RESUMO
Este artigo tem o foco de analisar a questo geral do crime de lavagem de dinheiro
atravs de parasos fiscais, abrangendo a origem desta expresso, bem como conceitos
teoricos e mtodos utilizados no emprego do crime. Ainda, visa observar e conceituar,
de maneira objetiva, paraso fiscal como destino de capital oriundo de atividade ilcita.
Atualmente, verifica-se a dificuldade de repatriar este capital, uma vez que j
incorporado na economia do Estado receptor, e, assim, caracterizando a
transnacionalidade do crime, uma vez que incide em ordenamentos jurdicos dos
Estados envolvidos. Com este trabalho, tenta-se enfatizar e estudar a cooperao
internacional para a recuperao deste capital, interpretando leis e acordos
internacionais e, ao final, apresentando consideraes sobre o empenho internacional
em coibir a prtica do crime.
ABSTRACT
This article has the focus to examine the general question of the laundering money
crime through tax havens, including the origin of this expression, as well as theoretical
concepts and methods used in the employment of the crime. Still, observe and
conceptualize, objectively, as a tax haven destination of capital from the illicit activity.
Currently, there is the difficulty to repatriate this capital, as already embedded in the
economy of the receiving State, and, thus, characterizing the trans-national crime, as it
focuses on the legal systems of states involved. With this work, we try to emphasize
and study the international cooperation for the recovery of this capital, interpreting
laws and international agreements and, ultimately, with considerations about the
international effort against the the crime.
1.1.1 Definio
Pela definio mais comum, a lavagem de dinheiro constitui um conjunto de
operaes comerciais ou financeiras que buscam a incorporao na economia de cada
pas dos recursos, bens e servios que se originam ou esto ligados a atos ilcitos
(COAF, 1999, p. 8)1.
O conceito mais simples para a lavagem 2 de dinheiro3, em termos gerais,
fazer com que produtos e capitais adquiridos como produto de crime paream ter sido
adquiridos legalmente. Assim, a lavagem de dinheiro constitui um conjunto de
operaes comerciais ou financeiras que buscam a incorporao na economia de cada
pas dos recursos, bens e servios que se originam ou esto ligados a atos ilcitos.
1
COAF. Conselho de Controle de Atividades Financeiras. Lavagem de dinheiro: um problema
mundial. Braslia, COAF, UNDCP, 1999.
2
Lavar: do Latim lavare, isto , tornar puro.
3
Dinheiro: do Latim: denarius, isto , a cada dez, que correspondia a uma moeda romana.
O entendimento do GAFI4, lavagem de dinheiro o processo que tem como
objetivo disfarar a origem criminosa dos proveitos de crime
Segundo a Lei n 9.613/98, a qual institui a lavagem de dinheiro como ilcito
penal, a lavagem de dinheiro imputa-se em ocultar ou dissimular a natureza, origem,
localizao, movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes,
direta ou indiretamente de crime5
Como entende SILVA (2001)6, lavagem de dinheiro a expresso que
passou a ser utilizada para designar o dinheiro ilcito com aparncia de lcito, ou seja, o
dinheiro sujo transformado em dinheiro limpo, ou, ainda, o dinheiro frio
convertido em dinheiro quente, com a ocultao de sua verdadeira origem.
A lavagem de dinheiro caracteriza-se pelo conjunto de operaes comerciais
ou financeiras efetuadas a fim de transformar esse dinheiro sujo recursos ganhos
em atividades ilegais em ativos aparentemente legais, ocultando a sua origem e
permitindo que sejam utilizados para financiar estilos de vida luxuosos e para investir
na continuidade da atividade criminosa ou at em atividades lcitas.
4
GAFI GRUPE DACTION FINANCIRE. O Grupo de Ao Financeira Internacional (GAFI)
um organismo intergovernamental que tem por objetivo conceber e promover, a nvel
nacional como a nvel internacional, estratgias contra o branqueamento de capitais e o
financiamento do terrorismo. Trata-se de um organismo de natureza intergovernamental e
multidisciplinar criado em 1989 com a finalidade de desenvolver uma estratgia global de
preveno e de combate ao branqueamento de capitais e, desde Outubro de 2001, tambm
contra o financiamento do terrorismo, sendo reconhecido a nvel internacional como a
entidade que define os padres nesta matria. Disponvel em www.fatf-gafi.org, acesso em
15.05.11.
5
Art. 1, Lei 9.613 de 3 de maro de 1998.
6
SILVA, Cesar Antonio. Lavagem de dinheiro, uma nova perspectiva penal. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2001.
No mbito Europeu, existem trs Diretivas 7 (normas de aplicao regional,
que obrigam apenas os Estados que compem a Unio Europia) e duas Convenes 8
que tratam sobre lavagem de dinheiro.
O Brasil signatrio de todas as Convenes da ONU 9 tendo-as incorporado
ao direito interno atravs de decretos10.
O crime da lavagem de dinheiro pode ter caracterstica exclusivamente
nacional. Entretanto, com a utilizao de parasos fiscais, acaba obtendo o carter
transnacional e, desta feita, enseja a cooperao entre pases com o intuito da
preveno, identificao e recuperao de bens e ativos.
7
Diretivas so atos legislativos da Unio Europia os quais exigem que os Estados-Membros
alcancem um determinado resultado, sem ditar os meios para atingi-lo.
