE LA DESCONCENTRACIN ESTATAL. Esta tendencia,

llamada por ZIPPELIUS "policentrismo", se caracteriza por la actitud consti-
tucional de dividir funciones y multiplicar estructuras. A ms de los tres pode-
res clsicos (ejecutivo, legislativo y judicial) se acoplan rganos "extra poder",
como el tribunal de garantas constitucionales (ajeno, a menudo, al Poder Ju-
dicial), el ministerio pblico, el consejo de la magistratura, el jurado o tribunal
supremo de elecciones, el ombudsman o defensor del pueblo (aunque de vez
en cuando se radica a ste en el mbito del parlamento
f) RECEPCIN DEL DERECHO TRANSNACIONAL. Otro aporte de enorme im-

portancia ha sido la admisin constitucional de la transferencia de competen-
cias nacionales a organismos supranacionales, a fin de afianzar los procesos de
integracin o la tutela transnacional de los derechos humanos (as, art. 24 de la
Const. de Alemania Federal; art. 11 de la italiana de 1947; art. 63 de Holanda;
art. 121, inc. 4, de Costa Rica, etctera). La Const. del Per de 1979 estableci
que los preceptos de los tratados en materia de derechos humanos "tienen je-
rarqua constitucional", y no podan ser modificados sino por el procedimiento
de reforma de la Constitucin (art. 105).
22. CONSTITUCIONALISMO ATPICO. - Recientemente han surgido expresiones sui

generis del movimiento constitucionalista. Una de ellas fue la Const. de Portugal
de 1976, que declar al conjunto de las fuerzas armadas "garante de las conquistas
democrticas y del proceso revolucionario" (art. 3O) y erigi, como uno de los "r-
ganos de la soberana", junto al presidente de la Repblica, la Asamblea Legislativa,
el Gobierno y los tribunales, al Consejo de la Revolucin (art. 113), formado mayo-
ritariamente por oficiales de las fuerzas armadas. A dicho Consejo le tocaban, entre
otras funciones, las de declarar la imposibilidad fsica del presidente de la Repbli-
ca y comparta el control de constitucionalidad de las normas (arts. 145 y 146). Fue
disuelto en 1981, incorporndose Portugal en trminos generales al Estado social
de derecho corriente.
La Const. de Irn de 1979 traduce al movimiento denominado "fundamentalista" o

"integrista". Enuncia una amplia gama de derechos sociales, y adopta como religin
oficial "hasta el fin de los das" al Islam, a la par que enuncia constitucionalmente
el principio de la "intransigencia tica" (art. 8O).
Indica la Constitucin que la soberana absoluta pertenece a Dios (art. 56). Entre los
rganos de poder describe al gua, que es la fuente suprema de autoridad, comanda
a las fuerzas armadas, nombra a los rganos supremos de la magistratura, etc. (arts.
109 y 110). Inicialmente fue designado para tal cargo el eminentsimo AYATOLLAH
KHOMEINI, segn el art. 107. Otro ente singular es el Consejo de los Custodios, con
fines de control preventivo de las leyes en cuanto su conformidad con el Corn y con
la Constitucin, a la que tambin interpreta (art. 98 y siguientes).
23. RESULTADOS DEL CONSTITUCIONALISMO NEOLIBERAL SOCIAL. - Interesa

averiguar el grado de concrecin del constitucionalismo social en la realidad con-
tempornea.
rollo
enidos 78

onadas
La situacin es bien distinta, segn se trate de naciones desarrolladas o subdesarro-
lladas.
atorio Anotaciones
Con relacin a las primeras (pases del primer mundo), el constitucionalismo social
puede exhibir logros muy positivos, tanto en lo econmico como en lo poltico.
La "cuestin social" que motiv su aparicin puede reputarse en buena medida
resuelta. Es verdad que no todos los sectores sociales han alcanzado un estndar de
vida aceptable, como que el principio de igualdad de oportunidades resulta todava
una meta terica, ya que las desigualdades de hecho subsisten, y en ciertos casos
son enormes. La participacin ciudadana en la vida pblica es tambin relativa, y
de cuando en cuando se ve entorpecida por un subproducto del sistema poltico, la
partidocracia, que so pretexto de mediatizar la vida poltica (es decir, de transmitir,
procesar y compatibilizar los reclamos sociales) impone algunas veces el monopolio
de los partidos en la presentacin de los candidatos a cargos electorales, e introdu-
ce, mediante el predominio de las cpulas partidarias, una suerte de barrera entre
el Estado y el pueblo.
Pero aun con todos esos defectos, el Estado neoliberal social de los pases del pri-
mer mundo ha proporcionado una apreciable cuota de libertad, justicia y situacin
econmica razonable para el cuarto estado (trabajadores), que brinda legitimidad
al sistema. Es sugestivo, en este punto, advertir que rara vez se presentan frmulas
polticas alternativas en su reemplazo, que cuenten con consenso y bases de legiti-
midad.
En las naciones subdesarrolladas, esto es, en los pases con bajos ingresos per cpita
(pases del tercer mundo), el constitucionalismo neoliberal social resulta vulnerable.
La objecin principal que se formula es La ficcin constitucional que significa la

proclamacin pomposa en la ley suprema, de un inagotable listado de fines, princi-
pios, postulados, derechos personales y sociales (comprensivos de un nivel de vida
digno, retribuciones justas, descansos, vacaciones, cultura, bienestar, vivienda, esta-
bilidad en el empleo, participacin en las ganancias, capacitacin tcnica, jubilacio-
nes, proteccin a la niez, a la mujer, a la maternidad, al adolescente, a la vejez, al
deporte, a los discapacitados, a los indgenas, a la cultura nativa, a la alimentacin,
al folclore, a la educacin de los hijos de los trabajadores, a las bibliotecas, a los
escritores, a la salud, a los intelectuales, a la proteccin y a la pureza del idioma, a
la defensa judicial de los pobres, etc.), mientras una cruda realidad muestra situa-
ciones de desigualdades irritantes, como explotacin, analfabetismo, desnutricin,
pobreza, desatencin mdica y dficit habitacional, salarios indignos y jubilaciones
nfimas.
En otros casos, es una aparatosa descripcin de derechos individuales, polticos,

inalienables y superiores (p.ej., con relacin al honor, a la propia imagen, a la in-
timidad, a la dignidad, a la libre circulacin incluyendo el derecho al pasaporte, a
una amplsima libertad de expresin y de prensa, a la presuncin de inocencia y
digno trato en las prisiones, as como al debido proceso, defensa en juicio, hbeas
corpus, prohibicin de pena de muerte, inviolabilidad de la morada, de los papeles
privados), la cual entra en colisin con un escenario donde reinan la prepotencia
oficial, la inseguridad y el terrorismo (oficial y subversivo), los arrestos sin causa o
clandestinos, la desaparicin de personas, las torturas, una justicia complaciente o
temerosa y mltiples casos de allanamientos irregulares, vejmenes a los detenidos
y censura o autocensura a los medios de difusin.
Ese desajuste entre la norma constitucional y la realidad constitucional, ms acen-

tuado en las clusulas econmico-sociales, genera en varios pases del tercer mundo
un constitucionalismo neoliberal social de derecho, utpico algunas veces (porque
promete lo inalcanzable, con conciencia o no de su irrealidad), gatopardista en
otras (ya que las promesas constitucionales simulan un cambio que en definitiva
slo se opera en las palabras) y ocasionalmente farisaico (en los casos donde la
constitucin, impecable catlogo de ilusiones, slo tiene por objeto ser exhibida hi-
pcritamente en la vitrina del derecho pblico comparado: caso de la constitucin
for eccport, es decir, no apta para el consumo local).
Paralelamente, es dable constatar que el ejercicio de los derechos constitucionales

de contenidos
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seleccionadas
requiere por parte de sus titulares cierto grado de cultura y de bienes materiales, en
primer lugar para conocerlos, y ms tarde para defenderlos si son violados. Impor-
tantes sectores de la sociedad quedan as marginados de hecho de la proteccin de
la constitucin, aunque sta, tericamente, los ampare. Recordatorio Anotaciones
Todo ello, por supuesto, deslegitima el proceso constitucionalista que comentamos,

aunque tambin haya varios pases, aun con discreto nivel de vida, donde ese mis-
mo constitucionalismo neoliberal social de derecho cuenta con un aceptable grado
de vigencia, concrecin y autenticidad.
24. CRISIS DEL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL? - Uno de los puntos de debate

de mayor trascendencia actual es el cuestiona-miento mismo del Estado social de
derecho.
En concreto, se plantea ya la hiptesis del Estado postsocial, o de la deslegitimacin

del Estado social, hecho evidenciado por la erosin del consenso comunitario a
muchas instituciones de dicho Estado.
Parte de ese descrdito se origina en las exageraciones de las llamadas posiciones

maximalistas del constitucionalismo social, que han saturado los textos constitucio-
nales de enunciados o metas imposibles de cumplir materialmente, transformando
aquellos textos en mitolgicos cuernos de la abundancia constitucional. En ciertos
pases, las fantasas constitucionales contrastan con una realidad dura y trgica, ple-
na de miseria y de violaciones constantes a los derechos humanos. Adems, el techo
presupuestario recorta los sueos del constituyente, como las prcticas autoritarias
derrumban los enunciados ednicos de la democracia que programa la constitu-
cin.
A la crisis de veracidad de la mayor parte de las constituciones propias del Estado

social, se suma una contraofensiva neoconservadora, que impugna conceptos como
los de justicia social, funcin social de la propiedad e intervencin del Estado, y
pregona la vigencia de un sistema econmico de tipo individualista-liberal, de pura
economa de mercado.
Sin llegar a tanto, otros autores objetan la subsistencia de la idea de economa social
de mercado, proponiendo otras alternativas. Fenmenos como la burocracia, el
dficit de las empresas pblicas y la ineficiencia de los servicios estatales, matizados
frecuentemente con ingredientes demaggicos o partidistas, llevan a estudiar la
degeneracin del Estado de bienestar en Estado de malestar.
El problema, como plantea PLANAS, estriba en averiguar si los actuales momentos

plantean la crisis del Estado social; o, en cambio, si es mejor hablar de un Estado
social en pocas de crisis103. En la primera hiptesis, dicho Estado estara proba-
blemente condenado a desaparecer. En la segunda, podra subsistir, siempre que
remodelase sus objetivos en trminos de racionalidad y sentido comn, lo que sig-
nifica ahuyentar los enunciados constitucionales utopistas, demaggicos o gatopar-
distas, y sealar slo objetivos y frmulas gubernativas eficientes, adaptadas a las
posibilidades de cada medio.
En rigor de verdad, cabe primero descartar como adscriptos al Estado social de de-
recho a aquellos pases cuya constitucin es una mera farsa normativa. En segundo
trmino, es cierto que el Estado social demanda un reencuadre en trminos de rea-
lidad, asumiendo el problema de los vicios de un intervencionismo inconducente o
las nocivas metas mgicas del Estado providencia.
En sntesis, el constitucionalismo social atraviesa un periodo de desafo. Muchas

de sus aspiraciones son, por cierto, perennes, como la bsqueda de una aceptable
igualdad de oportunidades, la proteccin de los dbiles, la participacin de todos
en la vida pblica, y la dignificacin del trabajo. La afirmacin de tales valoraciones
impone, al mismo tiempo, descartar los desbordes normativos y facticos en que ha
incurrido. De producirse esto, es decir, de abandonar su pasado Caduco, como lo
llama ALAIN TOURAINE, el constitucionalismo social podra ser reputado como
irreversible.
rollo
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onadas
ACTIVIDAD N 1
de contenidos
atorio Anotaciones

seleccionadas
Ficha de Metacognicin
Recordatorio
Instrucciones:
Anotaciones
Responde las siguientes preguntas:
1. Entendiste la clase?
( ) SI ( ) NO ( ) UN POCO
2. Tuviste alguna dificultad para aprender?
3. Entendiste en qu consisten las fuentes formales?
4. Cul es la diferencia entre fuentes formales y reales?
5. Te servir lo que aprendiste?
de contenidos
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seleccionadas
TEMA 3: Poder Constituyente
1 Teora del Poder Constituyente

La Teora del Poder Constituyente naci en Francia fue construida por el abate
Emmanuel Sieys. La monarqua quebrada en Francia se vio obligada a convocar al
parlamento denominado estados generales, cuya estructura se dividi en tres rde-
nes: la nobleza, el clero y el tercer estado. Qu es el tercer estado? Sieys plantea
que el dueo, el soberano, el titular del Poder Constituyente es la Nacin, que es
una asociacin de hombres no necesariamente de carcter poltico.
El pueblo manifiesta su poder constituyente mediante la expresin de la voluntad

popular librrima. La voluntad del constituyente del pueblo es inmediata, median-
te una Asamblea Nacional, la cual acuerda y despacha formaciones legales consti-
tucionales.
Constituye tambin un acto fundacional de un nuevo Estado, su estructura, su sis-

tema de gobierno y la recopilacin de sus derechos fundamentales. Es decir tiene
aspectos dogmticos y materiales.
1.1 PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO.- Se le considera como la etapa de

la primigenidad, porque es la primera manifestacin de soberana y da origen
al orden jurdico. El pueblo es el titular.
1.2 PODER CONSTITUYENTE DERIVADO.- Es limitado. Est subordinado al or-

den establecido. Su titular es el Congreso.
1.3 TITULARIDAD DEL PODER CONSTITUYENTE
1. Segn la concepcin medieval, el Poder constituyente radica en Dios.
2. Segn la doctrina monrquica absoluta, el Poder constituyente radica en

el Rey.
3. Para la concepcin revolucionaria Francesa, reside en la Nacin o el Pueblo.
En algunos pases de regmenes autoritarios, el poder constituyente es ejercido

por una lite o por un dictador.
La nocin de poder constituyente si es oportunamente depurada de incrusta-

ciones ideolgicas se define, simplemente, por oposicin a la de poder cons-
tituido.
Se llama "constituido" a todo poder "legal", es decir, conferido y regulado por

normas positivas vigentes (y ejercidas de conformidad con ellas). Las normas
que provienen de un poder constituido encuentran su fundamento de validez
en las normas sobre la produccin jurdica vigentes.
Se llama por el contrario "constituyente" al poder de instaurar una "primera"

Constitucin.
Llamo "primera Constitucin" a toda Constitucin que no encuentre su fun-

damento de legitimidad en una Constitucin precedente. Una primera Cons-
titucin es, en suma, una Constitucin emanada extra ordinem fruto de una
revolucin y por tanto privada de fundamento de validez en normas (las
eventuales normas sobre la produccin constitucional) propias del ordena-
miento constitucional precedente46.
46 Guastini, Ricardo. Concepto de Constitucin Traduccin de Miguel Carbonell, Instituto de Investigaciones

Jurdicas, UNAM.
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onadas
2 Constitucin de Cdiz, El constitucionalismo Ingls,
Norteamericano, Francs
atorio Anotaciones 2.1 La constitucin de cadiz

De 1812 tiene la simbologa de libertad. Sus principios bsicos estn regidos
por la soberana nacional, la separacin de poderes, la nueva representacin
en las Cortes y la confesionalidad del estado e intolerancia religiosa. La labor
del poder legislativo puede ser limitada por el Rey, pero slo hasta en dos opor-
tunidades, en la tercera oportunidad debe sancionarla.
De manera novedosa las Cortes de Cdiz se integraron con diputados de la

metrpoli y sus colonias, de sus 303 representantes, 37 eran americanos (7 de
Mxico, 2 de Guatemala, 1 Santo Domingo, 2 por Cuba, 1 Puerto Rico, 2 Filipi-
nas, 5 del Virreynato de Lima, 2 de la Capitana general de Chile, 3 por Buenos
Aires, 3 por Santa F, 2 por Caracas).
La Constitucin gaditana define a la Nacin espaola como la reunin de

todos los espaoles de ambos hemisferios.
2.2 Constitucionalismo ingls

El Reino Unido es una monarqua parlamentaria basada en una institucin no
escrita, que ha evolucionado a lo largo de siglos y comprende leyes estatuta-
rias, derecho comn (basado en precedentes institucionales) y la costumbre.
Los principios de las instituciones y de las prcticas institucionales, esto quiere
decir que son inherentes a las instituciones de gobierno, que son la Corona, el
gabinete de ministros, el Consejo Privado y el Parlamento. Desde que Inglate-
rra y Escocia formaron el Reino Unido de Gran Bretaa mediante el Acta de la
Unin de 1707; posteriormente se incorporaron Gales e Irlanda del Norte. La
estructura de gobierno es unitaria, la monarqua elige formalmente al primer
ministro de gobierno. Predomina un sistema bipartidista de partidos polticos.
Caractersticas de la Constitucin Inglesa: Los constitucionalistas ingleses Chal-

mers y Hood Philips sealan las siguientes notas que tipifican a la Constitucin
de Inglaterra (Carta Magna de 1215):
1. Aunque escrita en parte, es considerada como no escrita en cuanto no

consta de un cuerpo orgnico y codificado.
2. Es flexible, porque el parlamentario puede hacerla y modificarla por el

mismo procedimiento que las leyes comunes.
3. Aunque el Rey es el soberano nominal y la soberana poltica se encuen-

tra en manos del electorado, todo parlamento particular durante el pe-
riodo de su existencia es legalmente supremo, segn el Estatuto de West
minster de 1951, el Parlamento puede legislar para cualquier parte del
imperio, aunque solo represente los electores del Reino Unido.
4. La legislatura y el ejecutivo se encuentran conectados por el gabinete,

pero ste es ignorado por la ley.
5. Al administrar justicia, los tribunales gozan de escaso poder discrecional,

el derecho que aplican est definido por estatutos y otros documentos
con validez legal o por precedentes judiciales.
2.3 Constitucionalismo francs

La separacin de poderes.- La necesidad de la separacin de poderes entre las
funciones legislativa, ejecutiva y judicial, proviene de la necesidad de evitar se
concentre las funciones pblicas en una sola autoridad.
Montesquieu en "el espritu de las leyes" distingue los tres poderes que se han
hecho clsicos. Afirma adems que la libertad slo es posible en un Estado cuya
Constitucin establezca medios para impedir los excesos del poder, es decir
que haya un contrapeso, mediante un equilibrio de sus tres ramas.
de contenidos
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seleccionadas
La Declaracin Universal de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.- Del
26 de Agosto de 1789.
Montesquieu tambin sealo un principio constitucional El poder detiene el

Poder, es decir para evitar los excesos del parlamento o del ejecutivo.
2.4 El constitucionalismo norteamericano

La constitucin de los Estados Unidos de Amrica elaborada entre el 14 de
mayo y el 17 de setiembre de 1787, por 55 delegados que sesionaron en la
ciudad de Filadelfia y puesta en vigencia el 21 de junio de 1788, luego de la
ratificacin de nueve convenciones estaduales, es hoy la constitucin escrita
ms antigua y de mayor xito en la historia moderna.
La constitucin americana contiene principios que satisfacen a todas las ten-

dencias. Los conservadores la han saludado su efectividad como garanta de los
derechos adquiridos. Los liberales la han tenido en alta estima por su protec-
cin a las libertades civiles.
El Sistema Judicial Norteamericano y la Constitucin: Las manifestaciones fun-

damentales del derecho constitucional norteamericano se encuentran en la
jurisprudencia de su tribunal supremo.
Inicios del Constitucionalismo Norteamericano:
Los antecedentes ingleses, los integrantes de la 13 colonias traan consigo el

peso histrico y positivo del desarrollo constitucional ingls. No se daba la
situacin de penurias ni las graves desigualdades sociales y polticas del pueblo
francs.
La Guerra de la Independencia: Las naciones europeas ayudaron de diversas

formas a los revolucionaros norteamericanos en contra de Inglaterra. Francia
se destac aportando prstamos equivalentes de seis millones de dlares y ayu-
da tcnica como el joven Joseph, Marqus de Lafayette, armas, municiones y
uniformes. Espaa hizo lo mismo pero en menor grado desde Cuba. Ataca a
Inglaterra en el mediterrneo toma Menoria y amenaza Gibaltrar. En Amrica
recupera Florida
LA CONSTITUCIN: Vale indicar que 33 de los 55 delegados que crearon la

constitucin en Philadelphia en 1787 eran Abogados. Algunos de ellos eran
jueces de tribunales supremos estatales, presididos por George Washington de-
legado por Virginia como Presidente de la Convencin. Otros eran gobernado-
res de su territorio, mdicos, polticos, comerciantes y agricultores.
Su estudio se divide en cuatro secciones:
1. La separacin de poderes en el nivel federal, entre las tres ramas clsicas

del poder ejecutivo, poder legislativo y judicial.
2. La revisin judicial.
3. La divisin de poderes entre el gobierno federal y los estados soberanos

que formaron la unin.
4. Los derechos y libertades de los ciudadanos frente al gobierno federal o

frente a los estados.
La constitucin norteamericana se va a regir por el modelo de Control de la

constitucionalidad Difuso (revisin judicial-judicial review) en el cual se reco-
noce a la constitucin con el carcter de norma suprema. En este sistema todos
los jueces son jueces de legalidad y de constitucionalidad, ya que la declaracin
de inconstitucionalidad no es facultad exclusiva del Tribunal Supremo Federal.
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enidos 84

onadas
3 EL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL. LA CONSTITUCIN MEXICA-
NA DE 1917
atorio Anotaciones Los antecedentes constitucionales en Mxico se inician con la espaola Constitu-
cin de Cdiz de 1812, la de los estados unidos mexicanos fue aprobada el 31 de
enero de 1917 en Quertaro y promulgada el 5 de febrero de 1917, consta de 136
artculos y ha sufrido 376 modificaciones en 90 aos.
En ella se establecieron los ideales revolucionarios del pueblo mexicano con un

marcado contenido social y se plasm un gobierno para todos los mexicanos sin
distincin de raza, credo, condicin social o poltica.
Esta nueva constitucin, estableci plenamente las garantas individuales y reco-

noci los derechos sociales como el de huelga, el de organizacin de los trabaja-
dores, el derecho a la educacin, as como la libertad de culto, la enseanza laica y
gratuita, la jornada de 8 horas de trabajo, el derecho a la propiedad de la tierra, la
prohibicin a los latifundios y la libertad de expresin.
3.1 La constitucin alemana de Weimar de 1919