8
Conveno de Estrasburgo (Aprovada pela Conveno do Conselho da Europa em 1990,
entrou em vigor apenas em 1 de setembro de 1993. Com o objetivo de atingir uma poltica
criminal comum entre os Estados-membros da ento Conveno de Europa, o documento
uma importante referncia a todos os pases que pretendem implementar o combate
lavagem de dinheiro.) e Conveno de Varsvia (Conveno relativa ao Branqueamento,
Deteco, Apreenso e Perda dos Produtos de Crime e ao Financiamento do Terrorismo.
Concluda em 16 de maio de 2005, Varsvia.)
9
Conveno de Viena, Conveno de Palermo e Conveno de Mrida.
10
Conveno de Viena, pelo decreto n 159, de 26 de junho de 1991. Conveno de Palermo,
pelo decreto n 5.015, de 12 de maro de 2004 e Conveno de Mrida, pelo decreto n 5687,
de 31 de janeiro de 2006.
11
Este precedente histrico citado em suas obras pelos autores Sergio Fernando Moro,
Edson Pinto, Rodrigo Tigre Maia, Joo Carlos Castellar, entre outros.
12
A Lei Seca entrou em vigor em 1920, com o objetivo de salvar o Pas (Estados Unidos da
Amrica) de problemas relacionados pobreza e violncia. A Constituio americana
estabeleceu em sua 18 emenda Constituio, a proibio, a fabricao, o comrcio, o
transporte, a exportao e a importao de bebidas alcolicas. Entendia o governo que, todos
os males e mazelas vividos pelo Pas tinham apenas o lcool como agente causador. Essa lei
vigorou por 13 anos e foi considerado o maior fracasso legislativo de todos os tempos nos
Estados Unidos.
alcoolico). Enquanto esteve em vigor,14 possibilitou o surgimento de vrias
organizaes criminosas para o fornecimento de produtos e servios ilegais,
movimentando uma grande soma de dinheiro. Era necessrio o branqueamento 15 deste
capital, a fim de torn-lo lcito nas declaraes de renda. Surgia assim, a lavagem de
dinheiro nos tempos modernos, pois h relatos que camponeses na antiga China j
utilizavam de mtodos obscuros a fim de ocultar patrimnio do Imperador e, assim,
recolher menos impostos16.
Se, por um lado, a expresso em questo remonta ao incio do sculo XX, a
prtica que ela descreve - revestir de licitude o dinheiro adquirido ilicitamente - bem
mais antigo do que se possa imaginar, pois h referncias a ela at no Novo
Testamento, na historia de Ananias e Safira (WEISS, 2001).
Dos pases pioneiros no combate lavagem de dinheiro destaca-se a Itlia
que, em 1978, j desenvolveu a conduta tpica que se resumia imposio de
obstculos na identificao das origens dos bens. Muito se desenvolveu depois disso,
tanto nas legislaes internas como no mbito internacional. 17
13
Emenda XVIII - Votada pelo Congresso em 18 de Dezembro de 1917. Ratificada em
16 de Janeiro de 1919. Revogada pela 21 Emenda, 5 de Dezembro de 1933. Seo
1. Um ano depois da ratificao deste. Artigo: ser proibida a manufatura, venda ou
transporte de bebidas alcolicas, assim como a sua importao ou exportao, nos
Estados Unidos e em todos os territrios sujeitos sua jurisdio. Seco 2. O
Congresso e os diversos Estados tero competncia para fixar as leis que garantem
o cumprimento deste artigo. Seo 3. Este Artigo no vigorar enquanto no for
ratificada, como emenda Constituio, pelas Legislaturas dos diversos Estados, de
acordo com as disposies da Constituio, dentro de sete anos a contar da data
em que o Congresso o submeter aos Estados.
14
A lei seca americana foi abolida em 5 de dezembro de 1933, pela 21 Emenda
Constituio,durante o primeiro mandato de Franklin Delano Roosevelt (32 presidente dos
EUA). Permaneceu ativa por 13 anos, 11 meses e 24 dias.
15
Branqueamento de capitais o termo utilizado em Portugal para Lavagem de dinheiro. Na
Espanha: blanqueo de capitales. Na Frana: blanchiment dargent. Na Colmbia: Del lavado
de ativos. Na Alemanha: Geldwache. Na Argentina: Lavado de dinero. Na Itlia: riciclaggio di
denario. No Mxico: encubrimiento y operaciones com recursos de procedncia ilcita.
16
Monitor de Fraudes: Lavagem de dinheiro e seus perigos. Consultor Jurdico, 12 de maio de
2004. Disponvel em: <http://www.fraudes.org/fraudes/lavagem.asp>. Acesso em 30.05.2011.
17
SILVA, Csar Antnio. Lavagem de dinheiro: uma nova perspectiva penal. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2001, pg. 34.
18
So Estados nacionais ou regies autnomas.
seja ele por corrupo ou trfico de substncias proibidas, uma prtica complexa e
que envolve conhecimentos tcnicos especficos19.
1.2.1 Conceito
A lavagem de dinheiro pode utilizar de vrios caminhos para ser efetivada e
uma das maneiras mais utilizadas e, de fato, mais tcnica, atravs do chamado
paraso fiscal20. A Receita Federal do Brasil entende como paraso fiscal pases ou
dependncias que tributam a renda com alquota inferior a 20%21. O Brasil tambm
entende como parasos fiscais pases cuja legislao permite manter em sigilo a
composio societria das empresas.
O que se denomina paraso fiscal um pequeno pas ou regio com alquotas
de impostos especialmente baixas. Isso costuma levar cidados e empresas dos pases
com impostos altos a transferir sua residncia ou sede para esses lugares e, na maioria
dos casos, trata-se de centros financeiros offshore22. Com baixos impostos, aliado a um
sigilo bancrio especialmente rigoroso e um controle mnimo do mercado financeiro,
os parasos fiscais so o destino principal de bens e capitais de origem ilcita.
Os pases que adotam o regime de prticas fiscais favorecidas ou
preferenciais (preferential tax system), o fazem como forma de atrair atividades
produtivas de comrcio, servios e investimentos, muitas vezes sendo nica opo para
arrecadao. A forma de atrao de investimento estrangeiro e, por conseguinte,
atrao de capital outrora de origem ilcita, se d atravs dos incentivos fiscais,
isenes totais ou parciais (como exemplo: reduo na base de clculo, concesso de
crdito, etc.).
Com propriedade, Heleno Trres (2001, p. 75/76) discorda da terminologia
paraso fiscal, versando que tal jargo, incorporada na doutrina do Common Law, e,
19
Economia, Contabilidade, Direito tributrio, Direito Internacional, Estudos de tratados
internacionais entre outros.
20
O termo Paraso Fiscal deriva da expresso em ingls Tax Haven. Entretanto, a palavra
em ingls Haven significa abrigo, porto seguro. Algum ouvido mais desatento interpretou como
Heaven, que tem sua traduo como paraso, cu. O termo ganhou fora, pois sempre foi o
desejo do homem, desde os ancestrais, de no pagar tributos ou obter vantagens fiscais e,
assim, este lugar seria o lugar dos deuses, o paraso.
21
Instruo Normativa n 1.037, de 2010, com posterior alterao atravs do Ato Declaratrio
Executivo RFB n 3, de 25 de maro de 2011, o qual excluiu o r egime de holding company de
1929, de Luxemburgo, da relao de regimes fiscais privilegiados.
22
Offshore Centros bancrios extraterritoriais no submetidos ao controle das autoridades
administrativas de nenhum pas e, portanto, isentos de controle. Offshore company" uma
entidade situada no exterior, sujeita a um regime legal diferente, "extraterritorial" em relao
ao pas de domiclio de seus associados. Tambm, so contas abertas em parasos fiscais
com o intuito de pagar menos imposto que em seu pas de origem.
adotada coloquialmente pelo Direito Tributrio, para identificar pases com
concorrncia fiscal prejudicial, torna-se ultrapassada, haja vista a positivao da Lei
9.430/96, em seu art. 24, onde passa a utilizar a expresso pases com tributao
favorecida.
De grande valia a definio trazida por Heleno Trres para os pases de
tributao favorecida23, para coroar o entendimento acerca de parasos fiscais:
A definio de pases com tributao favorecida, como vem sendo
apresentada pela doutrina, designa aqueles pases que, para o tratamento
fiscal dos rendimentos de no residentes ou equiparados a residentes,
aplicam reduzida ou nula tributao sobre os rendimentos e que
contam ainda com segredo bancrio, falta de controle de cmbios e
mantm uma grande flexibilidade para a constituio e administrao de
sociedades locais. Mas suas manifestaes variam caso a caso. Mister,
pois, separar os pases com tributao favorecida (parasos fiscais dos
pases com regime societrio favorecido (parasos societrios),
daqueles com regime penal favorecido (parasos penais), mesmo sendo
impossvel encontrar uma forma exclusiva de um ou de outro,
prevalecendo sempre as formas hbridas, segundo a vocao
preponderante de cada uma deles.24
27
A Organizao de Cooperao e de Desenvolvimento Econmico - OCDE[ (em francs:
Organisation de coopration et de dveloppement conomiques, OCDE) uma organizao
internacional de 34 pases que aceitam os princpios da democracia representativa e da
economia de livre mercado. Os membros da OCDE so economias de alta renda com um alto
ndice de Desenvolvimento Humano (IDH) e so considerados pases desenvolvidos, exceto
Mxico, Chile e Turquia. O Brasil no pas membro da OCDE
28
Trres, Heleno p. 78
como isenes e tratamento concedido a renda de no residentes ou produzidas
transnacionalmente, o grande atrativo para a utilizao dos pases de tributao
favorecida (parasos fiscais) como instrumento para a prtica da lavagem do dinheiro
ilcito.
29
Sobre a distino apresentada, Trres, Heleno. Direito tributrio internacional: planejamento
tributrio e operaes transnacionais. So Paulo: Revista dos tribunais, 2001, p. 79/85 e
PINTO, Edson. Lavagem de capitais e parasos fiscais. So Paulo: Atlas, 2007, p. 149/155.
30
Trata-se de uma compania mantenedora ou controladora de demais empresas. A holding
constituda com a finalidade de administrar e controlar outras empresas.
31
A Trading Company uma empresa que tem como objeto a compra de produtos por conta
prpria no pas onde se encontra sua sede, e a venda ao exterior. Em outras palavras, uma
Trading possui como atividade principal a aquisio e exportao de produtos por ela
adquiridos no mercado interno. Quando da prtica dessas operaes essas companhias tm
um tratamento tributrio diferenciado, adquirindo os mesmos benefcios fiscais que so
conferidos empresa que exporta produtos diretamente ao mercado internacional.
compartilhas tais informaes com a comunidade internacional. Ilhas Cayman,
Bahamas e Panam so exemplos deste tipo de favorecimento.
32
Lei Federal n 9.430 de 27 de dezembro de 1.996: Dispe sobre a legislao tributria
federal, as contribuies para a seguridade social, o processo administrativo de consulta e d
outras providncias.