A fines de la Primera Guerra Mundial en Alemania, el 3 de noviembre de 1918
bajo la sombra de la derrota militar y la convulsin social, se inici el alzamien-
to de la marinera en Kiel al que se unieron los trabajadores, extendindose
pronto la revuelta hasta que lleg a Berln.
La constitucin de Weimar de 1919, estableci la Repblica Federal con nueve

estados (Lnder) y mediante elecciones fue elegido un presidente, que a su
vez nombr a un Canciller y de acuerdo a los porcentajes de votacin, a su vez
eligi al gabinete de ministros.
1) En este cuerpo de leyes se destaca el espritu unitarista, sin destruir la

tradicin regionalista de este pueblo europeo. A lo largo de la historia
quizs la Casa de Austria constituy la frustracin de aspiraciones de re-
unin de los estados germnicos. No es hasta el siglo XIX dndose la
constitucin de Frankfort que se instaura el poder del Reich (Imperio).
4 LA CONSTITUCIN DE LA COMUNIDAD ECONMICA EUROPEA
Son 15 los estados miembros, aunque inicialmente slo fueron 6.
Austria, Blgica, Dinamarca, Finlandia, Francia, Alemania, Grecia, Irlanda, Italia,

Luxemburgo, Holanda, Portugal, Espaa, Suecia, Reino Unido.
Los orgenes de la Unin Europea pueden remontarse a la formacin de la forma-

cin de la Comunidad Europea del Carbn y del Acero (CECA) en 1951.
En 1987 la CEE cre un mercado comn y fue acordada la libre circulacin de

personas, mercancas y servicios entre los pases miembros. En 1992 con la firma
del Tratado de Mastricht se organiz la Unin Europea (UE) cuyos objetivos son la
unin poltica y econmica.
Se ha establecido normas comunes en materia de derechos sociales de los trabaja-

dores, de proteccin de la naturaleza, de cooperacin entre empresas de activida-
des comerciales y de poltica agraria. En cuanto a su organizacin poltica, la UE se
organiza sobre la base de instituciones como el Consejo de Ministros, la Comisin
Europea y el Parlamento Europeo.
Los miembros de Agricultura, de Trabajo y economa de cada uno de los estados

miembros forman el Consejo de Ministros. El parlamento Europeo est conforma-
do por miembros elegidos directamente por sufragio universal.
de contenidos
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seleccionadas
TEMA 4: PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL SISTEMA CONSTITUCIONAL PERUANO
1 Su identificacin
Los principios fundamentales son solamente las normas que tienen por objeto la
determinacin de los rasgos esenciales del sistema poltico y que conforman lo que
denominamos el ncleo de la Constitucin. En ese sentido, se tiene por tales las
normas que definen el titular del poder, el modo de su ejercicio, los fines de aqul
y, la que afirma la mxima jerarqua de la Constitucin47.
El paso siguiente es identificar estos principios en nuestro sistema constitucional,

dentro de ste, es especficamente en la Constitucin del Per de 1993 donde se
hallan enunciados y a continuacin se presentan.
a) Principio de Soberana Popular

En este principio se reconoce al pueblo como titular del poder (Art. 45 y 23,
se consagra as el principio de soberana popular, denominado tambin prin-
cipio democrtico.
Este principio constituye la respuesta concreta al problema de la titularidad del

poder, esto es, a la interrogante de a quin pertenece aquel poder.
El significado de este principio se halla estrechamente vinculado a la denomi-

nada democracia poltica o tambin democracia formal, conceptos stos utili-
zados a menudo en contraposicin, o al menos a efectos de distinguirlos, de
otros como democracia social o econmica.
b) Principio de Separacin de Poderes

El modo de organizar el poder es un aspecto complejo, trae consigo la afirma-
cin de dos principios: su vertebracin segn el principio de distribucin del
poder -separacin de poderes.
La modalidad especfica segn la cual el poder es estructurado en el sistema

poltico peruano se halla constituda por la idea de distribucin del poder.
Frente a soluciones que suponen el ejercicio del poder de manera concen-
trada, nuestra Constitucin acoge como principio fundamental la idea de su
ejercicio de modo distribuido, ms an, formula esta declaracin principal de
modo explcito, pues en el artculo que encabeza el Ttulo II, Del Estado y
la Nacin, seala, entre otros aspectos definitorios del sistema poltico y refi-
rindose a La Repblica del Per que, su gobierno se organiza segn el
principio de la separacin de poderes (Art. 43, 3er prrafo).
El significado del principio en cuestin estriba en la asignacin de las funcio-

nes supremas del Estado a rganos diferentes, esto es, atribuidas a distintos
rganos, logrando as cada uno de ellos la autonoma respecto a los otros en el
ejercicio de sus respectivas funciones.
2 Principio de soberana popular
En este principio se reconoce al pueblo como titular del poder (Art. 45 y 23,
se consagra as el principio de soberana popular, denominado tambin principio
democrtico.
Este principio constituye la respuesta concreta al problema de la titularidad del

poder, esto es, a la interrogante de a quin pertenece aquel poder.
tad de Derecho, Ao 2007
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onadas
El significado de este principio se halla estrechamente vinculado a la denomina-
da democracia poltica o tambin democracia formal, conceptos stos utilizados
a menudo en contraposicin, o al menos a efectos de distinguirlos, de otros como
atorio Anotaciones
democracia social o econmica.
3 Principio de separacin de poderes
El modo de organizar el poder es un aspecto complejo, trae consigo la afirmacin

de dos principios: su vertebracin segn el principio de distribucin del poder -se-
paracin de poderes.
La modalidad especfica segn la cual el poder es estructurado en el sistema po-

ltico peruano se halla constituida por la idea de distribucin del poder. Frente
a soluciones que suponen el ejercicio del poder de manera concentrada, nuestra
Constitucin acoge como principio fundamental la idea de su ejercicio de modo
distribuido, ms an, formula esta declaracin principal de modo explcito, pues
en el artculo que encabeza el Ttulo II, Del Estado y la Nacin, seala, entre otros
aspectos definitorios del sistema poltico y refirindose a La Repblica del Per
que, su gobierno se organiza segn el principio de la separacin de poderes
(Art. 43, 3er prrafo).
El significado del principio en cuestin estriba en la asignacin de las funciones

supremas del Estado a rganos diferentes, esto es, atribuidas a distintos rganos,
logrando as cada uno de ellos la autonoma respecto a los otros en el ejercicio de
sus respectivas funciones.
4 Principio de Estado de Derecho
La expresin Estado de Derecho es susceptible de ser interpretada de varios modos.

El primer significado alude a la presencia del derecho como elemento constitutivo
de todo Estado, este ltimo, en tanto organizacin centralizada y monopolizadora
del poder, haya siempre regulado por normas jurdicas (escritas o consuetudina-
rias, expresas o implcitas) sus correspondientes rganos y competencias. En tal
sentido, la proyeccin de aquella expresin es universal, pues es predicable de cual-
quier Estado, entonces, en esta perspectiva, todo Estado por su condicin de tal, es
siempre un Estado de Derecho.
5 Principio de Dignidad de la Persona
El sistema poltico diseado por nuestra Constitucin halla en la dignidad de la per-

sona uno de sus principios fundamentales, pues ella establece que La defensa de
la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y
del Estado (Art. 1), asimismo, reconoce a la dignidad del hombre (Art. 3) como
elemento del que se puede derivar u obtener derechos fundamentales implcitos.
6 Principio de Estado Social Democrtico de Derecho
Este principio adviene al escenario del discurso jurdico-poltico como una pro-
puesta que intenta superar al pensamiento poltico liberal, de modo especfico en
lo concerniente a la relacin del Estado con la sociedad; pues compromete al pri-
mero en la consecucin de un orden social que alcance plenamente la realizacin
del principio de dignidad de la persona tanto en la dimensin individual como
social de sta, as como en el plano cultural y material, a travs de medidas que
comportan el despliegue de un amplio e intenso conjunto de prestaciones positivas
y de una intervencin-mayor o menor- en la regulacin del proceso econmico.
Lo peculiar de este principio reside en vincular al Estado a la realizacin de un

orden social determinado, esto es, orientado por una concreta ideologa que se
condensa en el postulado de Estado social democrtico. Su exacto significado en
el postulado de Estado social democrtico. Su exacto significado no puede ser
de contenidos
87

seleccionadas
aprehendi por medio de una definicin que pretenda plenitud de capacidad con-
notativa y denotativa.
CONCLUSIONES Recordatorio Anotaciones
Los principios fundamentales son definidos como las normas ms fundamentales y ge-
nerales del sistema constitucional, tienen por objeto la determinacin de los rasgos
esenciales o definitorios del sistema poltico, determinan en tal sentido, el titular del
poder, la modalidad de su ejercicio, los fines a l asignados, as como la mxima jerar-
qua de la Constitucin, en conjunto vienen a configurar ontolgicamente la identidad
de la Constitucin.
Los principios fundamentales del sistema constitucional peruano son los siguientes: la
soberana popular, la distribucin del poder, el Estado de Derecho, la dignidad de la
persona, el Estado social democrtico, y, la supremaca de la Constitucin.
Los principios fundamentales presentan ciertas caractersticas normativas. Se trata de

normas constitucionales definitorias en cuanto precisan la identidad del sistema pol-
tico, es decir, sus caractersticas esenciales, poseen un ncleo semntico que denota la
idea central del principio en cuyo contexto han de darse las diversas tesis interpretativas.
Los principios fundamentales pueden ser aplicados directamente, adems participan

en la interpretacin y en la integracin. Su aplicacin directa es asumida como premisa
general, como excepcin, en cambio, su no aplicacin directa. En la interpretacin
constitucional sirven de sustento al argumento sistemtico.
La identidad de la Constitucin adviene a partir de los rasgos esenciales determinados
por los principios fundamentales que la configuran ontolgicamente.

de contenidos
seleccionadas
DOCTRINA CONSTITUCIONAL PERUANA EN EL SIGLO XX

La literatura constitucional peruana en el siglo XX no es muy abundante, debido a los
avatares polticos por los que ha atravesado el pas durante sus primeras dcadas. De
ah que sea tan parca hasta 1980, momento en el cual, gracias a una serie de factores de
orden interno y externo, el pas se encamina en nuevos cauces democrticos, que con
altas y bajas contina hasta ahora.
De hecho, el Per durante su existencia como pas polticamente independiente desde

1821, ha recibido la influencia, sobre todo, del constitucionalismo norteamericano y
francs, y solamente a partir de la segunda postguerra, del constitucionalismo europeo,
y sobre esas bases, ha intentado articular esquemas aplicables a su propia realidad, si
bien no siempre con xito.
De igual manera debe sealarse que durante mucho tiempo, ha primado la tendencia
a publicar y escribir manuales, y slo a partir de 1980, ha empezado a abrirse campo lo
que podramos denominar investigaciones puntuales, es decir, centradas en diversos as-
pectos relacionados, sobre todo, con los problemas poltico-constitucionales que se han
presentado en la escena nacional y reflejada en ensayos y monografas.
La figura ms importante en la primera mitad del siglo XX, es sin lugar a dudas Manuel
Vicente Villarn (1873-1958) que ocupa un lugar destacado en la docencia universitaria
desde 1908 hasta 1938, momento en el cual se jubila en la vieja Universidad Nacional
de San Marcos. Su labor es sobre todo de sistematizacin y divulgacin de los grandes
problemas constitucionales que se presentan en su poca, en especial, del derecho com-
parado, con clara inclinacin al sistema anglosajn.
rollo
enidos 88

onadas
Traduce diversos autores, sobre todos ingleses y franceses, en especial pginas del co-
nocido texto de A. Esmein. Conjuntamente con ello, publica innumerables trabajos de
divulgacin sobre el constitucionalismo tanto norteamericano como europeo.
atorio Anotaciones
Y adicionalmente tiene en su haber unas Lecciones de Derecho Constitucional que im-
parte en el perodo 1915-1916, que se conocieron y circularon ampliamente en forma
mecanografiada, si bien slo lograron ser publicados como libro en forma pstuma (en
1998, y a cargo del Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per). Ah
da cuenta del desarrollo histrico del Derecho Constitucional Peruano, as como de
la evolucin de diversos pases considerados como modelos (Estados Unidos, Francia,
Inglaterra, Alemania y Suiza).
Posteriormente, Villarn preside una comisin de notables que elabora en 1931 un

anteproyecto de Constitucin Poltica del Estado, que si bien no fue seguida fielmente
por el Congreso Constituyente de ese ao, tuvo sobre ste, y sobre el texto fundamental
aprobado en 1933, una innegable influencia. En l, recogiendo la tradicin histrica
del Per, se pronuncia a favor de la inclusin de los derechos fundamentales, de la
existencia de los tres poderes clsicos del Estado, y de otras novedades, como el control
de constitucionalidad de las leyes a cargo del Poder Judicial, en la lnea de la judicial
review, as como la descentralizacin poltica y administrativa. Finalmente, elabor un
estudio de largo aliento sobre la posicin constitucional de los Ministros en el Per
(1936) en donde desarroll la figura del Ministro de Estado, haciendo notar, en un
anlisis poltico-jurdico, la debilidad de esta figura en un rgimen presidencial como
el peruano (al que reconoce, en todo caso, como una adaptacin al medio y no como
una copia servil del modelo norteamericano). En paralelo, dedic numerosos textos
a analizar diversos aspectos del constitucionalismo peruano (casi todos recogidos en el
libro antolgico Pginas escogidas, Lima 1962).
Discpulo de Villarn, pero con ideas propias, es Vctor Andrs Belaunde (1883-1966)
humanista de amplio espectro, autor de una obra muy amplia que cubre varios campos,
pero cuyas ideas constitucionales se encuentran en sus discursos en el Congreso Cons-
tituyente de 1931 (cf. El debate constitucional, Lima 1933) en donde alejndose del
clima demo liberal entonces existente, aboga por la introduccin de un cierto corpora-
tivismo de cuo cristiano en la estructura del parlamento, que reitera en ensayos poste-
riores (La nueva concepcin del Estado, 1940). Posteriormente, abandona esta postura,
y se afilia a la democracia representativa en la lnea de las concepciones social-cristianas,
tal como se daban en ese momento en Europa (Peruanidad, Lima 1957).
Con posterioridad a estos dos autores, de obra dispersa pero combativa, original y de
vasta influencia, se sucedern varias publicaciones, generalmente manuales de uso
universitario. As, podemos citar a Toribio Alayza Paz-Soldn (1885-1941) dedicado
al anlisis de la constitucin nacional y a temas generales (cf. Derecho Constitucional
General y Comparado, Lima 1935) en donde da cuenta de la doctrina de la poca, y
de experiencias europeas, incluyendo referencias a la entonces novsima Constitucin
republicana espaola de 1931.
Posteriormente, y con igual influencia en el medio universitario, son los textos de Lizar-
do Alzamora Silva (1900-1973) dedicados a la historia constitucional peruana y al Dere-
cho Constitucional general, publicados en la dcada de 1940 y reditados recientemente
(cf. Ensayos constitucionales, Lima 2004).
De largo aliento es la obra de Jos Pareja Paz-Soldn (1913-1997). Se inici con un

anlisis de la Constitucin peruana (primero con la de 1933 y posteriormente con la
de 1979), publicando adems un volumen sobre las constituciones del Per, en la co-
leccin de Constituciones iberoamericanas que dirigi desde Madrid, Manuel Fraga
Iribarne (1954). Los textos de Pareja cubren un lapso de treinta aos de magisterio
desde la Universidad Catlica, y su influencia llega hasta nuestros das (cf. Derecho
Constitucional Peruano y la Constitucin de 1979, Lima 1984, que condensa sus ltimas
aportaciones).
Desde el punto de la doctrina general, debe destacarse la meritoria labor de Ral Ferre-
ro Rebagliati (1911-1977) bastante dispersa en cuanto a sus intereses, y que condens
de contenidos
89

seleccionadas
en sucesivas versiones de su manual, cuya primera edicin en forma es de 1956 y que
alcanzar varias ediciones hasta la final que pblica aos despus (Cf. Ciencia poltica,
Lima 1975, con reimpresiones). Esta obra es la que ms uso ha tenido en las ltimas
hornadas universitarias. Constante, pero sin mayor trascendencia, fue la labor que des-
empe Daro Herrera Paulsen (1910 2001) desde la Universidad de San Marcos, del
que queda su Curso de Derecho Constitucional (Lima 1970) que circul previamente
en forma mimeografiada y con influencia muy limitada.
A partir de 1980, la situacin cambia notablemente. Por un lado se incrementan los

manuales de uso universitario con temtica modernos, pero en mayor medida, los an-
lisis exegticos en artculos y monografas, que han crecido en gran nmero. Esto se
debe fundamentalmente a un hecho poltico: la aprobacin de la Constitucin de 1979,
considerada modlica en su momento por recoger y adaptar los avances del constitucio-
nalismo europeo, y que enrumb el acontecer poltico de esos aos.
Los primeros trabajos de esta poca, y que dan origen a los que siguieron despus, se
deben a Domingo Garca Belaunde (cf. Teora y prctica de la Constitucin peruana, 2
vols, Lima 1982-1987) quien adems inicia el inters por el estudio de los instrumentos
procesales de defensa de los derechos humanos y de la jerarqua normativa (cf. De la
jurisdiccin constitucional al derecho procesal constitucional, Lima 2000) que luego
otros continan, ahondando y perfeccionando (Sigifredo Orbegoso, Vctor Julio Orte-
cho -si bien estos dos ltimos haban iniciado con anterioridad una actividad interesante
pero limitada en provincias- Gerardo Eto Cruz, Samuel Abad Yupanqui, Jos F. Palomi-
no Manchego, Francisco J. Eguiguren Praeli, Csar Landa Arroyo...). Luego vendr la
publicacin de diversos ensayos (Alfredo Quispe Correa, Pedro Planas, Ernesto Blume
Fortini, Francisco J. del Solar, Edgar Carpio Marcos, Eloy Espinosa-Saldaa, Valentn
Paniagua Corazao, Susana Castaeda Otsu, Luis Senz Dvalos, Carlos Hakansson, Luis
Castillo Crdova, etc.) A lo que hay que agregar la fundacin, en 1996, de la Asociacin
Peruana de Derecho Constitucional, y la publicacin de revistas especializadas (Revista
Peruana de Derecho Pblico, fundada en 2000, etc.) as como la Biblioteca Peruana de
Derecho Constitucional, fundada en 1977, y que ha publicado ms de 20 volmenes.
Todo lo anterior se ve reforzado por la realizacin peridica de eventos y cursillos en

diversas universidades, ubicadas tanto en Lima como en provincias. Y la celebracin de
congresos nacionales de Derecho Constitucional (siete en total, el primero de los cuales
se celebr en Lima en 1987).
En cuanto a manuales se refiere, podemos contar con los de Enrique Bernales (cf. La
Constitucin de 1993, Lima 1999, en colaboracin con Alberto Otrola) Vctor Garca
Toma (Anlisis sistemtico de la Constitucin peruana de 1993, 2 tomos, Lima 1998) as
como el muy extenso y detallado de Marcial Rubio Correa (cf. Estudio de la Constitu-
cin de 1933, 6 tomos, Lima 1999).
En el orden institucional es muy importante la creacin del Tribunal de Garantas Cons-

titucionales (en 1979, pero instalado en 1982) que luego, con la vigente Constitucin
de 1993, se ha transformado en Tribunal Constitucional, del que ha emanado una juris-
prudencia profusa, ilustrativa, pero no exenta de contradicciones, y que ha originado,
como era de esperarse, una amplia literatura. Y que ha contribuido a dar un contenido
jurisprudencial a los estudios en materia constitucional.
El constitucionalismo peruano del siglo XX representa, en comparacin con el del siglo

XX, un notable avance. Por un lado, ha tenido un mayor nivel cientfico y mayor am-
plitud de miras. Y por otro, ha ensanchado enormemente sus horizontes, entrando en
dilogo no slo con otros pases latinoamericanos, sino con la doctrina y la legislacin
europeas, que le han dado una mayor riqueza y tambin ms animosidad a sus plantea-
mientos (sobre todo en materia de derechos humanos y jurisdiccin constitucional).
Esto se ha reflejado en los eventos universitarios, las traducciones, las numerosas publi-
caciones, as como las visitas de profesores extranjeros.
Por los avatares polticos por los que ha pasado el pas, la doctrina ha dado mayor im-
portancia a la estabilidad constitucional y a la defensa de los derechos fundamentales.
No puede considerarse original ni creadora de frmulas nuevas,
rollo
enidos 90

onadas
Pretensin que sin lugar a dudas es excesiva, ms aun cuando no se dan las condiciones
para ello. Pero s puede calificarse como peculiar e interesante, pues ha sabido afrontar
los retos que le ha impuesto el medio en el cual se desenvuelve, buscando soluciones
atorio Anotaciones
adecuadas, que si bien guardan un aire de familia con los dems sistemas constituciona-
les latinoamericanos, mantiene perfiles diferenciales.
En lo referente a legislacin, es importante la aprobacin y puesta en vigencia del Cdi-

go Procesal Constitucional (diciembre de 2004), que si bien se da vencido el siglo XX,
fue elaborado y preparado por una comisin ad hoc de profesores universitarios que
inici sus trabajos en 1994, por propia iniciativa.
Diagrama ACTIVIDAD
Objetivos Inicio N 2
de contenidos

de contenidos
seleccionadas
control de LECTURA N 1
seleccionadas
Recordatorio
1. El territorio constituye un espacio geogrfico sobre el cual se asienta la pobla-
Anotaciones
cin y el Estado proyecta su soberana y jurisdiccin. Es correcta esta defini-

cin?
2. Quin fue el que en el siglo XVI acu el trmino soberana para caracterizar
a los Estados independientes?
3. Cules son los elementos constitutivos de los Estados?
4. Los espacios areos y martimos forman parte de la soberana de un Estado?
5. Explique porqu de acuerdo a la ciencia poltica el Gobierno es la autoridad

mxima en la cual descansa el Estado.
6. Cul es la fuente principal de las fuentes constitucionales?
7. Los factores que dan contenido a la legislacin constitucional, las costumbres

constitucionales, etc., Son las fuentes Reales de la Constitucin?
8. Los elementos que permiten reconstruir el proceso de formacin del derecho

constitucional a travs de las distintas pocas del proceso de organizacin del
Estado, son las Fuentes Histricas de la Constitucin?
9. El derecho a la calidad de vida, el derecho a la paz, el derecho a la libertad

informtica, Son derechos de Primera, Segunda o Tercera Generacin?
10. La facultad de accin que deriva del atributo nsito de una colectividad de
alguna(s) persona(s) en nombre de ella, de proveerse de manera autnoma
una organizacin poltico-jurdica travs del dictado de una Constitucin,
Constituye el Poder Constituyente Originario o Poder Constituyente Deriva-
do?
Objetivos Inicio
de contenidos
91
os Lecturas Glosario Bibliografa
seleccionadas
BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD III

s
Bidart C., Germn. (1979) El Rgimen Poltico. De la Politeia a la Res publica.