33
O termo "preo de transferncia" significa o preo praticado na compra e venda
(transferncia) de bens, direitos e servios entre partes relacionadas (pessoas vinculadas).
Em razo das circunstncias peculiares existentes nas operaes realizadas entre empresas
vinculadas, esse preo pode ser artificialmente estipulado e, conseqentemente, divergir do
preo de mercado negociado por empresas independentes, em condies anlogas - preo
com base no princpio arms length.
34
Art. 24-A. Aplicam-se s operaes realizadas em regime fiscal privilegiado as disposies
relativas a preos, custos e taxas de juros constantes dos arts. 18 a 22 desta Lei, nas
transaes entre pessoas fsicas ou jurdicas residentes e domiciliadas no Pas com qualquer
pessoa fsica ou jurdica, ainda que no vinculada, residente ou domiciliada no exterior.
(Includo pela Lei n 11.727, de 2008)
Pargrafo nico. Para os efeitos deste artigo, considera-se regime fiscal privilegiado aquele
que apresentar uma ou mais das seguintes caractersticas: (Redao dada pela Lei n 11.941,
de 2009)
I no tribute a renda ou a tribute alquota mxima inferior a 20% (vinte por cento); (Includo
pela Lei n 11.727, de 2008)
II conceda vantagem de natureza fiscal a pessoa fsica ou jurdica no residente: (Includo
pela Lei n 11.727, de 2008)
a) sem exigncia de realizao de atividade econmica substantiva no pas ou dependncia;
(Includo pela Lei n 11.727, de 2008)
b) condicionada ao no exerccio de atividade econmica substantiva no pas ou dependncia;
(Includo pela Lei n 11.727, de 2008)
III no tribute, ou o faa em alquota mxima inferior a 20% (vinte por cento), os rendimentos
auferidos fora de seu territrio; (Includo pela Lei n 11.727, de 2008)
IV no permita o acesso a informaes relativas composio societria, titularidade de
bens ou direitos ou s operaes econmicas realizadas. (Includo pela Lei n 11.727, de
2008).
Ressalte-se tambm, que o art. 4 da Lei Federal n 10.451/2002, conferiu o
mesmo tratamento dado aos preos de transferncia, para as operaes realizadas com
pases ou dependncias cuja legislao interna garanta sigilo composio societria
de pessoas jurdicas. Esta alterao legal vem no mesmo sentido das atuais discusses
travadas internacionalmente acerca dos parasos fiscais, combatendo-os no apenas
pelo reduzido nvel de tributao.
35
As etapas da lavagem de dinheiro e seus conceitos so citados em MAIA, Rodrigo Tigre, p.
37. PINTO, Edson, p. 106. CONSERINO, Cssio Roberto, p.21. Alm disso, estas
etapas/fases so tambm reconhecidas e adotadas pelo GAFI/FATF e pelo Banco Mundial.
36
Utilizado os termos em ingls, haja vista serem amplamente difundidos e mundialmente
adotados.
37
Pode-se praticar o crime de lavagem de dinheiro em qualquer lugar. Entretanto, os
criminosos valem-se dos parasos fiscais, haja vista a baixa fiscalizao, o rgido sigilo das
informaes societrias e das pessoas fsicas, alm da tributao favorecida.
38
Conhecida como Smurfing, consiste na quebra de grandes quantias em dinheiro em
quantias menores e menos suspeitas. Nos EUA, a partir de $10 mil, os bancos devem
declarar a transao ao governo. No Brasil, esta quantia de R$10 mil. Com esta prtica,
evita-se o controle e a fiscalizao estatal.
financeiro e a utilizao de estabelecimentos comerciais que usualmente trabalham
com dinheiro em espcie.
b) Ocultao ou Layering a segunda etapa do processo consiste em
dificultar o rastreamento contbil dos recursos ilcitos. O objetivo quebrar a cadeia de
evidncias ante a possibilidade da realizao de investigaes sobre a origem do
dinheiro. Os criminosos buscam moviment-lo de forma eletrnica, transferindo os
ativos para contas annimas preferencialmente, em pases amparados por lei de sigilo
bancrio ou realizando depositos em contas fantasmas.
c) Integrao ou Integration nesta ltima etapa, os ativos so incorporados
formalmente ao sistema econmico, seja em investimentos, bens de alto valor e,
recentemente, at em transaes entre atletas, em especial no futebol.
Nesta ultima etapa, uma vez integralizado o capital na economia local, com
extrema dificuldade se dar priso em flagrante ou at mesmo a imputao
responsabilidades penais.
H diversas outras operaes comerciais realizadas internacionalmente que
facilitam a lavagem de dinheiro e, por essa razo, merecem exame permanente
detalhado. Entre essas operaes esto, por exemplo, a compra e venda de joias, pedras
e metais preciosos e objetos de arte e antigidades. Esse comrcio mostra-se muito
atraente para as organizaes criminosas, principalmente por envolverem bens de alto
valor, que so comercializados com relativa facilidade. Alm disso, essas operaes
podem ser realizadas utilizando-se uma ampla gama de instrumentos financeiros,
muitos dos quais garantem inclusive o anonimato.39
39
Cartilha do COAF Conselho de Controle de Atividades Financeiras, p.8.
40
PINTO, Edson, p. 152.
Nos Centros Financeiros Offshore CFO, as empresas no recebem
fiscalizao contbil e, desta feita, permitem a possibilidade de significativas
movimentaes monetrias e operaes de transferncia de dinheiro obtido em
atividades ilegais.
Com a existncia dos Centros Financeiros Offshore CFO, no possvel
afirmar que se a completa extino dos parasos fiscais faria diminuir o volume de
capital lavado. Por mais que haja aes no intuito de combater a lavagem de dinheiro
ilcito atravs dos parasos fiscais, o fato dos CFOs no sofrerem qualquer restrio ou
atuao de fiscalizao, os eleva condio de grandes centros da lavragem de
dinheiro.
No obstante utilizao dos parasos fiscais, bem como dos centros offshore
para utilizao na pratica da lavagem de dinheiro, vale destacar alguns instrumentos
financeiros que so objeto de uso por parte de agentes lavadores de capital ilcito.
Instrumento utilizado com o intuito de mascarar transaes de capital ilcito,
o Smurffing consiste na fragmentao de grande quantia monetria, oriunda na sua
totalidade de crime antecedente lavagem de dinheiro, com o objetivo de fugir do
controle de autoridades administrativas. No Brasil, o Banco Central o orgo
competente para fiscalizar estas transaes. O limite pra transaes R$ 10.000,00
(dez mil reais), segundo Carta Circular 2.852/98, Art. 4, inc. I.41
Desta forma, o agente utiliza movimentaes ou transferncias abaixo o valor
fiscalizado, dividindo-o em tantas quantias que forem suficientes para no levantar
desconfiana e, assim, macula a origem e afastando a possibilidade de fiscalizao.
Outro instrumento financeiro utilizado o Commingling42. Trata-se da
conjuno entre o capital lcito e o ilcito com o intuito de branquear/ regularizar a
quantia monetria ilcita advinda de algum crime antecedente. De forma a
exemplificar, entende-se quando da utilizao de recursos provenientes de crime
antecedente so incorporados em empresa lcita, utilizando deste capital maculado para
realizar pagamentos, aquisies para a propria empresa e, desta maneira, inviabilizando
41
Art. 4 Devero ser comunicadas ao Banco Central do Brasil, na forma que vier a ser
determinada, quando verificadas as caractersticas descritas no art. 2:
I - as operaes de que trata o art. 1, inciso III, cujo valor seja igual ou superior a
R$10.000,00 (dez mil reais);
42
Traduzido do ingls como Fungibilidade. Literalmente, significa "misturar".
o seguimento do capital e seu rastreamento, tendo como objetivo misturar os capitais
lcitos e ilcitos.
Verifica-se que estes mecanismos financeiros so utilizados para dificultar o
rastreamento do capital oriundo de atividade ilcita e, mais, dificultar a
responsabilizao do agente causador do ilcito.
52
Conforme CONSERINO, Cssio Roberto, p. 9.
53
Em https://www3.bcb.gov.br/normativo/detalharNormativo.do?method=detalharNormativo,
acesso em 05.07.2011.
Com finalidade de se expandir o entendimento, vlida a exposio linha do
tempo com as regulamentaes do Banco Central (BACEN) pertinentes a lavagem de
dinheiro54.
De forma concorrente, as normatizaes administrativas regulam as
atividades econmicas, com a finalidade de se obter informaes pertinentes a pratica
do crime de lavagem de dinheiro, bem como introduzir ao ordenamento jurdico ptrio
subsdios para o combate do crime, bem como a identificao de seus agentes.
54
Conforme consulta formulada ao site do Banco Central do Brasil, em http://www.bcb.gov.br,
acesso em 05.07.2011.
O Brasil, aprovou e incorporou a conveno em 12 de maro de 2004, atravs
do decreto n 501555. Em seu escopo, precisamente no art. 3, 2, a inteligncia do texto
conceitua a transnacionalidade de um crime:
55
Conforme dispe a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, em seu art. 49, inc. I
competncia exclusiva de o Congresso Nacional resolver definitivamente sobre acordos,
tratados ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao
patrimnio nacional.
56
Do latim: condio sem a qual no se atingir seu objetivo. No mbito do Direito Penal, no
havendo o conditio sine qua non, no h nexo de causalidade, e nem h crime, como diz o
Art. 13 do Cdigo Penal: "o resultado, de que depende a existncia do crime, somente
imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o
resultado no teria ocorrido."
57
Segundo a doutrina, crime constitui uma conduta tpica, antijurdica e culpvel.
58
Que vai alm de suas fronteiras, englobando mais de uma nao.
estabeleceu a Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado 59
Transnacional. Esse instrumento se transformou em uma das mais importantes medidas
internacionais no combate ao crime organizado transnacional.
A conveno estabelece que os pases signatrios se comprometam a adotar
medidas que incriminem "a converso ou a transferncia de bens oriundos da
atividade criminosa conexa como trfico de substncia estupefaciente ou psicotrpica,
com finalidade de esconder ou encobrir a provenincia ilcita. O acordo tambm
estabelece o confisco dos produtos do crime ou dos bens e prope que o sigilo
bancrio no seja to rigoros60o."
Observa-se, ento, que o Brasil61 e mais outros 123 pases assinaram a
Conveno das Naes Unidas Contra o Crime Transnacional em 2000 na Itlia, mais
conhecida como Conveno de Palermo.