Argentina: EDIAR
o Anotaciones
Bidart C., Germn. (1969) Historia e Ideologa de la Constitucin.

Argentina: EDIAR
Hauriou, Maurice (1927) Principios de Derecho Pblico y Constitucional, Trad. de Carlos

Ruiz del Castillo. (2da. ed.)
Espaa: Editorial Reus.
Kelsen, Hans. (1944) Teora General del Derecho y del Estado. (2da. ed.) . Trad. de Eduardo
Garca Mynez.
Mxico: UNAM.
Loewenstein, Karl. (1979) Teora de la Constitucin. Trad. de Alfredo Gallegos Anabitarte

(2da. ed.)
Espaa: Ariel.
Mendoza E., Mijail. (2000) Los Principios Fundamentales del Derecho Constitucional Peruano.
Per: ENMARCE EIRL.
Mendoza Escalante, Mijail. (1996). Bosquejo sobre el principio constitucional de eficiencia.

Agustina, Revista Cultural de la Facultad de Derecho de la UNAS, Ao 1, (1),
Per.
Schmitt, Carl. (1934) Teora de la Constitucin. Trad. de Francisco Ayala.

Espaa: Edit. Revista de Derecho Privado.
Chanam O., Ral, Teora del Estado, Ed. Abogados, 2006. La constitucin comentada, Ed.
El Jurista, 2005.
Garca Toma, Vctor, (1999) Teora del Estado y Derecho Constitucional, Ed. Universidad de
Lima, (1ra ed.), Per.
Garcia T, Manuel, (2007) Manual de Derecho Constitucional, Universidad Nacional Federi-

co Villarreal, Facultad de Derecho.
Linares Q., Segundo, Derecho Constitucional e Instituciones Polticas, Tomo II, Abeledo Pe-
rrot.
Quispe C., Alfredo. (2003) Estado y Constitucin Poltica,

Ed. Per.
Garca B., Domingo. Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional, Grijley.
Guastini, Ricardo. Concepto de Constitucin Traduccin de Miguel Carbonell, Instituto de

Investigaciones Jurdicas, UNAM.
Sages N., Pedro, Principios de la teora poltica, Constitucionalismo social, Asignatura de

Derecho Constitucional, Universidad Continental.
Sismondi: Citado por Tadeo Gonzales. Estado y Nacin. San Jos. Editorial Roa, 1989.
rollo
enidos 92

onadas
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD III

atorio Anotaciones de contenidos
Prueba escrita, sobre los temas : 1,2,3 y 4

seleccionadas Instrucciones : Lea y analice detenidamente cada uno de los tems, y seleccione la
respuesta correcta
1. Explique usted cul es la fuente primaria de las fuentes constitucionales:

a) Las leyes
b) La doctrina
c) La jurisprudencia
d) La Constitucin
e) Las ejecutorias del Tribunal Constitucional
2. Cul de estas fuentes no corresponde a las fuentes constitucionales:
a) Fuentes formales
b) Fuentes reales
c) Fuentes histricas
d) Fuentes constitucionales
e) Fuentes de control constitucional
3. Para Karl Loewestein el Derecho constitucional es una rama del Derecho:
a) Derecho privado
b) Derecho estatal
c) Derecho pblico
d) Derecho internacional
4. El tratadista Andr Hauriou afirma que el Derecho Constitucional naci en:
a) Oriente
b) EE.UU.
c) Occidente
d) Francia
e) Espaa
de contenidos
93

seleccionadas
5. Cul de stas definiciones no corresponden al concepto de Constitucin:
a) Un conjunto de principios, normas y prcticas bsicas emitidas por un

Jefe de Estado Recordatorio Anotaciones
b) Un conjunto de principios, normas y prcticas bsicas que pretenden mo-

delar la sociedad poltica
c) Un conjunto de principios, normas y prcticas bsicas que regulan la or-

ganizacin, funcionamiento y competencia del poder estatal
d) Un conjunto de principios, normas y prcticas bsicas que regulan los de-

rechos y obligaciones de las personas entre s y frente al cuerpo poltico
e) Un conjunto de principios, normas y prcticas bsicas que regulan a un

Estado de Derecho
6. El estudio del concepto de Constitucin puede ser efectuado desde varios pun-
tos de vista. Cul de las respuestas es a correcta:
a) Deontolgico
b) Sociolgico-fenomenolgico
c) Poltico
d) Jurdica
7. El mbito estructural de la nocin de Constitucin se encuentra compuesto

por los siguientes aspectos:
a) jurdico-poltico
b) jurdico-constitucional
c) morfolgico-psicolgico
d) poltico- normativo
e) b) y c)
e) jurdico-legislativo

8. El contenido de una Constitucin se encuentra orientado intelectualmente

por alguna de estas corrientes tericas:
a) Ninguna de ellas
b) c), d) y e)
c) Sociolgica
d) Tradicional Histrica
e) Racional Normativo
rollo
enidos 94

onadas
9. En el Poder Constituyente Originario Quin es el titular?
a) El pueblo
atorio Anotaciones
b) El Congreso
c) El Parlamento
d) El Rey
e) El Jefe de Estado
10. En el Constitucionalismo Francs quin distingui los tres poderes que se han
hecho clsicos:
a) John Locke
b) Sieys
c) Rousseau
d) Montesquieu
e) Robespierre
Desarrollo
de contenidos
95

seleccionadas
Desarrollo
UNIDAD Iv: DESARROLLO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL EN EL PER
de contenidos
Lecturas
seleccionadas DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD Iv
CONTENIDOS EJEMPLOS ACTIVIDADES

de contenidos
autoevaluacin BIBLIOGRAFA
seleccionadas


Tema N 1 El Principio de Su- 1. Lee y estable la relacin 1. Reconoce y valora la consti-
premaca
Desarrollo
Constitucional
Actividades Autoevaluacin que existe entre la Consti- tucin como norma funda-
de1.1 El Principio de Suprema-
contenidos mental en la cual se apoya el
tucin y la ley
ca Constitucional 2. Plantea las diferencias en- sistema jurdico Peruano
1.2 Fuentes con rango de Ley tre las fuentes con rango
1.3 Fuentes normativas con de ley y las que no lo tienen
rango distinto
Lecturas Glosario a Bibliografa
la ley 3. Elabora un concepto sobre
seleccionadas
Lectura Seleccionada N 1 las partes de la Constitu-
Novak Fabin y Nahimas cin
Sandra, Derechos Sociales 4. Se puede considerar a
y Econmicos, Universidad la Constitucin de Cdiz
Continental, Asignatura de como la primera Constitu-
Derecho Constitucional, p.p. cin del Per. Por qu?
180-186 5. Desarrolla el tema de los
Tema N 2: Derecho Constitu- derechos fundamentales
cional Peruano de la Persona en la Consti-
tucin
2.1
Las Constituciones del
Per 6. Presenta conclusiones fina-
les, despus de responder
2.2 Partes de la Constitucin la ficha de Metacognicin
2.3 La Constitucin de Cdiz y
su influencia en el Per. Actividad N 1
Elabora un informe en el que
Lectura seleccionada N 2 Identifica y Analiza de acuer-
Pareja Paz Soldan, Jos. Dere- do a lo desarrollado en clase
cho constitucional peruano. cules son las partes de la
5ta. Edicin: Editorial Grijley. Constitucin Poltica del Per
p.p. 57 a 62
Actividad N 2
Tema N 3: Constitucin Pol- Analiza y explica cules son
tica de 1993 las Garantas Constitucionales
1.1 Rgimen Econmico previstas en el artculo 200 de
1.2 Garantas Constitucionales la Constitucin
1.3 Reforma de la Constitu-
cin Tarea Acadmica N 2
Lectura seleccionada N 3 Investiga y redacta un infor-
Marcial Rubio Correa, Estudio me sobre el tratamiento de los
de la Constitucin Poltica de Contratos Ley en la Constitu-
1993, Tomo I, Pontificia Uni- cin Poltica y cmo influyen
versidad Catlica del Per Fon- en la actividad econmica
do Editorial 1999, p.p. 89-95
Autoevaluacin de la unidad IV
rollo
enidos 96
Virtual UNIDAD IV: DESARROLLO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL EN EL PER

onadas
TEMA N 1: El principio de supremaca Constitucional
1 Principio de Supremaca Constitucional

atorio Anotaciones
Consiste en la cualidad jurdica especfica de la Constitucin que la define como

el sistema normativo de mxima jerarqua en el contexto de un sistema jurdico
nacional de modo que reviste superioridad frente a la totalidad de normas perte-
necientes a los diferentes niveles que componen la construccin escalonada del
proceso de produccin del derecho.
En este sentido, la relacin de jerarqua aludida implica la atribucin a la Cons-

titucin de una mxima fuerza o capacidad innovativa, por un lado, y a la vez, de
la mxima capacidad de resistencia frente a normas sucesivas contrarias a ella; en
ambos casos, respecto a los niveles infra constitucionales.
La supremaca constitucional implica un caso especial de jerarqua normativa, pero

sta no es lo mismo que aquella, no se trata de la supremaca de cualquier nivel
jerrquico, sino de aquel que constituye precisamente la base del sistema.
La Constitucin como norma jurdica Suprema48.
Artculo 38 Todos los peruanos tienen el deber de () respetar, cumplir y defen-

der La Constitucin y el ordenamiento jurdico de la Nacin49.
Artculo 45 El poder del Estado Emana del Pueblo. Quienes lo ejercen lo hacen
con las limitaciones y las responsabilidades que la Constitucin y las Leyes estable-
cen.
Artculo 51 La constitucin prevalece sobre toda norma Legal; La Ley sobre las
Nomas de inferior jerarqua, y as sucesivamente ().
- En suma el Principio de Supremaca Constitucional, esta relacionado con

aquella cualidad segn la cual la Constitucin se constituye en la fuente del
derecho de mxima jerarqua el del ordenamiento jurdico peruano.
- La constitucin posee en una fuerza activa o innovativa y la mxima capacidad

de resistencia, respecto a las dems Normas de inferior jerarqua.
- Segn el T.C. en el (Exp. 0014-2002 AI/TC.) En trminos generales suele con-

siderar como Poder Constituyente a la facultad por la cual el pueblo en cuanto
titular de la soberana decide instituir un orden Constitucional.
- Bockenfore: el poder Constituyente es aquella fuerza y autoridad (poltica)

capaz de crear de sustentar y cancelar la constitucin en su pretensin nor-
mativa de validez. No es idntico al poder establecido del Estado, sino que lo
procede.
- Para el T.C. el sistema jurdico no es solo UNITARIO, CERRADO Y COHEREN-

TE, sino tambin JERARQUIZADO y COACTIVO.
tad de Derecho, Ao 2007
49 Constitucin Poltica del Per 1993, Edicin Oficial, Congreso de la Repblica, Oficiala Mayor, Agosto 2006
UNIDAD IV: DESARROLLO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL EN EL PERDesarrollo
de contenidos
97

seleccionadas
1.1 Principales fuentes del ordenamiento jurdico peruano
Fuentes con rango de Ley
- La Ley Recordatorio Anotaciones
- Resolucin Legislativa
- Tratados
- Reglamento del Congreso
- Decretos Legislativos
- Ordenanzas Regionales
- Ordenanzas Municipales
Fuentes sin rango de Ley

- Los reglamentos
- La Jurisprudencia
- La costumbre
- El contrato
2 Fuentes con rango de Ley
a) Las leyes pueden definirse como las prescripciones normativas generales es-
critas emanadas del Congreso de la Repblica conforme a un procedimiento
prefijado con la Constitucin.
Tipos de Ley hasta cinco tipos.
1) La Reforma Constitucional: Se trata de dispositivos que materializan la

Reforma de la Constitucin. Estn sujetas al procedimiento especial pre-
visto en el artculo 206 de la Constitucin.
2) La Ley Ordinaria: Es la expedida por el Congreso de la Repblica (inci-

so 1 del articulo 102 de la Constitucin) y su modo de produccin esta
regulada por los artculos 105,107,108 y 109 de la constitucin. En rigor
puede normar cualquier materia con excepcin de las reservadas a la
Ley orgnica conforme al artculo 106 de la Constitucin y las que sean
materia exclusiva de los gobiernos regionales o municipales.
3) Ley de Presupuesto de la Repblica: Los artculos 78,79 y 80 de la Cons-

titucin de especifican de las particularidades del modo de produccin
de la Ley de Presupuesto; se trata por ello de una Ley distinta a la ley
Ordinaria y a la Ley orgnica.
4) Ley cuenta general de la Repblica: El artculo 81 de la constitucin es-

tablece el procedimiento de la aprobacin de este tipo de la Ley con
caractersticas especiales.
5) La Ley Orgnica: Es expedida por el Congreso de la Repblica y su modo

de produccin debe de cumplir los requisitos formales y materiales pre-
vistas en el artculo 106 de la Constitucin.
b) Resoluciones Legislativas: Se trata de actos parlamentarios que generalmente

regulan casos de manera particular y concreto. Representan la excepcin a
la caracterstica de general de Ley porque el inciso 1 del artculo 102 de la
Constitucin y el artculo 4 del Reglamento del congreso le confieren implci-
tamente una jerarqua homologa a la Ley.
rollo
enidos 98

onadas
c) Tratados: Los tratados son expresiones de voluntad que adopta el estado con
sus homlogos o con organismos extra nacionales, y que rigen por las normas
costumbres y fundamentos doctrinarios del derecho internacional. En puri-
atorio Anotaciones
cidad expresan un acuerdo de voluntades entre sujetos de derecho Interna-
cional es decir entre Estados y organizaciones internacionales, o entre estos y
aquellos.
Los tratados son fuente normativa, no porque la Constitucin as lo dispone.

As el artculo 55 de la Constitucin dispone:
Los Tratados firmados por el estado y en vigor forman parte del Derecho Inter-
nacional.
Art. 56 Materias
Adicionalmente cabe sealar que la cuarta disposicin Final y Transitoria de la

Constitucin establece:
Las normas relativas a los Derechos y libertades que la Constitucin se inter-

pretan de conformidad con la Declaracin de los Derechos Humanos y con los
tratados y acuerdos Internacionales sobre las mismas materias ratificadas por el
Per.
d) Reglamento del Congreso: El Articulo 94 de la Constitucin dispone que:
El Congreso elabora y aprueba su propio Reglamento, que tiene fuerza de Ley

()
e) Decretos Legislativos: Esta forma Normativa de fuente con rango de Ley esta
prevista en el artculo 104 de la Constitucin. El Decreto Legislativo tiene al
poder Ejecutivo como rgano productor, Sin embargo el Congreso de la Rep-
blica tambin tiene una intervencin indirecta, toda vez que fija la materia y el
plazo de la delegacin.
Los artculos 104 y 101 inciso 4 de la Constitucin del Estado, establecen que
el Congreso de la Repblica no puede delegar al Poder Ejecutivo las materias
relativas a reforma Constitucional, aprobacin de Tratados Internacionales, Le-
yes Orgnicas, Ley de Presupuesto y Ley de Cuenta General de la Repblica.
f) Decretos de Urgencia: Respecto de esta fuente normativa el inciso 19 del ar-

tculo 118 de la Constitucin establece que corresponde al Presidente de la
Repblica:
Dictar medidas de extraordinarias mediante decretos de Urgencia con fuerza

de Ley, en materia econmica y financiera, cuando as lo requiere el inters
nacional con cargo de dar cuenta de dar cuenta al Congreso, puede derogar
los referidos decretos de urgencias.
g) Las ordenanzas Regionales: El artculo 191 de la constitucin dispone que los

gobiernos Regionales tiene autonoma poltica. El enciso 6 del artculo 192 de
la Constitucin establece.
Los Gobiernos Regionales son competentes para dictar inherentes a la gestin

regional. A su turno el inciso 4 del artculo 200 de la Norma Suprema confiere
rango de Ley a las normas regionales de carcter general.
h) Las ordenanzas Municipales: el Artculo 194 de la constitucin dispone que

las municipalidades provinciales y distritales son rganos de gobierno Local
y tienen autonoma poltica. Consecuentemente, la facultad normativa de las
Municipalidades que se deriva de la autonoma poltica tambin las convierte
en rganos productores de normas generales en el mbito de sus competen-
cias.
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99

seleccionadas
3 Fuentes normativas con rango distinto a la ley
a) Los Reglamentos: El inciso 8 del articulo 118 de la Constitucin dispone que

corresponde al Presidente de la Repblica: Recordatorio Anotaciones
Ejercer la potestad de reglamentar las Leyes sin transgredirlas ni desnaturali-

zarlas y dentro de tales limites de dictar decretos y resoluciones.
b) La Jurisprudencia: Es claro que para la Constitucin tanto para el Poder judi-

cial y el Tribunal Constitucional son rganos constitucionales productores de
la fuente de derecho denominada jurisprudencia.
Respecto al T.C. ha sostenido que jurisprudencia es la interpretacin judicial

de derecho efectuada a los ms altos tribunales en relacin con los asuntos
que a ellos corresponde, en un determinado contexto histrico que tiene la
virtualidad de vincular al tribunal que los efectu y a los jerrquicamente infe-
riores, cuando se discutan casos fctica y jurdicamente anlogos, siempre que
tal interpretacin sea jurdicamente correcta ()
Esta afirmacin se confirma cuando la propia Constitucin en el inciso 8 del

artculo 139 reconoce el principio de no dejar de administrar justicia por vaco
o deficiencia de la Ley. No requiere de una disposicin normativa expresa toda
vez que fuente deriva directamente de la funcin inherente a los rganos juris-
diccionales de la Constitucin las configura.
La Nocin LA DOCTRINA JURISPRUDENCIAL Se refiere al conjunto de de-

cisiones o fallos constitucionales emanados del Tribunal Constitucional, o las
mximas instancias del Poder Judicial a efectos de defender la superlegalidad,
jerarqua contenido y cabal cumplimiento de las normas pertenecientes al blo-
que de constitucionalidad.
EL PRECEDENTE VINCULANTE: Es aquella regla jurdica expuesta en un

caso particular y concreto que al Tribunal Constitucional o las mximas ins-
tancias del Poder Judicial deciden establecer como regla general; y, que, por
ende deviene en parmetro normativo para la resolucin de futuros procesos
de naturaleza homologa.
El precedente tiene por su condicin de tales efectos similares a una Ley.

Es decir, la regla general externalizada como precedente a partir de un caso
concreto se convierte en una regla perceptiva comn que alcanzar a todos los
justificables y que es oponible frente a los poderes pblicos.
c) La costumbre: Esta nocin alude al conjunto de practicas polticas jurdicas es-

pontaneas que han alcanzado uso generalizado y conciencia de obligatoriedad
en el seno de una comunidad poltica.
Los elementos que constituyen la costumbre son:
Elemento Material: Hace referencia a la practica reiterada y constante, es

decir alude a duracin y reiteracin de conductas en el tiempo (consue-
tudo inveterate).
Elemento Espiritual: Hace referencia a la referencia a la existencia de

una conciencia social acerca de la obligatoriedad de una practica reitera-
da y constante; es decir alude a la conviccin generalizada a la conviccin
generalizada respecto de la exigibilidad jurdica de dicha conducta (opi-
no, iuris, necesitatis).
Ejemplo gracias a la actividad interpretativa que desarrollan los rganos juris-

diccionales se han podido resolver importantes casos para la vida de la nacin.
A modo de ejemplo el T.C. recurri costumbre como fuente de derecho decla-

rando que:
rollo
enidos 100

onadas
Que corresponde al Congreso de la Repblica determinar la o las estrofas
del Himno Nacional del Per que deben ser tocadas y entonadas en los actos
oficiales y pblicos. En tanto ello no se produzca mantiene su fuerza normativa
atorio Anotaciones
la costumbre imperante.
d) El Contrato (la autonoma de la voluntad) se refiere a la capacidad residual

que permite a las personas regular sus intereses y relaciones coexistenciales de
conformidad con su propia voluntad. Es la expresin de la volicin tendente a
la creacin de una norma jurdica con inters particular.
El contrato al expresar la autonoma de la voluntad como fuente de derecho

tiene su fundamento en las siguientes disposiciones constitucionales. El inciso
14 del artculo 2 de la Constitucin prescribe que toda persona tiene derecho
A contratar con fines lcitos, siempre que no contravengan leyes de orden
pblico.
A su vez, el artculo 62 de la Constitucin establece que la La Libertad de

contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente segn las normas
vigentes al tiempo de contrato. Los trminos contractuales no pueden ser mo-
dificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase.
Finalmente, cabe mencionar que el inciso 3 del artculo 28 de la Constitucin

dispone que:
La convencin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado

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seleccionadas
Novak Fabin y Nahimas Sandra, Derechos Sociales y Econmicos, Universidad Continental, Asignatura de
Derecho Constitucional, p.p. 180-186
Derechos econmicos, sociales y culturales
23.1 Base normativa
Art. 26 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos

Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales "Protocolo de San Salvador"
Captulo II de la Constitucin Poltica del Per de 1993
Art. 37 del Cdigo Procesal Constitucional de 2004
23.2 Anlisis doctrinario y jurisprudencial
Cuando se hace referencia a los derechos econmicos, sociales y culturales habra que
tener en cuenta que, conforme al Derecho Internacional de los Derechos Humanos, se
trata de derechos de realizacin progresiva, por lo que no resultan exigibles judicial-
mente de la misma manera que los derechos civiles y polticos, pues los primeros depen-
den de las condiciones polticas y econmicas de cada Estado. [781] En todo caso, los
Estados se encuentran obligados a adoptar todas las medidas tanto de orden interno
como mediante la cooperacin entre Estados que fueren necesarias para lograr su
plena efectividad, como lo seala el artculo 26 de la Convencin Americana, el artculo
2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC)
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seleccionadas
y los artculos 1 y 2 del Pacto Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, llamado tambin
"Protocolo de San Salvador". Esta obligacin de los Estados implica la adopcin de pro-
gramas destinados a ser efectivos estos derechos; no obstante, la progresividad, carac-
terstica de estos derechos, no exime a los Estados de la obligacin de buscar satisfacer
aunque sea mnimamente este conjunto de derechos.
La Corte Interamericana, por su parte, ha manifestado que:
Los derechos econmicos, sociales y culturales tienen una dimensin tanto individual
como colectiva. Su desarrollo progresivo, sobre el cual ya se ha pronunciado el Comit
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas, se debe medir,
en el criterio de este Tribunal, en funcin de la creciente cobertura de los derechos
econmicos, sociales y culturales en general, y del derecho a la seguridad social y a la
pensin en particular, sobre el conjunto de la poblacin, teniendo presentes los impe-
rativos de la equidad social [...].
Sobre las restricciones y limitaciones al goce y ejercicio de estos derechos, el Protocolo

de San Salvador seala que estas solo se podrn establecer mediante leyes promulgadas
con el objeto de preservar el bienestar general y dentro de una sociedad democrtica,
en la medida en que no contradigan el propsito y razn de los mismos.
Entre los derechos econmicos, sociales y culturales se puede destacar al derecho al

trabajo y a condiciones laborales justas y favorables, a la educacin, la cultura, la salud y
a la seguridad social, a un nivel de vida adecuado que incluya el derecho a la alimenta-
cin y a la vivienda, entre otros.
2.3.2.1. Derecho al trabajo
En cuanto al derecho al trabajo, el artculo 22 de la Constitucin peruana lo reconoce

como un derecho y un deber simultneamente, al considerarlo no slo como un medio
de realizacin personal tanto en su aspecto material y econmico como en el desa-
rrollo armonioso de su personalidadsino tambin como la base del bienestar social
de la sociedad. En este sentido, el Estado tiene la obligacin de promover condiciones
para el progreso social y econmico, en especial mediante: a) Polticas de fomento del
empleo productivo que cuenten con la preparacin de programas, normas y tcnicas
destinadas a conseguir este objetivo, y b) Polticas de educacin para el trabajo a travs
de la orientacin y formacin tcnico profesional.
El derecho al trabajo incluye la oportunidad de obtener los medios para llevar una vida
digna y decorosa a travs del desempeo de una actividad lcita libremente escogida o
aceptada, como seala tanto el artculo 6 del PIDESC como del Protocolo de San Salva-
dor. De esto se desprende, que el derecho al trabajo comprende:
El derecho a una remuneracin justa y equitativa, que le asegure a l y a su familia una

existencia conforme a la dignidad humana. En el caso peruano, el cumplimiento de esta
obligacin por parte del empleador es prioritaria sobre cualquier otra.
Toda persona tiene derecho a igual salario por trabajo igual, sin discriminacin alguna;
en especial se debe asegurar las mismas condiciones entre hombres y mujeres.
- El derecho de todo trabajador a seguir su propia vocacin y a dedicarse a la activi-

dad que desee o que responda mejor a sus expectativas.
- A la libre eleccin del empleo como a cambiarlo si es que as lo desease o requirie-

se, sin contravenir las disposiciones internas.
- Lo anterior conlleva a la prohibicin del trabajo obligatorio o forzoso, entendido

como todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena
cualquiera y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente.
- A realizarlo en condiciones equitativas y satisfactorias.
- A la proteccin contra el desempleo.

rollo
enidos 102

onadas
- El derecho a los trabajadores a organizarse en sindicatos.
- A no ser despedido de manera arbitraria, sin causa justificada o en violacin de los

atorio Anotaciones
derechos fundamentales. Sobre esto ltimo existen algunos pronunciamientos del
Tribunal Constitucional, el mismo que ha sealado:
- El Tribunal Constitucional estima que la extincin unilateral de la relacin laboral,

fundada nica y exclusivamente en la voluntad del empleador, est afectada de
nulidad y por consiguiente el despido carecer de efecto legal cuando se pro-
duce con violacin de los derechos fundamentales de la persona, reconocidos por
la Constitucin o los tratados relativos a la promocin, defensa y proteccin de los
derechos humanos.
Como seala Carlos Blancas Bustamante en criterio que este Tribunal comparte, la afir-
macin de tales derechos en el mbito laboral supone el superar la nocin tradicional
segn la cual el contrato de trabajo acotaba a favor del empleador una "zona franca y
segregada de la sociedad civil" en la que los derechos civiles y libertades del trabajador
quedaban en la "puerta de la fbrica" careciendo, por consiguiente, de relevancia en la
vida de la relacin de trabajo.
2.3.2.2. Derecho a la educacin y a la cultura
Los derechos a la educacin y al disfrute de los beneficios de la cultura son derechos

ampliamente reconocidos en diversos instrumentos internacionales como son la Decla-
racin Universal de los Derechos.
Humanos, el PIDESC, la Convencin Americana y el Protocolo de San Salvador. Son

considerados derechos fundamentales para la relacin entre la persona y la sociedad en
que vive y para el desarrollo del pleno potencial de cada persona.
El derecho a la cultura se refiere bsicamente a la participacin en la vida cultural de la

sociedad y al derecho al goce de los beneficios del progreso cientfico y tecnolgico. Sin
embargo, es menester sealar que el goce de estos derechos no es posible sino existe
una efectiva proteccin a los derechos de autor, la conservacin del patrimonio cultural
como monumentos, paisajes, manuscritos, etc. y la promocin por parte del Estado
de las ciencias, la tcnica, las artes y el deporte.
Por su parte, el derecho a la educacin involucra tanto a la instruccin entendida

como la difusin de los conocimientos necesarios y tiles para poder desarrollar la inte-
ligencia del ser humano como a la formacin de la moral y la conciencia que forman
la personalidad de todo individuo. En su Observacin General N 11, el Comit del
PIDESC india que el derecho a la educacin es un derecho econmico, social y cultu-
ral y al mismo tiempo un derecho civil y poltico, puesto que sin l no se podra dar la
realizacin plena y eficaz de otros derechos. As en su Observacin General n. 13, este
mismo Comit indica que:
La educacin es un derecho humano intrnseco y un medio indispensable de realizar

otros derechos humanos. Como derecho del mbito de la autonoma de la persona, la
educacin es el principal medio que permite a adultos y menores marginados econ-
mica y socialmente salir de la pobreza y participar plenamente en sus comunidades. La
educacin desempea un papel decisivo en la emancipacin de la mujer, la proteccin
de los nios contra la explotacin laboral, el trabajo peligroso y la explotacin sexual, la
promocin de los derechos humanos y la democracia, la proteccin del medio ambien-
te y el control del crecimiento demogrfico. [...]
En consecuencia, la educacin tiene como objetivos:
- Orientar hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y el sentido de su

dignidad.
- Fortalecer el respeto por los derechos humanos y las libertades fundamentales.
- Capacitar a todos las personas para participar en una sociedad libre, conscientes de
sus derechos y deberes.
de contenidos
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seleccionadas
- Favorecer la comprensin, la tolerancia y la amistad en todos las naciones y entre
todos los grupos raciales, tnicos y religiosos.
- Promover las actividades de las actividades de las Naciones Unidas en pro del man-
tenimiento de la paz internacional.
Asimismo, el Comit del PIDESC entiende que, al margen de las condiciones propias
de cada pas, la educacin debe tener cuatro caractersticas interrelacionadas y funda-
mentales:
a) Disponibilidad de instituciones y programas de enseanzas en nmero suficiente

para satisfacer a los posibles alumnos y bajo condiciones adecuadas (como insta-
laciones sanitarias, docentes calificados y competitivos, materiales de enseanza,
otros servicios, etc.).
b) Accesibilidad. Esta caracterstica tiene tres aristas distintas. i) Que sea accesible a
todos sin discriminacin alguna de raza, sexo, nacionalidad, o diferencia de otra
ndole; ii) Que sea accesible material o fsicamente, esto es, a travs de una escuela
vecinal con distancias razonables desde los domicilios de los alumnos o mediante
programas a distancia; iii) De accesibilidad econmica.
c) Aceptabilidad de los programas de estudio y los mtodos pedaggicos en tanto sean

adecuados culturalmente y de buena calidad.
d) Adaptabilidad a las necesidades de los alumnos en contextos culturales y sociales

variados.
La enseanza primaria componente ms importante de la educacin bsica y la

secundaria comprenden los elementos de disponibilidad, accesibilidad, aceptabilidad
y adaptabilidad, y al mismo tiempo poseen un carcter obligatorio y gratuito. . Sobre el
carcter obligatorio el Comit de la PIDESC seala enfticamente que:
[...] Los derechos de matrcula impuestos por el Gobierno, las autoridades locales o la
escuela, as como otros costos directos, son desincentivos del
Asignatura: Derecho Constitucional disfrute del derecho que pueden poner en peligro
su realizacin. Con frecuencia pueden tener tambin efectos altamente regresivos. Su
eliminacin es una cuestin que debe ser tratada en el necesario plan de accin. Los
gastos indirectos, tales como los derechos obligatorios cargados a los padres (que en
ocasiones se presentan como voluntarios cuando de hecho no lo son) o la obligacin de
llevar un uniforme relativamente caro, tambin pueden entrar en la misma categora.
[...].
Un caso diferente es el de la educacin superior, pues el mismo Comit entiende que

esta deber ser accesible a todos sobre la base de la capacidad de cada uno y, por tanto,
no tiene carcter general.
Finalmente, los Estados tienen la obligacin de respetar el derecho de los padres o tu-
tores legales de escoger o elegir para sus hijos o pupilos, la escuela que deseen, segn
sus propias convicciones morales o religiosas y siempre y cuando sean acordes con las
normas mnimas que el Estado apruebe o autorice.
2.3.2.3. Derecho a la salud
El derecho a la salud (fsica y mental) es un derecho fundamental considerado de tipo

individual y social, que se encuentra vinculado con el ejercicio de otros derechos como
son a la alimentacin, vivienda, trabajo, educacin, acceso de informacin, no discrimi-
nacin, entre otros.
El Comit del PIDESC seala que:
El derecho a la salud no debe entenderse como un derecho a estar sano. El derecho a

la salud entraa libertades y derechos. Entre las libertades figura el derecho a controlar
rollo
enidos 104

onadas
su salud y su cuerpo, con inclusin de la libertad sexual y gensica, y el derecho a no
padecer injerencias, como el derecho a no ser sometido a torturas ni a tratamientos y
experimentos mdicos no consensuales. En cambio, entre los derechos figura el relativo
atorio Anotaciones
a un sistema de proteccin de la salud que brinde a las personas oportunidades iguales
para disfrutar del ms alto nivel posible de salud.
A fin de asegurar la plena efectividad de este derecho, los Estados deben de adoptar las
medidas necesarias para: [812].
a) La reduccin de la mortinatalidad y de la mortalidad infantil, y el sano desarrollo

de los nios;
b) El mejoramiento en todos los aspectos de la higiene del trabajo y del medio ambiente;
c) La prevencin y el tratamiento de las enfermedades epidmicas, endmicas, profe-

sionales y de otra ndole, y la lucha contra ellas;
d) La creacin de condiciones que aseguren a todos asistencia mdica y servicios m-

dicos en caso de enfermedad.
Finalmente, el derecho a la salud abarca cuatro elementos esenciales:
a) Disponibilidad de un nmero suficiente de establecimientos, bienes y servicios

pblicos de salud y centros de atencin de la salud. Estos servicios incluyen las
condiciones sanitarias adecuadas, personal mdico y profesional capacitado y bien
remunerado, as como los medicamentos esenciales.
b) Accesibilidad bajo cuatro dimensiones superpuestas: i) No discriminacin; ii) Ac-

cesibilidad fsica razonable; iii) Accesibilidad econmica, lo que significa que los
pagos por servicios de atencin debern basarse en el principio de equidad; iv)
Acceso de informacin lo que comprende el derecho de solicitar, recibir y difundir
informacin e ideas, sin que esto menoscabe el derecho a que los datos personales
relativos a la salud sean tratados con confidencialidad.
c) Aceptabilidad. Todos los establecimientos, bienes y servicios de salud debern ser

respetuosos de la tica mdica y culturalmente apropiados.
d) Calidad. Los establecimientos, bienes y servicios tambin debern ser aceptables

desde un punto de vista cientfico y mdico y de buena calidad.
2.3.2.4. Derecho a la seguridad social
Segn el artculo 9 del Protocolo de San Salvador, toda persona tiene derecho a la
seguridad social que la proteja contra las consecuencias de la vejez y de la incapacidad
que la imposibilite fsica o mentalmente para obtener los medios para llevar una vida
digna y decorosa, es por tanto, un conjunto de medidas que el Estado y la sociedad
provee con el objetivo de proteger a sus miembros de accidentes, de las consecuencias
propias que conllevan la vejez y de la propia muerte. En este ltimo caso, los derechos
sern heredados por sus dependientes.
2.3.2.5. Derecho a una vida adecuada
En su artculo 11, el PIDESC reconoce el derecho de toda persona a un nivel adecuado

para si y su familia, lo que incluye el derecho a una alimentacin, vestido y vivienda
adecuada. Asimismo, esta disposicin reconoce el derecho a la mejora progresiva de las
condiciones de vida lo que principalmente depende de una poltica econmica del Es-
tado pertinente, sin dejar de reconocer el valor que tiene la cooperacin internacional
en estos avances. [816].
No hay quien cuestione que el derecho a una alimentacin adecuada es requisito im-
prescindible para la supervivencia y la dignidad y el bienestar humano, estando estre-
chamente enlazado con el derecho a la vida conscientes de que este ltimo abarca
un mayor mbito que el de la propia supervivencia e inseparable de los principios de la
justicia social.
de contenidos
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seleccionadas
Sin embargo, este derecho no debe interpretarse "en forma estrecha o restrictiva asi-
milndolo a un conjunto de caloras, protenas y otros elementos nutritivos concretos",
sino que comprende como afirma el Comit del PIDESC:
- La disponibilidad de alimentos en cantidad y calidad suficientes para satisfacer las
necesidades alimentarias de los individuos, sin sustancias nocivas, y aceptables para
una cultura determinada.
- La accesibilidad de esos alimentos en formas que sean sostenibles y que no dificul-

ten el goce de otros derechos
En cuanto al derecho a la vivienda adecuada y en opinin del Comit del PIDESC:
[...] no se debe interpretar en un sentido estricto o restrictivo que lo equipare, por

ejemplo, con el cobijo que resulta del mero hecho de tener un tejado por encima de
la cabeza o lo considere exclusivamente como una comodidad. Debe considerarse ms
bien como el derecho a vivir en seguridad, paz y dignidad en alguna parte. Y as debe ser
por lo menos por dos razones. En primer lugar, el derecho a la vivienda est vinculado
por entero a otros derechos humanos y a los principios fundamentales que sirven de
premisas al Pacto. As pues, "la dignidad inherente a la persona humana", de la que se
dice que se derivan los derechos del Pacto, exige que el trmino "vivienda" se interprete
en un sentido que tenga en cuenta otras diversas consideraciones, y principalmente que
el derecho a la vivienda se debe garantizar a todos, sean cuales fueren sus ingresos o su
acceso a recursos econmicos. En segundo lugar, la referencia que figura en el prrafo
1 del artculo 11 no se debe entender en sentido de vivienda a secas, sino de vivienda
adecuada. Como han reconocido la Comisin de Asentamientos Humanos y la Estrate-
gia Mundial de Vivienda hasta el Ao 2000 en su prrafo 5: el concepto de "vivienda
adecuada" [...] significa disponer de un lugar donde poderse aislar si se desea, espacio
adecuado, seguridad adecuada, iluminacin y ventilacin adecuadas, una infraestruc-
tura bsica adecuada y una situacin adecuada en relacin con el trabajo y los servicios
bsicos, todo ello a un costo razonable.
No obstante, la vivienda adecuada es variable en funcin del medio natural y del contex-
to socio-cultural y es que su adecuacin cultural es uno de los aspectos ms importantes
de este derecho, en la medida que es una expresin de la identidad cultural. Otros
aspectos ha considerar son.
a) La seguridad jurdica de la tenencia, pues sea cual fuere la forma de esta ltima,
debe garantizar una proteccin legal contra el desalojo forzoso, el hostigamiento u
otras amenazas.
b) La disponibilidad de ciertos servicios indispensables para la salud, la comodidad y

la nutricin.
Tambin incluye el acceso a recursos naturales como agua potable, energa, alum-
brado, instalaciones sanitarias y de aseo, entre otros.
c) Los gastos en que se incurran para este fin debern ser soportables no impidiendo
la satisfaccin de otras necesidades bsicas.
d) Una vivienda adecuada deber ser habitable, es decir, cumplir con su objetivo pri-
mordial de proteger a sus ocupantes de las diversas amenazas posibles y de ofrecer
un espacio adecuado.
e) La vivienda debe ser asequible.
f) Finalmente, esta debe encontrarse en lugares adecuados y pertinentes que no solo

estn razonablemente cercanos a los servicios bsicos (postas mdicas, colegios,
etc.) o de sus empleos, sino que se consideren libres de contaminacin.
rollo
enidos 106

onadas
ACTIVIDAD N 1:
de contenidos
atorio Anotaciones

seleccionadas
TEMA N 2: DERECHO CONSTITUCIONAL PERUANO
1 Las Constituciones del Per

1.1 Hemos querido recoger en esta temtica el anlisis constitucional que realiza
Pareja Paz Soldn, que no es un anlisis estricto de tcnica jurdica ni un juicio
principista a la luz de la filosofa del derecho. Hacerlo habra significado tratar
a los actores de momento con un patrn conceptual que los hubiera puesto en
ridculo y puesto en cuestin los contenidos constitucionales sustentados con
pies de barro.
El pensamiento sobre Derecho Constitucional del Per del Jos Pareja Paz Sol-
dn, se inspira en la filosofa social de la Iglesia. Maurice Hauriou ofrece a
Pareja, las concepciones del institucionalismo democrtico. De este modo, con
test vigentes del iusnaturalismo puede el autor alejarse tanto del formalismo
liberal como del positivismo, y dar a la poltica su sentido tico que rige los
intereses de los grupos econmicos, de las clases sociales y de los tcnicos puros
Por ello afirma que el gobierno es funcin de direccin para el servicio de la
comunidad; que es necesariamente minoritario, porque solo en las minoras
cabe la competencia y el poder de dominacin que esa funcin exige, en tanto
que la comunidad, como poder mayoritario, le toca prestar el asentimiento
necesario para la existencia de un gobierno genuinamente democrtico; y que
en la esencia de la democracia estn la responsabilidad ante la opinin publica
y la vigencia de los derechos esenciales de la persona humana. Insistiendo con
nfasis en la activa promocin del bien comn, con particular preocupacin
por los ms dbiles y pobres.
Manuel Vicente Villarn, Vctor Andrs Belaunde y Jorge Basadre, son quienes
sirven a Jos Pareja para conectar esta filosofa con la realidad peruana.
A juicio de Pareja seala haciendo uso de un juicio historicista nos seala la

inconveniencia de hacer reformas integrales de las cartas polticas.
La rectificacin progresiva a la luz de la experiencia, adquirida en la propia vi-

vencia, en etapas de democracia o de dictadura, proporciona cimientos y rum-
bos mejores para efectivas superaciones constitucionales. La carta de 1860 fue
acertada por ello, al corregir su predecesora de 1856, sin aplicarse la teora del
borrn y cuenta nueva, carente de sentido en la vida social. (ALAYZA, Ernesto,
1963. Prlogo a la Tercera Edicin. Derecho Constitucional Peruano).
1.2 Enumeracin de Constituciones del Per50

Las Constituciones y Estatutos polticos que han regido en el Per han sido los
siguientes:
Reglamento Provisional de 1821.- Rigi del 12 de febrero al 08 de octu-

bre de 1821
Estatuto Provisional de 1821.- Rigi de 08 de octubre de 1821 al 17 de

diciembre de 1822.
Bases de la Constitucin de la Republica Peruana de 1822.- Rigi del 17

de diciembre de 1822 al 12 de noviembre de 1823.
50 Pareja Paz Soldn, Derecho Constitucional peruano. 5ta. Edicin: Editorial Grijley.
de contenidos
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seleccionadas
La Constitucin de 1823.- No llego a aplicarse a raz de la cada del rgi-
men bolivariano.
La Constitucin de 1826.- Rigi del 09 de diciembre de 1826 al 27 de

enero de 1827.
La Constitucin de 1828.- Rigi del 18 de marzo de 1828 al 10 de junio de