A Conveno permite que os governos evitem e combatam o crime
organizado transnacional de forma mais eficaz, atravs de um conjunto comum de
ferramentas que dispem de tcnicas de legislao criminal, alm da cooperao
internacional. Analisando os dispositivos da Conveno de Palermo, desde que
obedecidos todos os trmites previstos na Constituio Federal, equiparados s leis
ordinrias, nota-se a previso de diversos institutos e procedimentos que, bem antes da
sua celebrao, j estavam previstos no ordenamento jurdico interno.
O art. 2 traz uma srie de medidas cabveis e que visam aparelhar os orgos
da persecuo penal no desiderato da colheita de provas. Ocorre que no referido artigo
somente h a meno das aes, sendo que muitas delas so pormenorizadamente
disciplinadas em outras leis. O art. 8, a e b, determina a criminalizao da corrupo.
Outra disposio constante da Conveno a necessidade de proteo das
testemunhas.
59
Artigo 2. Terminologia. Para efeitos da presente Conveno, entende-se por: a) "Grupo
criminoso organizado" - grupo estruturado de trs ou mais pessoas, existente h algum tempo
e atuando concertadamente com o propsito de cometer uma ou mais infraes graves ou
enunciadas na presente Conveno, com a inteno de obter, direta ou indiretamente, um
benefcio econmico ou outro benefcio material;
60
Uma anlise crtica da lei dos crimes de lavagem de dinheiro / Conselho de Justia Federal,
Centro de Estudos Judicirios, Secretaria de Pesquisa e Informao Jurdicas. Braslia: CJF,
2002. Pg. 30.
61
No Brasil, incorporado ao ordenamento jurdico atravs do Decreto n 5.015, de 12 de maro
de 2004 - Promulga a Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado
Transnacional.
O art. 6 da Conveno estabelece que os Estados parte adotem medidas
legislativas no sentido de criminalizar as condutas de lavagem de dinheiro. Observe-se
que, no Brasil, o crime de lavagem de dinheiro j est previsto na lei n 9.613/98.
O art. 12 recomenda que cada Estado parte dever adotar medidas no sentido
da apreenso e confisco do produto das infraes cometidas pela organizao
criminosa, bem como dos bens utilizados na prtica delituosa. Tais medidas j esto
previstas no Codigo de Processo Penal, conforme se depreende da leitura dos artigos
125 usque 144, que trata das medidas assecuratorias. Ademais, o artigo 13 determina a
adoo de medidas de cooperao internacional para efeitos de confisco dos bens
referidos no art. 12. A despeito de inexistir um instrumento internacional especfico
tratando da cooperao internacional para o confisco dos bens, no Brasil tal medida se
d pelo cumprimento das cartas rogatorias, sendo que tal medida est prevista no art.
210 do Codigo de Processo Civil62.
Deste modo, verifica-se que as disposies previstas na Conveno de
Palermo, de uma alguma forma, so reproduzidas na legislao ptria. Ocorre que,
devido inflao legislativa, muitas medidas de combate s organizaes criminosas
esto distribudas em diversas leis, que por sua vez, caem no ostracismo e no so
devidamente utilizadas.
63
Disponvel em http://www.cgu.gov.br/onu/convencao/info/index.asp
5 - As Partes no declinaro a assistncia jurdica recproca prevista neste Artigo
sob alegao de sigilo bancrio.
O artigo 364 da presente Conveno versa sobre bens e capitais e sua possvel
dissimulao no intuito de macular a origem do montante:
66
Disponvel em ingls em:
<http://www.fatf-gafi.org/pages/0,3417,en_32250379_32236836_1_1_1_1_1,00.html>
67
Argentina, Austrlia, ustria, Blgica, Brasil, Canad, China, Dinamarca, Comisso
Europeia., Finlndia, Frana, Alemanha, Grcia, Conselho de Cooperao do Golfo do, Hong
Kong, China, Islndia, ndia, Irlanda, Itlia, Japo, Reino dos Pases Baixos, Luxemburgo,
Mxico, Nova Zelndia, Noruega, Portugal, Repblica da Coria, Rssia, Singapura, frica do
Sul, Espanha, Sucia, Sua, Turquia, Reino Unido, Estados Unidos.
3.3.3 Unidades Financeiras de Inteligncia UFI
Uma Unidade Financeira de Inteligncia (em ingls Financial Intelligence
Unit) define-se como a agncia central nacional, responsvel por receber (e, se
permitido, requisitar), analisar e encaminhar s autoridades competentes, denncias
sobre informaes financeiras: a) referentes a recursos oriundos de crime e potencial
financiamento do terrorismo; ou b) requisitados pela legislao nacional ou
regulamentao, com o objetivo de combater a lavagem de dinheiro e o financiamento
do terrorismo68.
As UFI so mecanismos estatais para a coleta de informaes financeiras e
envolve escrutinar um grande volume de dados transacionais, normalmente fornecido
pelos bancos, como parte das exigncias regulamentares. Operaes realizadas por
certos indivduos ou entidades podem ser estudados. Alternativamente, as tcnicas de
minerao de dados ou datamatching pode ser empregada para identificar as pessoas
potencialmente envolvidas em uma atividade particular.
No exemplo brasileiro, o orgo criado por lei, com a finalidade de receber
comunicaes de operaes suspeitas e analis-las, a fim de identificar possveis atos
de lavagem de bens. A UIF tambm pode coletar informaes, por iniciativa propria, a
fim de detectar tais atos. No Brasil, a UIF o Conselho de Controle de Atividades
Financeiras (COAF), criado pela Lei n. 9.613, de 3 de maro de 199869.