1834.
La Constitucin de 1834.- Rigi desde el 10 de junio de 1834. Por ley de

22 de agosto de 1939 fue declarado insubsistente.
El Pacto de Tacna de 1837.- Aprobado por el Congreso de Plenipoten-

ciarios de los Estados Norte y Sur Peruano y Boliviano el 9 de mayo de
1837, para formar la CONFEDERACION, los derechos de cada uno, la
organizacin de los poderes ejecutivo, legislativo y judicial.
La Constitucin de 1839.- Congreso Constituyente de Huancayo, Rigi

del 10 de noviembre de 1839 al 27 de julio de 1855.
Estatuto Provisorio de 1855.- Rigi del 27 de julio de 1855 al 19 de octu-

bre de 1856.
La Constitucin de 1856.- Rigi del 19 de octubre de 1856 al 13 de no-

viembre de 1860.
La Constitucin de 1860.- Rigi del 13 de noviembre de 1860 al 18 de

enero de 1920, salvo los breves periodos que se indican en seguida.
La Constitucin de 1867.- Rigi del 29 de diciembre de 1867 al 06 de

enero de 1868
El Estatuto Provisorio de 1879.- Rigi del 27 de diciembre de 1879 al 06

de enero de 1881.
La Constitucin de 1920.- Rigi del 18 de enero de 1920 al 18 de enero

de 1933.
La Constitucin de 1933.- Rigi del 09 de abril de 1933 al 28 de diciem-

bre de 1979.
Agregaremos que posteriormente se promulgaron dos Constituciones ms, la

de 1979 y la de 1993 que actualmente nos rige.
Es decir hemos tenido 18 Constituciones en nuestra historia republicana, aun-

que nosotros consideramos una adicional que es la Constitucin de Cdiz de
1812 y que se jurament en el Per por mandato del Virrey Abascal en 1813,
y que en realidad como seala Juan Vicente Ugarte del Pino, es la Primera
Constitucin del Per habida cuenta que en ella participaron representantes
peruanos que debatieron y aprobaron esta carta constitucional.
2 Partes de la Constitucin
Es tarea comn, en la doctrina del derecho constitucional, dividir en cuatro partes
las materias y contenidos de un texto bsico: prembulo, parte Orgnica, parte
dogmtica y el apndice.
rollo
enidos 108

onadas
Partes de la Constitucin
Cuadro N 7
atorio Anotaciones
Cada vez con mayor frecuencia se aprecia que las constituciones
modernas adoptan el establecimiento de un exordio o prembulo.
En cuanto al Per, esta opcin fue ejercida por primera vez en la
Constitucin de 1979.
El Prembulo El prembulo o exordio no tiene per se un carcter normativo vin-

culante, empero es evidente que ostenta el valor informativo de una
declaracin de principios y valores sobre los cuales se erige el cdigo
fundamental del Estado, sirviendo, por tanto, de sustento su cabal
interpretacin, amn de gua en la teora de elaboracin de las nor-
mas de inferior jerarqua.
Hace referencia al Estado en s mismo. En esa perspectiva, plantea
regulaciones en las siguientes reas:
- Forma de Estado (Unitario, complejo)
Parte Orgnica - Forma de Gobierno (Monarqua, Repblica, Presidencialismo,
Parlamentarismo, etc.)
- Competencias de los rganos de poder, relaciones, controles, etc.
(ejecutivo, legislativo, judicial, organismos autnomos, etc.)
Hace referencia a los derechos, obligaciones, garantas, etc., de la
persona de los grupos sociales adscritos al Estado.
Parte Dogmtica Ahora bien, las normas contenidas en el corpus constitucional pue-
den clasificarse en normas declarativas, normas operativas o auto
aplicativas y normas programticas o de principio.
El trmino hace referencia a aquello que se aade de manera ac-

cesoria o dependiente. En cuanto a la Constitucin, esta parte est
conformada por clusulas complementarias, reglas interpretativas,
disposiciones finales y/o transitorias, su fecha de entrada en vigencia
y hasta la ratificacin de tratados internacionales.
Por otro lado, en cuanto a la forma, la Constitucin pude ser presen-
tada de modos muy diversos, a saber:
- Por ttulos, captulos, artculos e incisos (Per)
- Por partes, secciones, captulos, artculos e incisos (Argentina)
Apndice
- Por ttulos, artculos e incisos (Mnaco)
- Por orden alfabtico (Noruega)
Debe advertirse que los artculos usualmente se sealan por nmeros
arbicos, aunque algunos pases mantienen la tradicin de utilizar la
numeracin romana. En cuanto a los incisos, pueden expresarse por
nmeros o letras. En algunos pases las reformas constitucionales se
declaran a travs de los agregados bis, ter, quate, quinquies (es el
caso de la Constitucin Suiza)
de Desarrollo Editorial. Coleccin Textos Universitarios - Primera Edicin 1999. Cuadro Elaboracin: Ed-
son Carbajal Shiraishi
3 La Constitucin de Cdiz y su influencia en el Per
"El objeto del Gobierno es la felicidad de la nacin"

La nacin espaola es la reunin de todos los Espaoles de ambos hemisferios.
El texto constitucional promulgado en Cdiz en mayo de 1812 lleg al PerLima

el 20 de setiembre y fue recibido con manifestaciones de jbilo popular. En la gace-
ta de Gobierno del 30 de setiembre se especific que se trataba de la obra inmortal
de la sabidura y patriotismo de las Cortes, un texto que sera motivo de desespera-
cin para los tiranos y la mejor garanta de prosperidad y glorias futuras de todas
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las Espaas. Con mayor sinceridad, afirmaba que ver usurpada la soberana del rey
y alteradas las leyes fundamentales de la nacin para abrir paso a los principios
revolucionarios de la Democracia y la impiedad, haban suscitado en l la ms triste
impresin. Recordatorio Anotaciones
La Constitucin se public y jur en Lima los das 2 y 4 de octubre de 1812, respec-

tivamente, durante el gobierno del Marqus de la Concordia, Don Jos Fernando
de Abascal y Sousa. La letra del Himno Patritico que se enton, con ese motivo,
en Lima, habla ya claramente el mismo idioma de nuestro Himno Nacional. Es el
lenguaje propio del liberalismo, que tanto en Espaa como en Amrica habla de
esclavos dela tierra que se alzaron pidiendo guerra, de opresin, de broncas cade-
nas, de la patria oprimida, de dar al despotismo un golpe mortal. (Ugarte Del Pino,
Juan Vicente, 1978, p. 31).
Un balance de la influencia que tuvo la Constitucin de Cdiz en el Per durante

la vigencia del primer liberalismo hispano importa resaltar la trascendencia de dos
instituciones que tendrn gran impacto en la futura repblica: los procesos electo-
rales y los ayuntamientos constitucionales. Que ello fuera as se manifiesta desde el
momento del recibo de la Constitucin por las autoridades del reino.
Aunque no concordamos con las tesis de Annino, en el Per, ese orden jerrqui-
co se reprodujo en las juntas electorales primarias para elegir a los ayuntamientos
constitucionales y representantes a Cortes. En Lima tambin se suscit el mismo
problema que observaron las autoridades de Mxico en las juntas electorales parro-
quiales para elegir el ayuntamiento constitucional de esa ciudad. Empero, los suce-
sos que precipitaron la actuacin del virrey no tuvieron que ver con la eleccin del
ayuntamiento constitucional, sino con la eleccin de los representantes a Cortes.
Abascal tuvo la intencin de anular dichas elecciones pero decidi no hacerlo. Con
motivo de las futuras elecciones decidi coger el toro por las astas, tratando delimitar
las atribuciones de las juntas electorales. Esa decisin fue controvertida por el ayunta-
miento constitucional de Lima. Consideraban que sobre el asunto lo mejor era repre-
sentar a las Cortes con el objeto de aclarase en relacin a las dudas suscitadas.
En este sentido, podemos observar que el primer aporte peruano a la doctrina cons-
titucional encuentra su ms hermosa expresin en el discurso pronunciado el 1 de
enero de 1813, en misa solemne de Te Deum y con motivo de la Jura de la Constitu-
cin Poltica de la Monarqua Espaola, por el doctor Jos Ignacio Moreno, cura de
la doctrina de Huancayo y juez eclesistico de Jauja. Este discurso tuvo tal acogida
que fue publicado en Lima por la Universidad de San Marcos en la Imprenta de los
Hurfanos y bajo el cuidado de D. Bernardino Ruiz.
El propio jurista Fernn Altuve-Febres al realizar un anlisis exegtico del discurso

de Moreno seala: Antes de introducimos en el estudio de este importante tex-
to doctrinal es pertinente recordar a su autor, figura injustamente relegada hasta
nuestros das. Jos Ignacio Moreno naci en el puerto peruano de Guayaquil el 30
de julio de 1767 y fue hijo del capitn Jos Ignacio Moreno y de doa Ana Santis-
teban, quien le inculc una noble vocacin religiosa que fructific en el Seminario
Conciliar de Santo Toribio de Lima, en el que fue ordenado presbtero. Continu
sus estudios en el Real Convictorio de San Carlos, donde obtuvo el grado de Bachi-
ller en Cnones (6.VI.1789) y, despus, el doctorado en Leyes (6.xII.1792). Hacia
1793, regentara las Ctedras de Cnones y Leyes en esa misma casa de estudios 51.
As se entiende -agrega- porqu, al iniciarse el siglo XIX, su vocacin pastoral lo

alejo del trabajo acadmico a fin de poder realizar su apostolado en los curatos de
la sierra central, en Nepea, Checras, Ollero, Hunuco, Jauja y Huancayo. Durante
este desempeo sacerdotal en el obispado de Junn, se produjeron dos hechos im-
portantes que le hicieron retomar su labor intelectual. El primero fue la rebelin
de Hunuco, que estall el 20-2-1812 y a la cual se opuso en consonancia con sus
ideas contrarias a la anarqua. Fruto de esta oposicin fue su Exhortacin a la su-
misin y concordia, en franco apoyo a la poltica de concordia entre espaoles y
criollos propiciada por el Virrey Abascal. El otro fue la promulgacin de la Consti-
51 Altuve-Febres, Fernn, El Sacerdote Jos Ignacio Moreno y su discurso en la Jura de la Constitucin Espaola
de 1813, Pensamiento Constitucional Ao IX, N 9, Pgs. 388-340.
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onadas
tucin de 1812 que dio origen al discurso mencionado y pronunciado el da de la
Jura de esa Carta en Huancayo. En este celebr el fin de la Monarqua absoluta y la
llegada de la Monarqua constitucional o tambin llamada moderada.
atorio Anotaciones
En la tradicin de este culto al discurso, sagrado y profano a la vez, se puede en-
tender el anlisis constitucional que Jos Ignacio Moreno hace de la carta del ao
XII, habra que destacar, tambin, sus referencias modernas: las abundantes citas
favorables a L' Esprit des Lois de Montesquieu o las expresiones que desestiman el
absolutismo del astuto Maquiavelo o del impo Hobbes. Fue al amparo de las
nuevas influencias dieciochescas que nuestro brillante orador reconoci que: El
gobierno se ha establecido para librar a los hombres de toda opresin y violencia,
cuando l es justo y moderado, no menos se opone a la anarqua que slo recono-
ce el derecho de la fuerza, que al despotismo, que no ejerce sino el de su propia
voluntad y capricho, pero agregando, por su parte, y evidenciando su formacin
clsica, una interesante identificacin entre el equilibrio de las potestades prescrito
por la Constitucin y aquel rgimen mixto del que hablaban los pensadores de la
antigedad en su bsqueda por armonizar, en un solo gobierno, la monarqua la
aristocracia y la democracia.
El discurso concluye, despus de hacer un elocuente recorrido por otros aspectos

relevantes de la Carta, con una invitacin para que todos la juren ante Dios Todo
poderoso y agrega una invocacin a Jurad tambin de nuevo ser fiel es a nuestro
Rey Fernando 7 de Borbn. As resulto que, al hacer esta invocacin, y sin mayor
conciencia, qued abierto el camino para la consagracin del constitucionalismo
en nuestra cultura poltica, porque cuando el pueblo acept realizar este acto cere-
monial de sujecin, es decir, un juramento a la ley fundamental que se antepona
a la jura del soberano cautivo, qued sustituido, de manera subliminal, el deber de
fidelidad al Rey por el de obediencia a la Ley.
Para terminar debemos precisar que aquella adhesin inicial que brind Moreno a
la Ley gaditana, debido a que la crey el instrumento idneo para la consolidacin
de la monarqua moderada, paulatinamente se fue desdibujando en razn a que
los hechos cotidianos iban demostrando que la Constitucin haba sido realmente
la obra de una faccin exaltada y que sus benvolos postulados se prestaban como
excusa para la ms profunda anarqua.
Es as, en esa etapa de su vida como lo describe Vctor Samuel Rivera en un retrato
que le hace como representante del pensamiento poltico reaccionario: Jos Ig-
nacio Moreno, el profeta poltico, debe haber incomodado no poco a su auditorio
de 1822. Diagnostic una crisis, profetiz una catstrofe. Moreno, famoso por sus
dotes oratorias, sorprendi con la idea de la reaccin moral. Termin su discurso
invocando la Ilada de Homero. Enfatizando poderoso su tono proftico de orador
sagrado, Moreno asume la voz de la patria. El amor sincero y ardiente de la Patria
levanta su voz para decir con Ulises, al tiempo de reunir ste a los griegos delante de
las murallas de Troya: No es bueno que muchos manden, uno solo impere, haya un
solo Rey(Iliada,Lib.2,v.20k). Troya era la Lima de las disputas americanas; Ulises
aqul que habra de abatir la ciudad, la Ciudad de los Reyes para luego, en viaje de
regreso, volver a los brazos atentos de Penlope.

de contenidos
seleccionadas
Pareja Paz Soldan, Jos. Derecho constitucional peruano. 5ta. Edicin: Editorial Grijley. p.p. 57 a 62
FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
Nuestro Derecho Constitucional se ha inspirado hasta hace poco tiempo en dos grandes
corrientes: Estados Unidos y Francia. Del primero tomemos la figura del presidente de
la Repblica, del segundo los derechos individuales y la libertad.
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seleccionadas
La influencia de la Constitucin norteamericana de 1789 fue determinante, mientras
que las Constituciones europeas pretendan afirmar el Poder del Parlamento, el modelo
norteamericano al mismo tiempo que proclamaba y con gran energa la libertad pol-
tica y los derechos de la persona, estableca un Poder Ejecutivo fuerte e inventando la
figura del Presidente de la Repblica como efectivo Jefe de Gobierno.
La influencia de Francia se deba que los directores y tribunos de la Emancipacin Ame-

ricana se haban formado en el pensamiento poltico de los enciclopedistas y algunos,
como Miranda y el propio Bolvar, participaron de cerca en la Revolucin Francesa.
Nuestros prceres copiaron los gestos de los revolucionarios franceses, tradujeron sus
escritos e imitaron sus proclamas e instituciones.
La influencia francesa en nuestra constitucin se refleja en lo siguiente:
- Concepto de soberana nacional.
- Rechazo de la Monarqua.
- En el entusiasmo por la Repblica.
- Extensos captulos dedicados a las garantas individuales.
- Estableci la Repblica y el Directorio.
- Estableci el liberalismo y el radicalismo.
- El Derecho Privado.
- Nuestro cdigo de Comercio de 1902 ha sido calco del derecho espaol, el cual a la
vez fue mera copia del francs de 1808.
- El Cdigo Civil de 1852 vigente hasta 1936.
En el primer cuarto de siglo XX, tres Constituciones ejercen especial influencia:
La Mexicana.- De Quertaro 1917
La rusa Bolchevique de 1920.
La Alemana de Weimar de 1919, diez aos despus tendr tambin importancia la

constitucin Espaola (Como se observa en nuestra Constitucin de 1933)
* Todas ella coinciden en una democracia al rojo vivo en rechazo a los gobiernos fuer-
tes, en el proceso de racionalizacin del poder, al encerrar en las redes del Derecho
la vida poltica, reemplazando el hecho metajurdico por la regla del derecho escrito.
EVOLUCIN CONSTITUCIONAL DEL PER
La Repblica del Per ha vivido haciendo y deshaciendo Constituciones. Hemos tenido

una por cada 10 aos de vida independiente. Alguna de estas han sido ingenuas, desor-
bitadas, de escasa visin, centralistas.
Falta de una clase dirigente, ausencia de hbitos de gobierno, carencia de organismos

intermediarios entre el Estado y la Nacin, escaso espritu cvico.
La Repblica fue una creacin poltica. No habamos tenido ni una aristocracia territo-
rial, ni una minora experta en el arte de gobierno, ni tradiciones constitucionales, ni
libertad, ni la experiencia adquirida en el gobierno local como haba ocurrido en las
colonias norteamericanas o en Chile.
El Estatuto Provisional del 8 de octubre de 1821, el Reglamento Provisional dictado en

Huaura el 12 de febrero de 1821 y Las bases de la futura Constitucin Peruana aprobada
por el Congreso el 17 de diciembre de 1822, proporcionaba todo el marco general para
la elaboracin de LA PRIMERA CONSTITUCIN DE LA REPBLICA, LA DE 1823, la
que solo llega a regir tarda y fugazmente en 1827. Ella es el producto ms genuino de
rollo
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onadas
todos los documentos emanados de nuestra Revolucin Emancipadora y la ms acen-
tuada expresin de nuestro liberalismo.
atorio Anotaciones
Colocaron al Parlamento por encima de todos los poderes.
Disminuyeron y cercenaron las atribuciones del ejecutivo.
Quisieron ORGANIZAR EL GOBIERNO DE LA MORALIDAD, su visin confiada y op-

timista de una Republica proba y moral tuvieron que chocar con la realidad mestiza e
inorgnica del pas que recin surga. Este instrumento, la Constitucin de 1823 fue un
fracaso fue un instrumento poltico artificial.
La Constitucin de 1828 liberal por esencia, contenido y ambiente, difiere sustantiva-

mente de la de 1823 y es una de las ms sagaces y equilibradas. Representa el primer
experimento de una armnica distribucin de los Poderes Pblicos y una mesurada ten-
tativa de poner en marcha el Estado Peruano. Fijo una lnea poltica que ser mantenida
por todas las posteriores:
- Rgimen Presidencial, con un Presidente con amplios poderes y una compartida

responsabilidad ministerial por la indispensable refrendacin de los decretos y r-
denes de gobierno.
- Eleccin popular del Jefe de Estado.
- Organizacin bicameral del Parlamento.
- Poder Judicial inamovible
- Unin de la Iglesia y el Estado.
- Implico uno de los ms sinceros e interesantes experimentos de descentralizacin.
La Carta de 1856 fue la ms interesante, arrogante y trascendente, el pas viva una

intensa polmica doctrinaria, oratoria y publica, parlamentaria y universitaria, entre
liberales y conservadores.
Este intenso debate ideolgico iniciado en la dcada anterior, entre los Colegios de
Guadalupe y San Carlos, prosigui luego en los peridicos, en los Congresos de 1849
y 1860. Por desgracia se dejaron llevar por el exagerado individualismo, surgido de la
Revolucin Francesa y por el ejemplo de las jornadas europeas de 1848. Intentaron en-
tonces, al igual que en 1823 y 1834 y en 1867, el debilitamiento del Ejecutivo, poniendo
una fe excesiva en el sufragio
(Las diferencias entre San Carlos y Guadalupe no provenan, pues, de las asignaturas mismas,
sino del espritu de la enseanza. Contra la rigidez disciplinaria de San Carlos, Guadalupe se
preciaba de dejar amplia libertad a sus alumnos para sus opiniones y sus respuestas en los ex-
menes. Como la restauracin de las enseanzas aristocrticas. Guadalupe encarnaba un espritu
avancista A una cuadra de distancia, dice Jos Guillermo Legua, el historiador de los grandes
liberales peruanos. San Carlos representaba el orden y Guadalupe la libertad. San Carlos defenda
la soberana de la inteligencia, y Guadalupe la soberana del pueblo; San Carlos era clerical, y
Guadalupe laico; el uno era aristocrtico, el otro democrtico, y la rivalidad entre ambos planteles
se extenda a los alumnos mismos, cuyos pugilatos se fueron volviendo frecuentes y enconados, en
tanto que Herrera deca, orgulloso: All se adjetiva y aqu se sustantiva Basadre: Historia de
la Repblica, pg. 210).
La Constitucin Vitalicia Bolivariana de 1826, aprobada plebiscitariamente por los Cole-

gios Electorales, rigi solamente 7 semanas (del 9 de diciembre de 1826 al 27 de enero
de 1827), Paradjicamente ha sido la de ms corta duracin y de la ms frustrante.
Su importancia radica en que representa el maduro y final pensamiento de Bolvar DE

LOGRAR UNA TRANSACCIN REALMENTE IMPOSIBLE: Entre la Monarqua y la
Republica
- Entre la tutela y la libertad

- Entre la jerarqua y la democracia
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Si fracaso prontamente el primer intento conservador de estructurar el Estado Pe-
ruano, presento asimismo graves fallas la segunda Constitucin Conservadora, que
fue la AUTORITARIA-CENTRALISTA DE HUANCAYO de 1839. El propsito de los
constituyentes de Huancayo fue aprobar un texto sencillo, simple sin ninguna preocu- Recordatorio Anotaciones
pacin doctrinaria e ideolgica que nos evitara los horrores de la anarqua y preservara
la Republica de las Revoluciones y que trajera paz y tranquilidad.
Fcil haba sido prever que la Carta Liberal de 1856 tendra escasa vida. El Presidente
Castilla declaraba, en el momento mismo de jurarla, que eran inoportunas muchas de
sus reformas, otras exageradas o impopulares.
Castilla, mediante un Golpe de Estado, convoco a elecciones para el Congreso Ordina-

rio de 1860, que se ocup de la reforma constitucional del 56, y dictando la Constitucin
de 1860 que ha sido nuestra ms notable estatuto constitucional, manteniendo de la
Carta anterior todo lo conservable y provechoso. Modificando o suprimiendo los artcu-
los que se juzgaban incompatibles con la realidad y buen gobierno del pas. Afirmando
la autoridad presidencial, eliminando el pastiche del parlamentarismo y facilitando la
organizacin poltica del pas. Ignoro el problema indgena, no garantizo la efectividad
del sufragio ni mantuvo el voto directo, no aseguro la independencia del Poder Judicial,
no se interes en la descentralizacin, resultando por ello inferior a algunas otras que
las precedieron. Pero facilito el buen funcionamiento del Estado Peruano
La Constitucin de 1860, despus de 60 aos de vigencia, haba transitado hacia otro si-
glo, sobrevivido la 1 Guerra Mundial y los regmenes polticos haban creado peligrosas
oligarquas en el gobierno, establecido corruptelas, burlado la verdad electoral, etc. Por
ello la Nacin en general recibi alborozada la revolucin del 4 de julio de 1919 bajo la
conduccin de Patria Nueva, esto motivo la convocatoria de la Asamblea Constituyente
que aprob la Carta de 1920.
LA CONSTITUCIN DE 1920
Introdujo saludables reformas y tuvo notorios aciertos en medidas de carcter poltico,

de saneamiento y moralizacin sociales, garantas sociales y nacionales, de descentrali-
zacin (absurdo sistema de Congresos Regionales). Desgraciadamente el pas vivo du-
rante la vigencia de este estatuto - 1920 a 1930 un rgimen de fuerza y arbitrariedad
presidida por AUGUSTO B. LEGUIA. Se vivi un rgimen de cesarismo democrtico,
siendo ignoradas todas las garantas democrticas que la Constitucin garantizaba. Su-
cesivas reelecciones, se suprimi toda oposicin por mas mesurada que esta fuera.
La cada del rgimen que haba violado la Constitucin tuvo necesariamente que arras-
trarla y en medio de una enconada lucha electoral dio paso al Congreso constituyente
de 1931. La campaa poltica haba sido tan violenta que tuvo forzosamente que pro-
yectarse en la Asamblea. En medio de tan interesantsimo debate constitucional fueron
deportados los integrantes de la minora aprista, verdadero atentado contra el parla-
mento, violando inmunidades parlamentarias, mediatizando el Congreso y quitando
altura y emocin a la discusin doctrinaria.
A qu se debe la prodigalidad excesiva de Cartas Constitucionales en el Per? Toribio

Pacheco deca: Forjamos una constitucin y no nos volvemos a acordar de ella. Es
absolutamente cierta la observacin de Pacheco. Una Constitucin puede estimular u
orientar un rgimen poltico, pero no puede inventarlo; impulsar el destino poltico de
una nacin, pero no crear totalmente, ni asegurar absolutamente, mediante sus disposi-
ciones, el orden, el respeto a la ley y el buen funcionamiento del Estado. A eso se agrega
que surgimos a la vida independiente sin estar debida ni suficientemente preparados.
No tuvimos tradicin Constitucional y quisimos llenar con instituciones ajenas, el vaco

de nuestra propia tradicin.
SEMBLANZA DE LA REPBLICA PERUANA
Se inici la republica luego de producida la emancipacin del Per por el esfuerzo con-
currente de las 02 corrientes libertadoras La Argentina del Sur presidida por San Martin
y la Colombiana del Norte, Presidida por Bolvar.
rollo
enidos 114

onadas
Fracasado el intento de Bolvar de perpetuarse en el poder a travs de la Constitucin
Vitalicia. Los liberales triunfantes dictan la Constitucin de 1828 y eligen a La Mar un
militar de quien Bolvar lo defini mejor que nadie el ms tenaz y el ms tmido de
atorio Anotaciones
los hombres, capaz de todo lo grande y bello, pero al mismo tiempo incapaz de querer
hacerlo. (Basadre: Historia de la Repblica).
La Confederacin Per Boliviana
El acontecimiento principal de esta poca es la Confederacin Per-Boliviana (1836-

1839). De esta poca podemos resaltar ciertas circunstancias que habra que tener en
cuenta, como considerar ecuatoriano a La Mar y boliviano a Santa Cruz. Habra que
reivindicar e idealizar, que en su momento estos pases formaban parte del Gran Per.
En la gnesis del proyecto de la Confederacin actuaron muchos factores, econmico-

minera, antropolgicas, trfico internacional, etc.
A La Mar lo sucedi el General Agustn Gamarra (1829-1833 y 1839-1841) a este le

sucede Jos Luis de Orbegoso (1833) General tranquilo y dcil con quien los liberales
dictan la Constitucin de 1833 tambin liberal como la de cinco aos atrs.
Vencedor el General Santa Cruz, de los generales Gamarra y Salaverry que se le opo-
nan, queda dueo del gobierno decide anexar el Sur del Per y el Norte del Per,
fue a la fusin total de ambos pases en la Confederacin Per-Boliviana, creando tres
estados Sur-Peruano, Nor-Peruano y Bolivia. Provisto de estos elementos legales, santa
Cruz convoco en 1836 a la Asamblea de Plenipotenciarios que establecieron las bases
de la Confederacin. Los tres Estados Federados quedaron sujetos a la autoridad del
Gobierno General, que tena atribuciones militares, diplomticas y econmicas.
Como es natural esto despert los recelos de la Repblica Argentina y de Chile, quien
la combati militarmente. (Mientras los historiadores peruanos y bolivianos estn divi-
didos en su juicio histrico sobre la Confederacin, los historiadores chilenos unnime-
mente estn en contra ella).
- Chile considero que si consolidaba este proyecto, ellos pasaran a ser una nacin
satlite.
- Per y Bolivia habran encontrado su integracin histrica, geogrfica y econmica.
- La hegemona peruana de los aos 1840 a 1860 habra continuado.
- No se habra producido la agresin chilena en 1879 y la perdida de Tarapac y Arica.
- Habramos tenido un desarrollo prspero y armnico
Los historiadores contemporneos tienden a elogiar el proyecto de la Confederacin y

condenar a los peruanos que combatieron.
Pero muchos eran los factores en contra:
- La resistencia diplomtica de la Argentina.
- La oposicin de Chile con todo su poder militar.
- Los enemigos internos del Per de Bolivia.
- El celoso nacionalismo que despert la propuesta.
- Vean el proyecto como la victoria de un invasor extranjero.
- Vean tambin que perderan la preponderancia que haban ejercido en la vida

poltica del pas.
- En Bolivia vean con temor el poder econmico del Per que terminara absorbien-
do a Bolivia.
Santa Cruz, era un excelente administrador pero un psimo estratega.

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EL PACTO DE TACNA
El Pacto de Tacna, fue aprobado por el Congreso de Plenipotenciarios 1 de mayo de

1837, fue la ley fundamental de la Confederacin, y las Repblicas participantes se obli-
garon a sostenerlo. El Pacto encarna la obra poltica de Santa Cruz.-
Por el, las Repblicas de Bolivia, el Nor y Sur del Per se fusionaban, constituyendo la
Confederacin Per Boliviana.
- Las tres Repblicas eran iguales en derecho.
- La ciudadana comn entre ellas.
- La religin de la Confederacin seria la Catlica.
- Cada una de la Repblicas tendra su gobierno propio, pero la confederacin ten-

dra un Gobierno General, cuyas atribuciones se sealaban en el Tratado.
- Este Gobierno General residira en el Legislativo General, Ejecutivo General y en el

Poder Ejecutivo General de la Confederacin.
- La Cmara de Senadores, compuesto por cinco miembros por cada Republica (15
en total).
- La Cmara de Representantes, compuesta por 21 individuos (07 por cada Republi-

ca).
- Para ser Senador haca falta ser mayor de 40 aos y tener cierta renta, mientras que
para ser Representante se requera tener 30 aos y una renta menor que para ser
Senador.
BALANCE DE LAS CORRIENTES DOCTRINARIA HASTA 1839
Al realizarse la independencia hispanoamericana haba tres modelos de Constitucin:

La Liberal, de la Revolucin Francesa y de la Revolucin Americana del Norte; el Monr-
quico constitucional, surgido de Inglaterra, y el cesarista, personalizado en Napolen.
- La Monrquica fue intentada por San Martin.
- La Liberal estuvo representada en la Constitucin de 1823.
- El Cesarista estuvo consagrada en la Constitucin boliviana, con la Presidencia

Vitalicia.
Desde 1821 hasta 1836, tres figuras dominantes San Martin, Bolvar y Santa Cruz- ha-
ban actuado con planes distintos y dentro de concepciones polticas que no tienen sino
un denominador comn: el autoritarismo, es decir la bsqueda del progreso en base al
orden, aunque esto implicara la restriccin de las libertades. Ninguno de ellos pudo ver
la maduracin de sus sueos en la realidad.
EL GOBIERNO DE LA RESTAURACIN
A la cada de Napolen se produjo la Restauracin de Francia.
A la cada de Santa Cruz, el Gobierno que le sucede se llama tambin de Restauracin.
El Gobierno del General Agustn Gamarra es elegido Presidente de la Republica y el

Congreso Constituyente, reunido en la ciudad de Huancayo, aprob la Constitucin
(centralista autoritaria) de 1839. Que adopto el lema orden ante todo.
rollo
enidos 116

onadas
CASTILLA GOBERNANTE ENRGICO Y CONSTRUCTIVO
Jos Pareja Paz Soldn, tiene gran estima a Ramn Castilla y lo ubica como uno de los
atorio Anotaciones
dos figuras del Per Republicano de influencia ms trascendente, dictador necesario en
una Repblica inestable director enrgico de la vida nacional en 2 periodos no conti-
nuos. Se ha dicho con razn que su primer gobierno fue de organizacin administrativa
y el segundo de combate poltico. Fortalece la persona nacional y afirma tambin la
soberana internacional.
Despus del fracaso de la Constitucin liberal y extremista de 1856, dar forma defini-
tiva a nuestra organizacin poltica con la carta de 1860. Suprime la esclavitud de los
negros y el tributo de los indios y de las castas, introduce el orden en las finanzas del
Estado, al aprobarse por primera vez el presupuesto nacional.
ADVENIMIENTO DEL PARTIDO CIVIL
Don Manuel Pardo, gobern el Per en 1872, con solo 37 aos de edad, representante
de un grupo de capitalistas peruanos con los cuales formo el Partido Civil, formado por
burgueses y comerciantes enriquecidos con las ventas del guano y que se haban entron-
cado con la antigua aristocracia virreinal.
LA RECONSTRUCCIN NACIONAL DE NICOLS DE PIROLA
No se preocupa en cambiar la Constitucin poltica escrita, sino la Constitucin real,

al llegar a la presidencia haba encontrado al pas en el abatimiento, la pobreza y la
desorganizacin y lo deja en plano renacimiento y al Estado en marcha con sufragio
efectivo, libre juego de los partidos polticos, y una sociedad progresista.
EL ONCENIO DE LEGUIA
Al distanciamiento entre el pueblo y el Estado provocado por el segundo civilismo,

incursiona el candidato de la oposicin Augusto B. Legua triunfa en las elecciones de
1919, quien temeroso de que Congreso desconociera el resultado electoral, se apodera
de la presidencia mediante un golpe revolucionario el 4 de julio de 1919 e implanta
el rgimen de la Patria Nueva, cierra la etapa inicial Nicols de Pirola, y mediante
continuas reelecciones se perpetua en la Presidencia hasta el 22 de agosto de 1930 fe-
cha en que es derrocado en una fcil e incruenta sublevacin militar encabezado por el
comandante Snchez Cerro en Arequipa. El otrora omnipotente dictador muri preso
en la Penitenciara de Lima.
La Constitucin de Cdiz y su influencia en el Per
"El objeto del Gobierno es la felicidad de la nacin"
La nacin espaola es la reunin de todos los Espaoles de ambos hemisferios.
El texto constitucional promulgado en Cdiz en mayo de 1812 lleg al PerLima el

20 de setiembre y fue recibido con manifestaciones de jbilo popular. En la gaceta de
Gobierno del 30 de setiembre se especific que se trataba de la obra inmortal de la
sabidura y patriotismo de las Cortes, un texto que sera motivo de desesperacin para
los tiranos y la mejor garanta de prosperidad y glorias futuras de todas las Espaas. Con
mayor sinceridad, afirmaba que ver usurpada la soberana del rey y alteradas las leyes
fundamentales de la nacin para abrir paso a los principios revolucionarios de la Demo-
cracia y la impiedad, haban suscitado en l la ms triste impresin.
La Constitucin se public y jur en Lima los das 2 y 4 de octubre de 1812, respec-

tivamente, durante el gobierno del Marqus de la Concordia, Don Jos Fernando de
Abascal y Sousa. La letra del Himno Patritico que se enton, con ese motivo, en Lima,
habla ya claramente el mismo idioma de nuestro Himno Nacional. Es el lenguaje propio
del liberalismo, que tanto en Espaa como en Amrica habla de esclavos dela tierra que
se alzaron pidiendo guerra, de opresin, de broncas cadenas, de la patria oprimida, de
dar al despotismo un golpe mortal. (Ugarte Del Pino, Juan Vicente, 1978, p. 31).
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seleccionadas
Un balance de la influencia que tuvo la Constitucin de Cdiz en el Per durante la
vigencia del primer liberalismo hispano importa resaltar la trascendencia de dos insti-
tuciones que tendrn gran impacto en la futura repblica: los procesos electorales y los
ayuntamientos constitucionales. Que ello fuera as se manifiesta desde el momento Recordatorio
del Anotaciones
recibo de la Constitucin por las autoridades del reino.
Aunque no concordamos con las tesis de Annino, en el Per, ese orden jerrquico se
reprodujo en las juntas electorales primarias para elegir a los ayuntamientos constitu-
cionales y representantes a Cortes. En Lima tambin se suscit el mismo problema que
observaron las autoridades de Mxico en las juntas electorales parroquiales para elegir
el ayuntamiento constitucional de esa ciudad. Empero, los sucesos que precipitaron la
actuacin del virrey no tuvieron que ver con la eleccin del ayuntamiento constitucio-
nal, sino con la eleccin de los representantes a Cortes.
Abascal tuvo la intencin de anular dichas elecciones pero decidi no hacerlo. Con
motivo de las futuras elecciones decidi coger el toro por las astas, tratando delimitar las
atribuciones de las juntas electorales. Esa decisin fue controvertida por el ayuntamien-
to constitucional de Lima. Consideraban que sobre el asunto lo mejor era representar a
las Cortes con el objeto de aclarase en relacin a las dudas suscitadas.
En este sentido, podemos observar que el primer aporte peruano a la doctrina constitu-
cional encuentra su ms hermosa expresin en el discurso pronunciado el 1 de enero
de 1813, en misa solemne de Te Deum y con motivo de la Jura de la Constitucin Polti-
ca de la Monarqua Espaola, por el doctor Jos Ignacio Moreno, cura de la doctrina de
Huancayo y juez eclesistico de Jauja. Este discurso tuvo tal acogida que fue publicado
en Lima por la Universidad de San Marcos en la Imprenta de los Hurfanos y bajo el
cuidado de D. Bernardino Ruiz.
El propio jurista Fernn Altuve-Febres al realizar un anlisis exegtico del discurso de

Moreno seala: Antes de introducimos en el estudio de este importante texto doctrinal
es pertinente recordar a su autor, figura injustamente relegada hasta nuestros das. Jos
Ignacio Moreno naci en el puerto peruano de Guayaquil el 30 de julio de 1767 y fue
hijo del capitn Jos Ignacio Moreno y de doa Ana Santisteban, quien le inculc una
noble vocacin religiosa que fructific en el Seminario Conciliar de Santo Toribio de
Lima, en el que fue ordenado presbtero. Continu sus estudios en el Real Convictorio
de San Carlos, donde obtuvo el grado de Bachiller en Cnones (6.VI.1789) y, despus,
el doctorado en Leyes (6.xII.1792). Hacia 1793, regentara las Ctedras de Cnones y
Leyes en esa misma casa de estudios52.
As se entiende -agrega- porqu, al iniciarse el siglo XIX, su vocacin pastoral lo alejo

del trabajo acadmico a fin de poder realizar su apostolado en los curatos de la sierra
central, en Nepea, Checras, Ollero, Hunuco, Jauja y Huancayo. Durante este des-
empeo sacerdotal en el obispado de Junn, se produjeron dos hechos importantes
que le hicieron retomar su labor intelectual. El primero fue la rebelin de Hunuco,
que estall el 20-2-1812 y a la cual se opuso en consonancia con sus ideas contrarias a
la anarqua. Fruto de esta oposicin fue su Exhortacin a la sumisin y concordia, en
franco apoyo a la poltica de concordia entre espaoles y criollos propiciada por el
Virrey Abascal. El otro fue la promulgacin de la Constitucin de 1812 que dio origen
al discurso mencionado y pronunciado el da de la Jura de esa Carta en Huancayo. En
este celebr el fin de la Monarqua absoluta y la llegada de la Monarqua constitucional
o tambin llamada moderada.
En la tradicin de este culto al discurso, sagrado y profano a la vez, se puede entender

el anlisis constitucional que Jos Ignacio Moreno hace de la carta del ao XII, habra
que destacar, tambin, sus referencias modernas: las abundantes citas favorables a "L'
Esprit des Lois de Montesquieu" o las expresiones que desestiman el absolutismo del
astuto Maquiavelo o del impo Hobbes. Fue al amparo de las nuevas influencias die-
ciochescas que nuestro brillante orador reconoci que: El gobierno se ha establecido
para librar a los hombres de toda opresin y violencia, cuando l es justo y moderado,
no menos se opone a la anarqua que slo reconoce el derecho de la fuerza, que al
despotismo, que no ejerce sino el de su propia voluntad y capricho, pero agregando,
52 Altuve-Febres, Fernn, El Sacerdote Jos Ignacio Moreno y su discurso en la Jura de la Constitucin Espaola
de 1813, Pensamiento Constitucional Ao IX, N 9, Pgs. 388-340.
rollo
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onadas
por su parte, y evidenciando su formacin clsica, una interesante identificacin entre
el equilibrio de las potestades prescrito por la Constitucin y aquel rgimen mixto del
que hablaban los pensadores de la antigedad en su bsqueda por armonizar, en un
atorio Anotaciones
solo gobierno, la monarqua la aristocracia y la democracia.
El discurso concluye, despus de hacer un elocuente recorrido por otros aspectos rele-
vantes de la Carta, con una invitacin para que todos la juren ante Dios Todo poderoso
y agrega una invocacin a Jurad tambin de nuevo ser fiel es a nuestro Rey Fernando
7 de Borbn. As resulto que, al hacer esta invocacin, y sin mayor conciencia, que-
d abierto el camino para la consagracin del constitucionalismo en nuestra cultura
poltica, porque cuando el pueblo acept realizar este acto ceremonial de sujecin,
es decir, un juramento a la ley fundamental que se antepona a la jura del soberano
cautivo, qued sustituido, de manera subliminal, el deber de fidelidad al Rey por el de
obediencia a la Ley.
Para terminar debemos precisar que aquella adhesin inicial que brind Moreno a la
Ley gaditana, debido a que la crey el instrumento idneo para la consolidacin de la
monarqua moderada, paulatinamente se fue desdibujando en razn a que los hechos
cotidianos iban demostrando que la Constitucin haba sido realmente la obra de una
faccin exaltada y que sus benvolos postulados se prestaban como excusa para la ms
profunda anarqua.
Es as, en esa etapa de su vida como lo describe Vctor Samuel Rivera en un retrato que
le hace como representante del pensamiento poltico reaccionario: Jos Ignacio More-
no, el profeta poltico, debe haber incomodado no poco a su auditorio de 1822. Diag-
nostic una crisis, profetiz una catstrofe. Moreno, famoso por sus dotes oratorias,
sorprendi con la idea de la reaccin moral. Termin su discurso invocando la Ilada de
Homero. Enfatizando poderoso su tono proftico de orador sagrado, Moreno asume
la voz de la patria. El amor sincero y ardiente de la Patria levanta su voz para decir con
Ulises, al tiempo de reunir ste a los griegos delante de las murallas de Troya: No es
bueno que muchos manden, uno solo impere, haya un solo Rey(Iliada,Lib.2,v.20k).
Troya era la Lima de las disputas americanas; Ulises aqul que habra de abatir la ciu-
dad, la Ciudad de los Reyes para luego, en viaje de regreso, volver a los brazos atentos
de Penlope.
TEMA N 3: Constitucin Poltica de 1993
1 Rgimen econmico
1.1 Antecedentes
El keynesianismo53 mantuvo una vigencia en sus frmulas econmica de varias
dcadas en casi todos los pases occidentales o capitalistas, el Per no fue ex-
trao a las mismas. As parte de ello se vio reflejado en la Constitucin de 1979
con la participacin econmica del Estado en las diversas actividades, siendo
sus rasgos principales los siguientes:
La estrategia de desarrollo econmico consisti en desarrollar el agro y la

industria propia, mediante la proteccin contra los productores externos
y la incentivacin y la incentivacin de la inversin en el pas. Guiados en
Amrica Latina por la poltica de sustitucin de importaciones promovi-
da por la CEPAL, los gobiernos se incorporaron durante varias dcadas
en esa tendencia.
Este tipo de desarrollo conllevaba la necesidad de tener una unidad na-

cional de planificacin que fijara los rumbos que deba seguir la inver-
sin pblica, y que orientara (con mayor o menor coaccin) la inversin
privada.
El artculo 111 de la Constitucin Poltica de 1979 deca:
53 El keynesianismo o economa keynesiana es una teora econmica propuesta por John Maynard Keynes, plas-
mada en su obra Teora general del empleo, el inters y el dinero, publicada en 1936 como respuesta a la Gran
Depresin de 1929.
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El Estado formula la poltica econmica y social mediante planes de desarrollo
que regulan la actividad del Sector Pblico y orientan en forma concertada la
actividad de los dems actividades. La planificacin una vez concertada es de
cumplimiento obligatorio. Recordatorio Anotaciones
As, haba sectores de la actividad econmica donde el capital privado no poda

invertir y otros en los que s. En algunos deba coinvertir con el Estado54
1.2 Visin econmica en la Constitucin de 1993

El captulo econmico es el ms controvertido de la actual Constitucin. Tiene
ardientes defensores y cidos crticos. Para los primeros es el leiv motiv del des-
pegue econmico del Per, mientras que para los segundos constituye causal
de la afectacin de los intereses nacionales y generador de inequidades.
Nos volveremos a apoyar en la exgesis que hace Marcial Rubio Correa de la

Constitucin Poltica de 1993, relacionadas con el captulo econmico para
anotar cuales son los principios que la guan:
El principio de la libre iniciativa privada ejercitada dentro de un econo-

ma social de mercado. En el contexto de la Constitucin, es este prin-
cipio el que impulsa a la economa del pas (artculo 58). La produccin
de bienes y servicios y el comercio exterior son libres (artculo 63). Todo
ello ocurre en un sistema de libre competencia. Se combate toda prctica
que la restrinja. El Estado tiene un ro de facilitador y vigilante de la com-
petencia.
Adems el Estado adquiere un rol orientador del desarrollo, actuando en

ciertas reas de servicios pblicos esenciales (artculo 58) y promoviendo
la actividad econmica mediante las libertades de trabajo y de empresa
(artculo 59). El Estado no asume el rol promotor del desarrollo, ni inter-
viene directamente en la economa, sino por excepcin, y las empresas
pblicas, que tienen requisitos estrictos para su creacin, cumplen una
funcin subsidiaria, y siempre que exista alto inters pblico (artculo 60,
segundo prrafo).
La defensa del consumidor adquiere importancia en este sistema. Existe

norma que encarga al Estado tal proteccin (artculo 65).
Existen otras normas como la libertad de contrato y la garanta de la

estabilidad de sus trminos; la regulacin del sometimiento a norma y ju-
risdiccin de los contratos del Estado con extranjeros, y la libre tenencia
y disposicin de moneda extranjera que no forma parte de la estructura
misma del orden econmico55.
Segn una de los actores principales en la elaboracin de la Constitucin de

1993 Carlos Torres y Torres Lara, respecto de su caracterizacin econmica se-
ala: Una de las caractersticas que tipifican a la Constitucin del 93 es que no
cae en un liberalismo extremo, sino que con criterio social se dirige a proteger
a quienes tienen desigualdades como por ejemplo, promoviendo a la pequea
empresa (artculo 59) o dando apoyo preferente al sector agrario (artculo 88).
Por ello, puede ser calificada como propia de un liberalismo social (artculo
100)56.
54 Rubio Correa, Marcial Estudio de la Constitucin Poltica de 1993, Volumen III, PUCP, Fondo Editorial 1999.
55 Ibd. Pg. 197.
56 Torres y Torres Lara, Carlos La Constitucin econmica en el Per, Lima. Asesorandina S.R.L., 1994, p. 35
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onadas
DEL RGIMEN ECONMICO
Artculo 58.- Economa Social de Mercado

atorio Anotaciones
La iniciativa privada es libre. Se ejerce en una economa social de mercado.
Bajo este rgimen, el Estado orienta el desarrollo del pas, y acta princi-
palmente en las reas de promocin de empleo, salud, educacin, seguridad,
servicios pblicos e infraestructura.
Artculo 59.- Rol Econmico del Estado