68
Disponvel em:
< http://www.bcb.gov.br/glossario.asp?Definicao=1447&idioma=P&idpai=GLOSSARIO>
69
A aludida lei a Lei de combate lavagem de dinheiro, amplamente debatida e citada na
presente pesquisa.
(GAFISUD70) e do hemisfrio (Grupo das Amricas e Grupo da Amrica Central e
Caribe).
70
O GAFISUD o Grupo Regional (estilo do GAFI) da Amrica do Sul, criado em 2000,
mediante um Memorando de entendimento entre os governos da Argentina, da Bolvia, do
Brasil, do Chile, da Colmbia, do Equador, do Mxico, do Paraguai, do Peru e do Uruguai.Tem
sede em Buenos Aires, na Argentina, e dedica-se a desenvolver polticas de preveno
lavagem de dinheiro e ao financiamento do terrorismo no mbito da Amrica do Sul.Realiza
exerccios de tipologias, e mecanismos de avaliaes mtuas similares aos do GAFI.
71
Disponvel em:
< https://www.coaf.fazenda.gov.br/conteudo/institucional/o-coaf/sobre-o-coaf/ >
72
Grupo de Unidades de Inteligncia Financeira (UIFs), formado com o objetivo de incrementar
o apoio aos programas nacionais de combate lavagem de dinheiro dos pases que o
integram, e que inclui a ampliao de cooperao entre as UIFs e a sistematizao do
intercmbio de experincias e de informaes de inteligncia financeira. o que melhora a
capacidade e a percia dos funcionrios das unidades e gera melhor comunicao por meio da
aplicao de tecnologia especfica.
3.2.2 Departamento de recuperao de ativos e cooperao jurdica internacional do
Ministrio da Justia DRCI
O Departamento de Recuperao de Ativos e Cooperao Jurdica
Internacional (DRCI), criado por meio do Decreto n. 4.991, de 18 de fevereiro de
2004, est subordinado Secretaria Nacional de Justia (SNJ) do Ministrio da Justia.
O DRCI tem como principais atribuies: a anlise de cenrios, a
identificao de ameaas, a definio de polticas eficazes e eficientes e o
desenvolvimento de cultura de preveno e combate lavagem de dinheiro.
Alm disso, o DRCI responsvel pelos acordos internacionais de cooperao jurdica
internacional, tanto em matria penal quanto em matria civil, figurando como
autoridade central no intercmbio de informaes e de pedidos de cooperao jurdica
internacional.
As competncias do DRCI esto dispostas a fins de promover a recuperao
de ativos73:
A apreenso de bens tambm pode ser uma grande fonte de recursos para o
combate ao crime, bem como uma mensagem de desestmulo aos criminosos. Uma das
principais metas do governo brasileiro no combate ao crime organizado tornar o
estado mais eficiente na recuperao de ativos de origem ilcita.
75
Disponvel em
http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJ7AE041E8ITEMID3239224CC51F4A299E5174AC98153
FD1PTBRIE.htm, acesso em 30.09.2001.
76
Controladoria Geral da Unio
77
Tribunal de Contas da Unio
78
Comisso de Valores Mobilirios
79
Conselho de Controle de Atividades Financeiras
80
Superintendncia Nacional de Previdncia Complementar
81
Superintendncia de Seguros Privados
Art. 8 O juiz determinar, na hipotese de existncia de tratado ou conveno
internacional e por solicitao de autoridade estrangeira competente, a apreenso ou o
seqestro de bens, direitos ou valores oriundos de crimes descritos no art. 1,
praticados no estrangeiro.
1 Aplica-se o disposto neste artigo, independentemente de tratado ou conveno
internacional, quando o governo do pas da autoridade solicitante prometer
reciprocidade ao Brasil. (grifo nosso)
82
As Quarenta Recomendaes e as Oito Recomendaes Especiais do GAFI foram
reconhecidas pelo Fundo Monetrio Internacional e pelo Banco Mundial como os padres
internacionais para o combate ao branqueamento de capitais e ao financiamento do terrorismo
mtuo, tendo como justificao o fato de o seu direito interno impor s
instituies financeiras que mantenham o segredo ou a confidencialidade.
Os pases deveriam assegurar que os poderes atribudos s autoridades competentes,
de acordo com a Recomendao 2883, podem ser tambm utilizados para dar resposta a
pedidos de auxlio judicirio mtuo e, se for compatvel com o seu direito interno,
responder a pedidos diretos, apresentados por autoridades judicirias ou autoridades de
aplicao da lei estrangeira s suas homologas nacionais. (...)
38. Seria conveniente que pudessem ser tomadas medidas rpidas, em resposta a
pedidos de outros pases, para identificar, congelar, apreender e declarar a perda
de bens objeto de branqueamento de capitais, de produtos derivados do
branqueamento ou das infraes subjacentes, de instrumentos
utilizados ou destinados a serem utilizados na prtica daqueles crimes ou outros
bens de valor equivalente. Deveriam existir tambm medidas destinadas a coordenar
os procedimentos de apreenso e de perda, podendo incluir a repartio 85 dos bens
declarados perdido.
86
Para os efeitos desta Recomendao: Homlogas refere-se s autoridades com
atribuies e funes equivalentes.
87
DE PLCIDO E SILVA. Vocabulrio Jurdico. Rio de Janeiro: Forense, 2000. p.678-679.
88
Sobre esse assunto, no mbito da extradio, destaque-se o seguinte julgado do Supremo
Tribunal Federal: A ausncia de tratado bilateral sobre extradio entre o governo requerente
e o Brasil superada pela promessa de reciprocidade formalizada nos autos, cujo
cumprimento no encontra bice legal. (Ext. 999, Rel. Min. Joaquim Barbosa, j. em 17.05.07,
DJ de 29.06.2007). Se a Corte detm este entendimento acerca da extradio, o mesmo pode
ser vlido para medidas menos gravosas de cooperao jurdica internacional.
89
GOMES, Eduardo, Biacchi. p. 145.
"Atravs do princpio da reciprocidade, que visa harmonizar as relaes entre os
pases, os direitos e obrigaes assumidos por Estado integrante de um tratado
internacional ou de um bloco econmico necessariamente devero ser cumpridos pelos
demais Estados signatrios do instrumento".
CONSIDERAES FINAIS
Atravs dos estudos e pesquisas realizadas para o desenvolvimento do
presente artigo, pode-se extrair breves consideraes.
Ocorre que a lavagem de dinheiro atravs dos chamados parasos fiscais tem
o condo de ser um crime praticado por agentes preparados, com desenvoltura tcnica
e estudo especfico para o cometimento do crime financeiro. Resta demonstrado que
esta prtica criminosa envolve especialistas tcnicos e, ainda, pessoas com know how
apurado, empregando este conhecimento para o lado obscuro de suas profisses.
No tocante aos pases com tributao favorecida, os denominados parasos
fiscais, nota-se a crescente utilizao destes para a prtica da lavagem de dinheiro,
alm do aumento significativo dos favorecimentos que estes pases tem oferecer e,
desta feita, assediando agentes criminosos os quais querem total anonimato nas
operaes financeiras e empresariais de cunho ilcito.
Ao verificar a legislao ptria, sob um olhar analtico, fica visvel que ainda
uma legislao recente, esbarrando em balizas constitucionais e internacionais, bem
como se faz complexa uma anlise sistemtica com a Carta Magna do Estado
brasileiro. Ainda, h uma srie de dificuldades de ordem prtica, como, por exemplo,
carncia de pessoal especializado e equipamento de ponta para auxiliar/otimizar as
investigaes e o levantamento de provas.
92
1. Rede Ibero-americana de Cooperao Judicial (IberRED);
2. Rede de Cooperao Jurdica e Judiciria Internacional dos Pases de Lngua Portuguesa
(Rede Judiciria da CPLP);
3. Rede Hemisfrica de Intercmbio de Informaes para o Auxlio Jurdico Mtuo em Matria
Penal e de Extradio
Por se tratar de um crime de alta complexidade, praticado por indivduos
preparados para tal ato, a lavagem de dinheiro feito por meio dos parasos fiscais se
torna um crime difcil de ser coibido, devidos a entraves jurdicos internacionais e,
ainda, complexo no rastreamento de bens e direito e, assim, tornando-se dificultosa a
responsabilizao criminal de seus agentes.
Com o presente estudo, ficou demonstrado que a cooperao jurdica
internacional ainda deficitria, sendo que os Estados se reservam a aplicar tratados
bilaterais e de assistncia jurdica mtua, pouco aplicando a diplomacia e
reciprocidade, resguardando sua soberania e ordenamento jurdico.
Porm, grandes avanos na rea da cooperao jurdica - neste presente
trabalho tendo sido analisado a cooperao jurdica internacional - h de se congratular
os esforos dos agentes brasileiros com vistas a coibir o crime, bem como repatriar os
bens, direitos e ativos oriundos da lavagem de dinheiro
BIBLIOGRAFIA:.
AMARAL, Luciana. A lavagem de dinheiro e a corrupo. Justilex, Braslia, v.4, n43,
jul. 2005
AMBOS, Kai. A parte geral do direito penal internacional: bases para uma
elaborao dogmtica. Traduo: Carlos Eduardo Adriano Japiass e Daniel Andrs
Raisman. So Paulo: Editora RT, 2008.
ARAUJO, Nadia de. Direito Internacional Privado: teoria e prtica brasileira. 2 ed.
Rio de Janeiro: Renovar, 2004.
REZEK, Francisco Jos. Direito Internacional Pblico. 10. ed. So Paulo: Saraiva,
2005.
MEIO ELETRNICO
crdito aos principais stios (http://)
Banco Central do Brasil - <www.bc.gov.br>
Banco Mundial (BIRD) - <www.worldbank.org>
COAF - <www.fazenda.gov.br/coaf>
Conselho da Justia Federal - <www.cjf.gov.br>
Departamento de Recuperao de Ativos do MJ
<www.justica.gov.br/drci/default.asp>
FATF/GAFI - <www.oecd.org/fatf ou www.fatf-gafi.org>
Fundo Monetrio Internacional - <www.imf.org>
GAFI (Amrica do Sul) - <www.gafisud.org>
Grupo de Egmont - <www.egmondgroup.org>
Lavagem de Dinheiro - <www.laundryman.u-net.com>
Lavagem de Dinheiro - <www.laundering.com>
Legislao - <www.planalto.gov.br>
Ministrio da Fazenda - <www.fazenda.gov.br>
OCDE - <www.oecd.org>
OMC - <www.wto.org>
ONU - <www.un.org>
Polcia Federal - <www.dpf.gov.br>
Receita Federal - <www.receita.fazenda.gov.br>
Senado Federal - <www.senado.gov.br>
Superior Tribunal de Justia - <www.stj.gov.br>
Supremo Tribunal Federal - <www.stf.gov.br>
Tribunal Regional Federal da 4 Regio - <www.trf4.gov.br>