El Estado estimula la creacin de riqueza y garantiza la libertad de trabajo y
la libertad de empresa, comercio e industria. El ejercicio de estas libertades
no debe ser lesivo a la moral, ni a la salud, ni a la seguridad pblica. El Esta-
do brinda oportunidades de superacin a los sectores que sufren cualquier
desigualdad; en tal sentido, promueve las pequeas empresas en todas sus
modalidades.
Artculo 60.- Pluralismo Econmico

El Estado reconoce el pluralismo econmico. La economa nacional se
sustenta en la coexistencia de diversas formas de propiedad y de empresa.
Slo autorizado por ley expresa, el Estado puede realizar subsidiariamente

actividad empresarial, directa o indirecta, por razn de alto inters pblico
o de manifiesta conveniencia nacional.
La actividad empresarial, pblica o no pblica, recibe el mismo tratamiento legal.
Artculo 61.- Libre competencia

El Estado facilita y vigila la libre competencia. Combate toda prctica que la
limite y el abuso de posiciones dominantes o monoplicas. Ninguna ley ni
concertacin puede autorizar ni establecer monopolios.
La prensa, la radio, la televisin y los dems medios de expresin y comunica-

cin social; y, en general, las empresas, los bienes y servicios relacionados con
la libertad de expresin y de comunicacin, no pueden ser objeto de exclusi-
vidad, monopolio ni acaparamiento, directa ni indirectamente, por parte del
Estado ni de particulares.
Artculo 62.- Libertad de contratar

La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente se-
gn las normas vigentes al tiempo del contrato. Los trminos contractuales
no pueden ser modificados por leyes u otras disposiciones de cualquier clase.
Los conflictos derivados de la relacin contractual slo se solucionan en la va
arbitral o en la judicial, segn los mecanismos de proteccin previstos en el
contrato o contemplados en la ley.
Mediante contratos-ley, el Estado puede establecer garantas y otorgar seguri-

dades. No pueden ser modificados legislativamente, sin perjuicio de la protec-
cin a que se refiere el prrafo precedente.
Artculo 63.- Inversin nacional y extranjera

La inversin nacional y la extranjera se sujetan a las mismas condiciones. La
produccin de bienes y servicios y el comercio exterior son libres. Si otro
pas o pases adoptan medidas proteccionistas o discriminatorias que perjudi-
quen el inters nacional, el Estado puede, en defensa de ste, adoptar medidas
anlogas.
En todo contrato del Estado y de las personas de derecho pblico con

extranjeros domiciliados consta el sometimiento de stos a las leyes y rganos
jurisdiccionales de la Repblica y su renuncia a toda reclamacin diplomtica.
Pueden ser exceptuados de la jurisdiccin nacional los contratos de carcter
financiero.
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El Estado y las dems personas de derecho pblico pueden someter las con-
troversias derivadas de relacin contractual a tribunales constituidos en virtud
de tratados en vigor.
Pueden tambin someterlas a arbitraje nacional o internacional, en la forma
en que lo disponga la ley.
Artculo 64.- Tenencia y disposicin de moneda extranjera

El Estado garantiza la libre tenencia y disposicin de moneda extranjera.
Artculo 65.- Proteccin al consumidor

El Estado defiende el inters de los consumidores y usuarios. Para tal efecto
garantiza el derecho a la informacin sobre los bienes y servicios que se en-
cuentran a su disposicin en el mercado. Asimismo vela, en particular, por la
salud y la seguridad de la poblacin.
2 Garantas Constitucionales
Las garantas constitucionales, tienen como marco doctrinario de su ejercicio ga-

rantista de los derechos fundamentales en cuatro instrumentos internacionales,
uno es la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre y el Ciudadano, dos el
Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, tres la Declaracin America-
na de los Derechos y Deberes del Hombre, y finalmente la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos.
Estos derechos son exigibles por la va de la jurisdiccin constitucional y tienen

la caracterstica de ser inmediatistas y recurribles de manera perentoria ante las
autoridades judiciales.
En las demandas sobre garantas constitucionales, no se discute el tema de fondo

que es materia de probanza en la va jurisdiccional comn- sino la afectacin de
forma de los derechos fundamentales de la persona garantizados en la Constitucin
y que se encuentran previstos en los artculos 1, 2 y 3 de nuestra Magna Lex.
Mencionaremos algunos de ellos:
a) El respeto a la dignidad de la persona
b) El respeto a la vida a la identidad, a la integridad moral, psquica y fsica
c) A la igualdad ante la ley y a no ser discriminado por motivos de origen, raza,

sexo, idioma, religin, condicin econmica o de otra ndole
d) Al respeto a sus convicciones religiosas o polticas
e) A la libertad de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento
f) A solicitar informacin sin expresin de causa
g) A que no se suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar
h) Al honor y la buena reputacin
i) A la libertad de creacin intelectual
j) A la inviolabilidad de domicilio
k) A la inviolabilidad y secreto de sus comunicaciones y documentos privados
l) A contratar y trabajar libremente, con sujecin a la ley
m) A su nacionalidad de la que no puede ser despojado
n) A la legtima defensa
o) A la presuncin de inocencia
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onadas
En la misma forma procede la accin judicial imperativa cuando se produce la vio-
lacin o afectacin de los principios y derechos inherentes a la funcin jurisdiccio-
nal previstos en el artculo 139 de la Constitucin. Entre otros podemos enumerar
atorio Anotaciones
los siguientes:
a) La desviacin de la jurisdiccin predeterminada por la ley o sometido a proce-

dimiento distinto de los previamente establecidos
b) La interferencia de otras autoridades ante causas pendientes ante el rgano

jurisdiccional
c) La violacin de la cosa juzgada
d) La modificacin de una sentencia o el retardo de su ejecucin
e) La violacin del debido proceso y la tutela jurisdiccional
f) La no publicidad de los procesos judiciales, salvo disposicin contraria dis-

puesta por la ley
g) La fundamentacin o motivacin escrita de las resoluciones o sentencias
h) El no respeto a la pluralidad de las instancias
i) La violacin del principio de no ser sancionado sin previo proceso
j) La no aplicacin de la ley ms favorable al proceso en caso de duda o conflicto

entre las leyes penales
k) La violacin del principio a no ser condenado en ausencia
l) La violacin del principio de no ser privado del derecho de defensa
m) La detencin indebida de una persona, sin ser informada de las causas por
escrito de su detencin
Ante la afectacin de cualquiera de estos derechos fundamentales los ciudadanos

pueden interponer cualquiera de las 6 acciones de Garanta Constitucional como
Hbeas Corpus, Amparo, Hbeas Data, de Inconstitucionalidad, Accin Popular, o la
Accin de Cumplimiento.
Artculo 200.- Acciones de Garanta Constitucional
Son garantas constitucionales:
1. La Accin de Hbeas Corpus, que procede ante el hecho u omisin, por

parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza
la libertad individual o los derechos constitucionales conexos.
2. La Accin de Amparo, que procede contra el hecho u omisin, por parte de

cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los dems
derechos reconocidos por la Constitucin, con excepcin de los sealados en
el inciso siguiente.
No procede contra normas legales ni contra Resoluciones Judiciales ema-

nadas de procedimiento regular57.
3. La Accin de Hbeas Data, que procede contra el hecho u omisin, por

parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza
los derechos a que se refiere el artculo 2, incisos 5 y 6 de la Constitucin58.
57 Inciso modificado por el Artculo nico de la Ley N 26470, publicada el 12 junio 1995 en el diario oficial El
Peruano. El texto anterior deca: 2. La Accin de Amparo, que procede contra el hecho u omisin, por parte
de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos por la
Constitucin. No procede contra normas legales ni contra resoluciones judiciales emanadas de procedimien-
to regular.
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4. La Accin de Inconstitucionalidad, que procede contra las normas que tienen
rango de ley: leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, tratados, regla-
mentos del Congreso, normas regionales de carcter general y ordenanzas
municipales que contravengan la Constitucin en la forma o en el fondo. Recordatorio Anotaciones
5. La Accin Popular, que procede, por infraccin de la Constitucin y de la ley,

contra los reglamentos, normas administrativas y resoluciones y decretos de
carcter general, cualquiera sea la autoridad de la que emanen.
6. La Accin de Cumplimiento, que procede contra cualquier autoridad o fun-

cionario renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo, sin
perjuicio de las responsabilidades de ley.
Una ley orgnica regula el ejercicio de estas garantas y los efectos de la decla-
racin de inconstitucionalidad o ilegalidad de las normas.
El ejercicio de las acciones de hbeas corpus y de amparo no se suspende durante

la vigencia de los regmenes de excepcin a que se refiere el artculo 137 de la
Constitucin.
Cuando se interponen acciones de esta naturaleza en relacin con derechos restrin-

gidos o suspendidos, el rgano jurisdiccional competente examina la razonabi-
lidad y la proporcionalidad del acto restrictivo. No corresponde al juez cuestionar
la declaracin del estado de emergencia ni de sitio.
Para ello cada pas ha establecido un sistema de control de la constitucionalidad

o de jurisdiccin constitucional o de procesamiento de la violacin a los derechos
fundamentales.
Existen dos sistemas extendidos de control de la constitucionalidad de las normas:

el control difuso y el control concentrado. El primero de ellos corresponde al sis-
tema norteamericano llamado tambin judicial review y el otro al sistema europeo
diseado por el Profesor Austriaco Hans Kelsen.
Nacimiento del control de constitucionalidad y el Control Difuso en la justicia nor-

teamericana
El control de constitucionalidad nace con la sentencia Marbury vs. Madison redac-

tada por el juez John Marshall, que haba sido secretario de Estado. A partir de la
sentencia la sentencia Marbury vs Madison se estableci que los tribunales, cuando
interpretan las leyes para aplicarlas a un caso concreto, pueden declarar inaplicable
al caso concreto una ley, si sta es inconstitucional. A partir de all, se estableci lo
que se llama el sistema de control de constitucionalidad difuso.
La formulacin de la doctrina de la supremaca de la Constitucin toma trascen-

dencia slo con el fallo del juez John Marshall, el 24 de febrero de 1803, donde
quedaron sentadas las bases fundamentales: a) la Constitucin es una ley superior;
b) por consiguiente, un acto legislativo contrario a la Constitucin no es una ley;
c) es siempre deber del tribunal decidir entre dos leyes en conflicto; d) si un acto
legislativo est en conflicto con la ley superior, la Constitucin, claramente es deber
del tribunal rehusarse a aplicar el acto legislativo; e) si el tribunal no rehsa aplicar
dicha legislacin, es destruido el fundamento de todas las constituciones escritas.
El modelo de control difuso o norteamericano tiene su precedente en Inglaterra

donde el juez del Tribunal supremo sir Edward Coke en 1610 dicta una sentencia
en el caso "Doctor Bomhamss Case", resolviendo que toda ley del Parlamento que
vaya en contra del derecho comn o de los principios generales del derecho puede
ser declarada nula. Este fue un caso aislado que no se volvi a dar. Pero en la elabo-
racin de la Constitucin de los EEUU de 1787 se propuso controlar la constitucio-
nalizacin de las leyes por los jueces ordinarios59.
Orgenes del Control Concentrado de la Constitucin
Este modelo denominado Modelo Concentrado de la constitucionalidad, Modelo

Austriaco, Modelo Europeo, Modelo Kelseniano, o Modelo de Control Ad-Hoc fue
rollo
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onadas
creado por el Juez Austriaco Hans Kelsen e inaugurado con la Creacin del Tribu-
nal Constitucional de Austria en 1919. Este modelo se caracteriza por confiar el
control de la constitucionalidad a un tribunal especial, cuyas resoluciones hacen
atorio Anotaciones
inaplicable las normas inconstitucionales. Esto es, dejan de tener vigencia en lo
sucesivo60.
El Tribunal Constitucional peruano, en su labor especializada y como rgano en-

cargado del control de la constitucionalidad de las leyes y de conocer en ltima y
definitiva instancia los procesos constitucionales sobre la libertad, en su uniforme
jurisprudencia, a partir de las disposiciones de la Convencin Americana de Dere-
chos Humanos, ha resuelto inaplicar normas de rango legal o actos estatales que
contravengan la Convencin Americana de Derechos Humanos y/o Pacto de San
Jos de Costa Rica (1969).
El Control Difuso y el Control Concentrado en la Constitucin Poltica del Per
El Control Difuso se encuentra afinado en el artculo 138 segundo prrafo: En

todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una
norma legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal
sobre toda otra norma de rango inferior
El Control Concentrado lo encontramos en los artculos 201 (El Tribunal Consti-

tucional es el rgano de control de la Constitucin) y el 202 numeral 1 (Conocer,
en instancia nica, la accin de inconstitucionalidad).
De conformidad con el Cdigo Procesal Constitucional, en vigencia desde 2004 y el

nico de su gnero que hay en toda Amrica Latina, los procesos constitucionales
defensores de los derechos fundamentales y/o constitucionales, tales como el Am-
paro y el Habeas Corpus, se inician en sede judicial, y en principio terminan ah.
Solo excepcionalmente, en casos de que la demanda sea declara improcedente o
infundada, pueden los interesados (demandantes) recurrir al Tribunal Constitucio-
nal (Const., art. 202).
De tal manera, el grueso de las demandas en materia de derechos fundamentales,

se canalizan ante el Poder Judicial, y solo un pequeo porcentaje, que no debe ex-
ceder del 5%, llegan a conocimiento del Tribunal Constitucional.
3 Reforma de la Constitucin
En principio toda Constitucin puede ser cambiada o reformada parcial o total-

mente, ya sea por medios legtimos o de fuerza, ello es lo que se denomina como
mutacin constitucional.
Las constituciones responden a una circunstancia o un momento determinado de

la historia o desarrollo de una sociedad y no existen casos de una inmutabilidad
absoluta. Si bien es cierto que hay constituciones como la norteamericana que se
encuentra vigente desde 1787, no es menos cierto que sta ha sufrido cambios, mu-
taciones, modificaciones e interpretaciones mediante las llamadas Enmiendas, cuya
responsabilidad se encuentra asignada a la Corte Suprema de ese pas mediante la
judicial review.
An ms debido a las crticas que mereci esta Constitucin por no haber incluido
una declaracin de derechos o bill of rights el Congreso (poder constituido) llev
adelante en 1789 diez enmiendas que se concretaron en 1791. Es decir que una de
las obras ms perfectas de la humanidad al decir de los norteamericanos- hubo de
sufrir reformas o modificaciones tempranamente, por haber omitido los derechos
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seleccionadas
personales que ya se encontraban en boga tanto en Francia como en Inglaterra.
Lo que en un inicio la doctrina germana ha denominado como mutacin consti-

tucional es en rigor la reforma constitucional no formal concebida como la modi- Recordatorio Anotaciones
ficacin del ordenamiento constitucional observa el procedimiento formal para la
reforma. Se trata de una operacin que no est dirigida a modificar el texto de la
Constitucin ste no sufrir variacin es el significado o contenido que se atribuye
a dicho texto el que se cambia y se transforma61.
Consideramos adems que desde otra perspectiva pueden existir reformas o cam-
bios constitucionales desde el poder constituyente originario (Asamblea constitu-
yente) o desde el poder constituido (parlamento o Congreso).
Dentro del horizonte constitucional en ambos casos les est reservado la modifi-
cacin total o parcial de las Cartas Fundamentales. Es decir son dos instituciones
totalmente legitimadas como operadoras del derecho para llevar adelante las trans-
formaciones necesarias en un ordenamiento constitucional positivo.
Ricardo Guastini asume la tesis de la instauracin constitucional vs. la reforma cons-

titucional62.
As seala que: Se puede convenir que el poder de reforma constitucional es un

poder constituido (constituido por la Constitucin existente), y que el poder de
instauracin constitucional sea por el contrario el poder constituyente. Ahora bien,
Qu distingue la reforma constitucional, es decir, la modificacin de la Constitu-
cin existente de la instauracin constitucional, esto es, de la emanacin de una
nueva Constitucin?.
Esta pregunta admite (por lo menos) dos respuestas interesantes; cualquiera de

ellas supone una diversa concepcin de la Constitucin (y de su criterio de identi-
dad) e implica una diversa concepcin del poder constituyente.
1) Concepcin sustancial (o sustancialista). La primera respuesta suena grosso

modo as: una Constitucin es una totalidad coherente y conexa de valores tico-
polticos. La identidad material (axiolgica) de toda Constitucin descansa precisa-
mente en el conjunto de valores o principios supremos que la caracterizan y la
distinguen de cualquier otra Constitucin.
Ahora bien, una cosa es revisar la Constitucin existente (en sus normas de detalle)
sin alterar la identidad material o axiolgica y otra cuestin es modificar el "esp-
ritu" de la Constitucin existente, esto es, alterar, perturbar o subvertir los valores
tico-polticos que la caracterizan.
Una cosa es la simple reforma constitucional y otra aunque sea enmascarada

es la instauracin de una nueva Constitucin Una cosa es el ejercicio de un poder
constituido (el poder de reforma) y otra es el ejercicio del poder constituyente.
Reforma e instauracin constitucional se distinguen, entonces no bajo un perfil

formal por el hecho de que una adviene en forma legal y otra de forma ilegal, extra
ordinem sino bajo el perfil sustancial: es una reforma toda modificacin marginal
es instauracin toda alteracin aunque legal de la identidad axiolgica de la Cons-
titucin63.
En el caso peruano nuestra Constitucin de 1993 establece en su artculo 206 la

Reforma de la Constitucin, bajo diversas modalidades:
Artculo 206.- Reforma Constitucional

Toda reforma constitucional debe ser aprobada por el Congreso con mayora
58 Inciso modificado por el Artculo nico de la Ley N 26470, publicada el 12 junio 1995 en el diario oficial El
Peruano. El texto anterior deca: 3. La Accin de Hbeas Data, que procede contra el hecho u omisin, por
parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el
artculo 2, incisos 5, 6 y 7 de la Constitucin.
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enidos 126

onadas
absoluta del nmero legal de sus miembros, y ratificada mediante refe-
rndum. Puede omitirse el referndum cuando el acuerdo del Congreso se
obtiene en dos legislaturas ordinarias sucesivas con una votacin favorable,
atorio Anotaciones
en cada caso, superior a los dos tercios del nmero legal de congresistas. La
ley de reforma constitucional no puede ser observada por el Presidente de la
Repblica.
La iniciativa de reforma constitucional corresponde al Presidente de la Repblica,

con aprobacin del Consejo de Ministros; a los congresistas; y a un nmero de
ciudadanos equivalente al cero punto tres por ciento (0.3%) de la poblacin
electoral, con firmas comprobadas por la autoridad electoral.
Es decir que nuestra Carta Magna admite la posibilidad de su reforma mediante la

participacin del Congreso, del Ejecutivo a travs del Presidente de la Repblica y
finalmente mediante la participacin ciudadana con un determinado nmero de
adhesiones de electores.

de contenidos
seleccionadas
MARCIAL RUBIO CORREA, Estudio de la Constitucin Poltica de 1993, Tomo I, Pontificia

Universidad Catlica del Per Fondo Editorial 1999, Pgs. 89-95.
PARTE II
EXGESIS
TITULO I: DE LA PERSONA Y DE LA SOCIEDAD
En esta parte primero hacemos una introduccin sobre los grandes trazos de la evo-
lucin de los derechos humanos y luego una sustentacin de nuestra posicin sobre
la significacin dentro del Derecho peruano de los derechos humanos contenidos en
tratados internacionales
Las grandes lneas de evolucin de los derechos humanos Contemporneamente vivi-

mos en un mundo con derechos humanos No todos los podemos ejercitar equivalente-
mente Para muchos millones de seres humanos en el mundo los derechos en realidad
no existen Pero todos sabemos cuando menos que estas situaciones son ilegtimas e
inmorales porque se le deben a cada persona por el hecho pertenecer a la humanidad
En el Derecho este es un fenmeno reciente No olvidemos que en el Per se lucha por

la independencia hasta el 9 de diciembre de 1824 enarbolando los derechos entonces
planteamientos subversivos de la libertad y la igualdad para todos los seres humanos y
sin embargo, le faltara un largusimo trecho para que fueran realmente reconocidos
en la ley no ya en la realidad que es problema ms arduo y todava no ntegramente
solucionado Para muestra tres jalones histricos
La esclavitud concluye en el Per en 1854
Las mujeres alcanzan la igualdad de derechos polticos en 1956
Los analfabetos votan recin en las elecciones de 1980
59 Zambrano Pasquel, Alfonso MARBURY VS. MADISON Y EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD, pgi-

na web www.alfonsozambrano.com en el link Doctrina Constitucional.
60 Blume Fortini, Ernesto, El Tribunal Constitucional peruano como Supremo intrprete de la constitucin. En
pensamiento constitucional Ao III, N 3, Lima Fondo Editorial de la PUCP, Noviembre de 1996, pgs. 298-
299.
de contenidos
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seleccionadas
El movimiento en pro de los derechos humanos dentro del Derecho legislado aparece
al mismo tiempo que las constituciones.
En los Estados Unidos cuyos constituyentes fueron reacios a establecerlos son incorpo-
rados rpidamente con las diez primeras enmiendas Hamilton cuenta en "El Federalis-
ta" que una de las objeciones ms importantes a la Constitucin de los Estados Unidos
fue precisamente la ausencia de una declaracin de derechos.
Es considerable de las objeciones que restan es la que sostiene que el proyecto de la

convencin no contiene una declaracin de derechos Entre otras respuestas dadas a
ello ha sido ya repetido en diferentes ocasiones que las constituciones de muchos de los
estados estaban en la misma situacin64.
Los constituyentes de los Estados Unidos fueron recelosos de las declaraciones de dere-
chos porque las consideraron rezagos de privilegios y monarcas Dice Hamilton ha sido
repetido varias veces que las declaraciones de derechos en sus orgenes son estipula-
ciones entre los reyes y sus sbditos reduccin de las prerrogativas dadas a favor de los
privilegiados reserva de derechos no sometidos al prncipe65.
Sin embargo a pesar de ello las primeras diez enmiendas hechas casi inmediatamente
luego de la aprobacin de la Constitucin son un injerto de derechos pedidos por el
pueblo. La Constitucin de los Estados Unidos es en realidad dos documentos diferen-
tes, dos textos escritos en diferentes momentos, para propsitos distintos a solicitud de
personas diferentes.
El primer texto es el de los primeros siete artculos no modificados es la Constitucin

propiamente dicha. El segundo texto es la declaracin de derechos las primeras diez
enmiendas y aquellos pasajes tanto del texto original como de sucesivas enmiendas que
ahora son utilizadas bajo la conceptualizacin de una teora de los derechos Las dos
partes son distintas en estilo opuestas entre sf como programas polticos y a la vez se
encuentran estrechamente unidas en la praxis.
Si el primer texto estuvo centrado en el Estado, el segundo lo estuvo en la sociedad

civil. En parte es el trabajo de hombres que recelaban de la maquinaria del Estado y
que fueron crticos del diseo especfico de los Fundadores. El segundo texto se opone
al primero, sus ms apasionados defensores tenan desconfianza en los pesos y contra-
pesos internos del sistema. Ms bien insistieron en establecer limitaciones externas al
poder una declaracin de principios una ley de derechos. Esta declaracin de derechos
fue pensada como el conjunto de lmites para la para la accin futura del poder estatal
todo lo ms valioso de la sociedad civil se encuentra ubicado fuera de dichos lmites.
Las iglesias las asambleas polticas la prensa la privacidad del hogar y finalmente los
varones y mujeres considerados como individuos se encuentran as protegidos contra la
intervencin del poder poltico 69.
En Francia la constitucin de 1791 es precedida por la Declaracin de los Derechos

del Hombre y del Ciudadano que la Asamblea Nacional Constituyente aprob el 26 de
Agosto de 1789 El ttulo primero de dicha Constitucin es adems una declaracin de
derechos en s mismo.
Ya nuestra Constitucin de 1823 la primera republicana a partir del artculo 181 esta-
bleca una lista mnima de derechos constitucionales que hoy llamaramos de primera
generacin excepcin hecha del derecho a la educacin que es un derecho social tem-
pranamente reconocido en esta Carta peruana artculo 181.
Los derechos de primera generacin son los que aparecieron primero en la tradicin
liberal que conduce al Estado contemporneo Libertad y propiedad fueron el primer
grito A ellos se sumaron pronto la seguridad y la igualdad Desde luego cada uno tuvo
desagregaciones. Por ejemplo la libertad fue la personal o fsica pero tambin la libertad
61 MALDONADO CASTRO Guillermo y MELO VEGA CASTRO Jorge, Las propuestas de Reforma constitu-
cional, VARIOS AUTORES, La Constitucin diez aos despus, Lima, Constitucin y Sociedad Fundacin
Friedrich Naumann, 1989, Pg. 373.
62 Guastini, Ricardo. Concepto de Constitucin Traduccin de Miguel Carbonell, Instituto de Investigaciones
Jurdicas, UNAM. Asignatura de Derecho Constitucional, Universidad Continental, Pg.18-19.
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onadas
de pensar de expresarse de conciencia y religin, etc. La igualdad fue la de no discrimi-
nacin entre las personas pero tambin la igualdad de acceso a las funciones pblicas
Y as sucesivamente.
atorio Anotaciones
El primer documento clsico de declaracin por su modernidad aunque no el primero
de su tipo que existi en el mundo fue la Declaracin de los Derechos del Hombre y
del Ciudadano aprobada por la Asamblea Constituyente de Francia el 26 de Agosto de
1789.Paralelamente se fueron desarrollando los derechos polticos asumiendo la forma
del gobierno representativo las personas votan para elegir representantes que sern
quienes gobiernen en nombre de ellas.
Para esto se elabora toda una teora que llega hasta nuestros das la de la representacin
de la nacin Se hace la distincin entre pueblo y nacin El primero es un agregado de
personas en tanto que la segunda es una organizacin con vida propia La estructura
democrtica no se elabora en relacin al pueblo sino a la nacin Si se hubiera elaborado
en relacin al pueblo todos deberan haber votado bajo el principio roussoniano de una
persona un voto Como se opt por lo segundo dentro de la nacin se poda dar el voto
slo a los ms capaces.
En realidad este sistema llev al voto censitario que acab siendo el voto de los ms ricos
Uno de sus ms claros fundamentadores es Constant quien en 1815 escribi:
En todos los pases que tienen asambleas representativas es indispensable que stas
cualquiera que sea su organizacin concreta estn compuestas por propietarios Un
individuo puede por sus brillantes mritos cautivar a la multitud pero los cuerpos
para granjearse la confianza necesitan tener intereses concordantes con sus de-
beres Toda nacin identifica siempre la accin de una asamblea con sus intereses
Tiene la certeza de que el amor al orden a la justicia y a la conservacin reinar
entre la mayora de los propietarios No son solo por consiguiente sutiles por las
cualidades que poseen sino tambin por las que se les atribuyen por la prudencia
que se les supone y por la favorable predisposicin que inspiran. Inclyase entre los
legisladores a no propietarios por buenas que sean sus intenciones la inquietud que
despierten en los propietarios obstaculizarn todas sus medidas Las leyes ms pru-
dentes parecern sospechosas y en consecuencia desobedecidas por el contrario la
otra solucin habra logrado el sostn del asentimiento popular al gobierno aun en
el supuesto de que no sea en todo perfecto66.
Y luego dijo que condiciones equitativas de propiedad deberan establecerse:
Una propiedad puede ser tan limitada que el que la posee es propietario en apa-
riencia. Segn un autor que ha tratado perfectamente el asunto quien no posea
la renta territorial suficiente para vivir durante el ao sin tener que trabajar para
otro no es verdaderamente propietario La parte de propiedad que le falta le sita
en la clase de los asalariados Los propietarios son dueos de su existencia porque
pueden negarle el trabajo Solo quien posee la renta necesaria para vivir con inde-
pendencia de toda voluntad extraa puede ejercer los derechos de ciudadana Una
condicin de propiedad inferior sera ilusoria una ms elevada sera injusta67.
Las opiniones de Constant no son sino la fundamentacin de lo que grado ms grado

menos suceda en la realidad Los derechos consagrados en la Declaracin francesa de
1789 en el mbito poltico existan slo nominalmente y as sucedera por varios aos
ms hasta bastante entrado el siglo XIX.
En sntesis los derechos eran los esenciales que el liberalismo burgus exiga No haban
dado el salto completo hacia la libertad econmica y tampoco tomaban en considera-
cin a los pobres Si en cambio haban dado el golpe de gracia al Antiguo Rgimen basa-
do en diferencias y privilegios La Declaracin francesa como muchos otros documentos
de la poca se explican perfectamente por lo que pretendieron destruir.
63 Ibd. Pg. 19.

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seleccionadas
Como es lgico siendo tiempos de grandes cambios muestran tambin lmites y zonas
grises en las que las definiciones no han sido tomadas. La historia posterior mostr un
triple avance de un lado se fortalecieron los derechos individuales de otro los derechos
polticos se otorgaron a pocos y ricos y de otro se puso en ejecucin un programa liberal
para la economa que al final de cuentas fue lo nico que permaneci durante todo el
proceso revolucionario.
Esta combinacin gener rpidamente un nuevo tipo de relaciones sociales y econmi-

cas en la sociedad dentro de un proceso acelerado por las transformaciones napole-
nicas primero en Francia y luego extendidas a buena parte de Europa continental En
esencia se trat de la introduccin del capitalismo liberal en el campo y en la produc-
cin urbana as como en la distribucin de bienes Sin mayores regulaciones los salarios
cayeron a valores nfimos por la gran cantidad de personas que migraron a las ciudades
desde los campos ahora cercados por los nuevos propietarios y los trabajadores que en-
contraban un puesto de trabajo tenan que laborar diecisis horas diarias sin descansos
semanales ni anuales.
Fue as como las protestas que ya haban comenzado en Inglaterra un tiempo antes por
su revolucin antelada se extendieron a toda Europa Los movimientos sociales que se
inician en 1848 tienen un profundo significado social y dan origen a los partidos dem-
cratas que existirn en Europa y se extendern poco a poco hacia pases como el Per.
Durante buena parte del siglo XIX el derecho de asociacin poltica no existe y muchas
veces est prohibido Por consiguiente los gremios de trabajadores tienen que ser clan-
destinos y asumen tintes anarquistas. El siglo XIX es una lucha permanente por mejores
condiciones sociales ypor el voto universal Poco a poco a lo largo de los aos se van
obteniendo reivindicaciones para los sectores de trabajadores la jornada descendente
hasta las ocho horas diarias de trabajo y se obtienen derechos laborales mnimos.
Todo este proceso se consolida constitucionalmente por primera vez en otra Constitu-
cin hija de la revolucin la de Quertaro Mxico de 1917 es la primera que contiene
una declaracin extensa de derechos laborales.
Al propio tiempo en Europa de principios del siglo XX ha ocurrido la gran tragedia

de la Primera Guerra Mundial en la cual Alemania es derrotada El colapso econmico
y social sacude al pas y en ese proceso elabora una Constitucin con una asamblea
de claro dominio socialdemcrata. Se produce as la Constitucin alemana de Weimar
de 1919 en la cual se reconocen no slo varios derechos sociales sino tambin ciertas
obligaciones del Estado para con los ciudadanos en materia de prestaciones sociales de
obtencin de empleo, etc68.
Con las Constituciones de Mxico y de Alemania se ha iniciado la ola de los derechos

constitucionales de carcter social que son los de segunda generacin.
El fenmeno llega muy rpidamente al Per entre los artculos 37 y 58 de la Constitu-

cin de 1920 se encuentran ya varias garantas sociales como las llamaron en dicha Carta
Algunas son antiguas como la del derecho a la educacin pero al lado de ella aparecen
otras inditas en las Constituciones anteriores preocupacin por las condiciones de tra-
bajo por a solucin de los conflictos laborales por el aprovisionamiento de servicios
esenciales, etc.
La Constitucin peruana de 1933 contiene ya un extenso elenco de derechos sociales

as como de prestaciones que el Estado se compromete a realizar en favor de las perso-
nas Esto ltimo fue desarrollado en todo el mundo de manera intensa a raz de la Gran
Depresin de 1929.
Hasta aqu el progreso de los derechos individuales originales de primera generacin

y de los derechos sociales de segunda generacin. Los derechos polticos han seguido
tambin una evolucin diferencial en los pases Algunos llegaron al voto universal du-
rante el siglo XIX muchos lo hicieron en el perodo entre las dos guerras mundiales.
64 The Federalist CMoidndnleectotiwcunt Wesleyan University Press1989 N LXXXIV p 575 Traduccin nuestra
65 The Federalist CMoidndnleectotiwcunt Wesleyan University Press 1989 N LXXXIV p 578 Traduccin nuestra
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onadas
El camino del Per es conocido una modernizacin del sistema electoral en 1930 pero
todava con una minora de la poblacin en capacidad de votar que en pocas palabras
y grandes simplificaciones eran los varones mayores de 21 aos que supieran leer y es-
atorio Anotaciones
cribir y no formaran parte de los grupos impedidos por funcin como por ejemplo los
militares Como ya se dijo antes el voto de la mujer llegara en 1956 y el de los analfabetos
que realmente universaliza los derechos polticos en el Per en 1980.
ACTIVIDAD N 2
de contenidos


seleccionadas
TAREA ACADMICA N 2
de contenidos
Recordatorio Investiga
Anotaciones y redacta un informe sobre el tratamiento de los Contratos Ley en la Cons-
titucin Poltica y cmo influyen en la actividad econmica.
seleccionadas
Instrucciones
1. El informe deber tener la estructura siguiente :

a. Portada (cartula
b. Introduccin
c. Cuerpo (captulos o temas)
d. Conclusiones Introduccin, Cuerpo y Conclusiones.
2. Para desarrollar la actividad, tenga presente que hay que dar lectura al Ttulo
III de la Constitucin Poltica, del Rgimen Econmico.
3. Comentar el artculo 62 y el uso que le dan los inversionistas extranjeros para

protegerse de cambios de diferentes gobiernos.
de contenidos
BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD IV
seleccionadas
Altuve-F., Fernn, El Sacerdote Jos Ignacio Moreno y su discurso en la Jura de la Constitucin

Espaola de 1813, Pensamiento Constitucional Ao IX, N 9.
Blume F., Ernesto, El Tribunal Constitucional peruano como Supremo intrprete de la
constitucin. En pensamiento constitucional Ao III, N 3, Per Fondo Editorial de la
PUCP, Noviembre de 1996, pgs. 298-299
Garcia T., Vctor, (1999)Teora del Estado y Derecho Constitucional, Universidad de Lima,
Fondo de Desarrollo Editorial. (1ra ed.) Coleccin Textos Universitarios .
Maldonado C. Guillermo Y Melo Vega C. Jorge, (1989)Las propuestas de Reforma consti-

tucional, VARIOS AUTORES, La Constitucin diez aos despus, Lima, Constitucin y
Sociedad Fundacin Friedrich Naumann.
66 CONSTANT Benjamn Principios de Poltico Madrid Editorial Aguilar 1970 pp 560

67 CONSTANT Benjamn Principios de Poltica Madrid Editorial Aguilar, 1970 p 60
de contenidos
131

seleccionadas
Guastini, Ricardo, Concepto de Constitucin Traduccin de Miguel Carbonell, Instituto de

Investigaciones Jurdicas, UNAM. Asignatura de Derecho Constitucional,
Universidad Continental. Recordatorio Anotaciones
Novak Fabin y Nahimas Sandra, Derechos Sociales y Econmicos, Universidad Continental,

Asignatura de Derecho Constitucional.
Pareja Paz Soldan, Jos. Derecho constitucional peruano. (5ta. ed.): Editorial Grijley.
Rubio C., Marcial, Estudio de la Constitucin Poltica de 1993, Tomo I, Pontificia Universi-
dad Catlica del Per Fondo Editorial 1999.
Torres y Torres Lara, Carlos (1994)La Constitucin econmica en el Per, Lima.

Asesorandina S.R.L.
Objetivos Inicio
AUTOEVALUACIN DE LA UNIDAD IV
s
Instrucciones : Lee y analiza cada uno de los tem que se encuentran a continuacin y
selecciona la respuesta correcta
s
1. Cul de stos conceptos no corresponde al Principio de Supremaca Constitu-
cional:
a) Consiste en la cualidad jurdica especfica de la Constitucin que la defi-

o Anotaciones
ne como el sistema normativo de mxima jerarqua
b) Reviste superioridad frente a la totalidad de normas pertenecientes a los

diferentes niveles que componen la construccin escalonada del proceso
de produccin del derecho.
c) Es la superioridad de la norma constitucional frente a cualquier otra
d) La Constitucin no puede obligar a los Jueces y Magistrados a aplicarla

obligatoriamente
e) Cualquier controversia entre la ley y la Constitucin, se prefiera a la se-

gunda
2. Cul de estas fuentes tiene rango de ley:
a) Los reglamentos
b) La Jurisprudencia
c) La costumbre
d) El contrato
e) Ordenanzas municipales
3. Los Tratados Internacionales ratificados por el Per, son fuentes:
a) Sin rango de ley
68 WALZER Michael Constitucional rights and the chape of civil sociery. En CALVERT Robert E editor The
Constitution of the People Reflections on citizens and civil society LKaawnresnacse University Press of Kansas
199 pp 1134 Traduccin nuestra
rollo
enidos 132

onadas
b) No son constitucionales
c) Con rango de ley

atorio Anotaciones
d) De derecho tributario
e) De reciprocidad internacional
4. Sin la Constitucin de Cdiz, Cuntas Constituciones hemos tenido en el Per

desde 1821 a la actualidad?
a) 10
b) 20
c) 21
d) 18
e) 15
5. Cul de stas partes no corresponde a la estructura de la Constitucin estudia-

da en clase?
a) Introduccin
b) Prembulo
c) Parte orgnica
d) Parte dogmtica
e) Apndice
6. El captulo econmico de la Constitucin Poltica de 1993, segn Carlos Torres

y Torres Lara tiene una orientacin:
a) Keynesiana
b) Social
c) Liberal
d) Estatista
e) Liberalismo Social
7. La Accin de Hbeas Corpus, procede ante:
a) Violacin de los derechos en un proceso judicial
b) Directamente al Tribunal Constitucional

de contenidos
133

seleccionadas
c) El hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o
persona, que vulnera o amenaza la libertad individual
d) Ante un Juez por violacin de derechos laborales

e) Ante el Tribunal Constitucional por violacin al debido proceso
8. La Accin de Amparo procede:
a) Contra la violacin de derechos informticos
b) Contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funciona-

rio o persona, que vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos
por la Constitucin
c) Contra la detencin arbitraria
d) Contra las leyes violatorias de la Constitucin
e) Para no permitir informacin que daa la intimidad personal
9. La Accin de Cumplimiento procede:
a) Para obtener informacin de una autoridad pblica
b) Para obtener la libertad de una persona
c) Para evitar un desalojo
d) Contra una resolucin judicial desfavorable
e) Contra cualquier autoridad o funcionario renuente a acatar una nor-

ma legal o un acto administrativo, sin perjuicio de las responsabili-
dades de ley
10. Cul de las alternativas no corresponde a las frmulas para la Reforma Consti-
tucional que establece el artculo 206 de la Constitucin Poltica del Per:
a) b), c) y d)
b) El Congreso
c) El Presidente de la Repblica
d) La iniciativa ciudadana
e) Una Asamblea Constituyente

rollo
enidos 134
Virtual ANEXO

onadas
ANEXO: CLAVES DE LAS AUTOEVALUACIONES
atorio Anotaciones
Autoevaluacin Autoevaluacin
de la unidad I de la unidad II
1 E 1 C
2 E 2 E
3 D 3 A
4 A 4 B
5 C 5 E
6 E 6 D
7 D 7 E
8 A 8 C
9 C 9 C
10 D 10 B
Autoevaluacin Autoevaluacin
de la unidad III de la unidad IV
1 D 1 D
2 E 2 E
3 C 3 C
4 C 4 D
5 A 5 A
6 E 6 E
7 E 7 C
8 B 8 B
9 A 9 E
10 D 10 E
135
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DERECHO

Manuel Garca Torres

Autor: Manuel Garca Torres

Impreso en el Per - Printed in Per

Impreso en los Talleres Grficos:

Todos los derechos reservados.

Esta publicacin no puede ser reproducida, en todo ni en parte, ni registrada en o

UNIDAD I: Nociones Generales DEL DERECHO CONSTITUCIONAL 11

TEMA N 2: Teora de la Constitucin 19

UNIDAD III: Las fuentes y Teora Constitucional 63

Tema N 2: Teora Constitucional 71

Tema N 4: Principios fundamentales de sistema constitucional peruano 85

UNIDAD IV: Desarrollo del Derecho Constitucional en el Per 95

LECTURA SELECCIONADA N 1 100

LECTURA SELECCIONADA N 2 110

Tema N 3: Constitucin Poltica de 1993 118

LECTURA SELECCIONADA N 3 126

Lecturas Glosario Bibliografa

Aprender los conceptos elementales; as como los fundamentos tericos y legales

Lecturas Glosario Bibliografa

UNIDAD I UNIDAD II UNIDAD II UNIDAD IV

TIEMPO MNIMO DE ESTUDIO:

UNIDAD I UNIDAD II UNIDAD II UNIDAD IV

1a y 2a Semana 3a y 4a Semana 5a y 6a Semana 7a y 8a Semana

Diagrama Objetivos Inicio Lecturas Glosario Bibliografa

DIAGRAMA DE PRESENTACIN DE LA UNIDAD I

ORGANIZACIN DE LOS APRENDIZAJES

CONOCIMIENTOS PROCEDIMIENTOS ACTITUDES

uras Glosario Bibliografa

TEMA N1: EL SISTEMA CONSTITUCIONAL, CONCEPTO Y DEFINICIN

Es el conjunto coherente y unitario de normas de derecho constitucional. (Men-

Los principios fundamentales que analizaremos, est circunscrito dentro del m-

Se debe precisar que no siempre el sistema constitucional coincide con la Consti-

Podemos entender al sistema constitucional como el sector o subsistema del siste-

La Constitucin es el conjunto de normas expedido por un rgano cualificado (po-

El concepto material de Constitucin o constitucin material lo definiremos como:

Lecturas Glosario Bibliografa

Schmitt, en el anlisis del concepto de Constitucin describe cuatro conceptos. Un

de un pueblo o un sistema cerrado de normas, un concepto relativo que designa la

Este autor distingue Constitucin de Ley Constitucional, aquella comprende la de-

Las leyes constitucionales (o Constitucin en sentido formal) son un desarrollo

El carcter secundario de las leyes constitucionales respecto a las decisiones fun-

Para Hauriou, el poder se encuentra limitado por el derecho de la Constitucin,

Se hallan por encima de la Constitucin escrita y, adems, es contingente que

Son aspectos sustrados a la eventualidad de una revisin constitucional trayendo

El rango superior de los principios fundamentales forman la legitimidad constitu-

El concepto de superlegalidad constitucionalidad tiene origen en la razn his-

Por su parte Loewenstein plantea que los requerimientos mnimos de cualquier

Ellos son los siguientes:

Distribucin orgnica y funcional del poder en diversos detentadores.

Un mecanismo de cooperacin de los mismos.

uras Glosario Bibliografa

Un mecanismo de adaptacin de la normatividad constitucional a las condicio-

El reconocimiento de esferas de autodeterminacin individual, esto es, dere-

Al respecto, la doctrina se declara relativamente convergente en enunciar lo si-

Principios fundamentales o derecho natural.

Las teoras brevemente descritas, convergen en destacar la existencia de un conjun-

6 Bidart Campos, Germn, Historia de Ideologa de la Constitucin, Argentina, Edit. EDIAR.

Lecturas Glosario Bibliografa

Los principios fundamentales son las normas constitucionales ms fundamentales y

Los principios fundamentales representan, en definitiva, una Constitucin de la

Los principios fundamentales son las normas ms fundamentales y generales del

Guastini, Ricardo. Concepto de Constitucin Traduccin de Miguel Carbonell, Instituto de Inves-

SOBRE EL CONCEPTO DE CONSTITUCIN