SUMARIO
1
Este artculo fue publicado en la Revista Actualidad de la Unidad Tcnica Ejecutiva del
Sector Justicia, Diciembre, 2005. Para referencias sobre la publicacin del artculo ver:
http://www.csj.gob.sv/biblioahua.NSF/96c7a1a81ebd055e862564c200714ebd/488ec181c5
0eef000625728a005da334?OpenDocument
2
El autor es Maestro en Derecho de Infancia y Adolescencia por la Universidad
Internacional de Andaluca, candidato a Dr. por la Universidad de Sevilla, Espaa, Becario de la
Universidad de El Salvador, Docente de su Facultad Multidisciplinaria de Occidente y Agente
Auxiliar del Procurador General de la Repblica.
1
INTRODUCCION
pobreza extrema y otro 16.86% se dedica a trabajar.3 Las cifras sobre la situacin
y especialmente a los que trabajamos con las leyes a debatir que est pasando en
nuestra sociedad y con nuestro sistema normativo que a pesar que reconoce la
tolerancia de vejaciones, con relacin a la clusula del inters superior del nio
(ISN) produce el escenario: el sistema jurdico instituye como uno de sus principios
rectores el inters superior del nio pero por parte de los operadores del sistema
aprovechado an no significa que ella no sea til para la empresa de ofrecer una
3
En alusin a la difcil situacin de la niez salvadorea el Comit de los Derechos del Nio
en sus observaciones finales al segundo informe peridico del Estado salvadoreo, recomend: El
Comit recomienda que el Estado Parte intensifique sus esfuerzos para incrementar
significativamente el presupuesto para poner en efecto los derechos del nio "hasta el mximo de
los recursos de que dispongan", incluso en el marco de la cooperacin internacional, teniendo en
cuenta particularmente a los nios de los grupos desprotegidos. En particular, lo insta a que en el
proceso de descentralizacin y prestacin de servicios tcnicos y administrativos localmente se
resuelvan las disparidades socioeconmicas entre el campo y la ciudad. (prrafo 18).
Observaciones finales del Comit de Derechos del Nio al segundo informe de El Salvador de 4 de
junio de 2004. (CRC/C/15/Add. 232).
2
mejor vida al nio. El ISN es una clusula multifactica y entre los diversos
promocin de los derechos fundamentales del nio (infancia, familia, laboral, etc.);
una directriz en el marco del modelo social y constitucional de derecho del que se
contenido del ISN trata este artculo enfocado desde la perspectiva constitucional
debate del tema es urgente y para incitarlo ofrezco a todos estas lneas.
3
1. EL INTERS SUPERIOR DEL NIO EN EL ORDENAMIENTO
SALVADOREO
1. En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones
pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades
administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se
atender ser el inters superior del nio.
2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el
cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y
deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de l ante la ley y,
con ese fin, tomarn todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas.
3. Los Estados Partes se asegurarn de que las instituciones, servicios y
establecimientos encargados del cuidado o la proteccin de los nios cumplan las
normas establecidas por las autoridades competentes, especialmente en materia
de seguridad, sanidad, nmero y competencia de su personal, as como en
relacin con la existencia de una supervisin adecuada.
la siguiente manera:
4
La Convencin Sobre los Derechos del Nio fue ratificada por El Salvador el 27/04/90 y se
public en el Diario Oficial el 09/05/90.
4
desenvolvimiento de su personalidad Con base en ese inters, el menor tendr
prioridad para recibir proteccin y socorro en toda circunstancia.5
como garanta que la CSDN retoma del modelo del Estado Social y Constitucional
adoptar esta segunda acepcin estriba en que da lugar a una mayor cobertura de
del Estado en esta tutela al no circunscribirse a los confines del proceso - que es
continuacin.
5
Es verdad que el inters superior del nio se regula en otras disposiciones como la ley
penal juvenil sin embargo en la disposicin transcrita del cdigo de familia es donde esta tcnica
tiene su desarrollo prolijo.
6
En El Salvador semejante a la situacin del comn de los Estados no existe un derecho de
infancia debidamente estructurado que permita referirse a un estatuto local del nio. El estatuto del
nio por antonomasia en el continente americano es el estatuto brasileo que en un mismo
instrumento normativo rene los distintos institutos jurdicos que convergen en el nio como sujeto
de proteccin: lo relativo a los derechos fundamentales del nio, la proteccin escolar, las
instituciones del mbito familiar (adopcin, tutela, autoridad parental, etc.), los delitos contra el
nio, la prevencin del desamparo, lo pertinente a las polticas pblicas y de participacin de la
comunidad, el financiamiento del sistema de proteccin y las disposiciones procesales y de fondo
para el menor infractor.
5
2.1 Inters en sentido procesal
son las tres condiciones para ejercer la accin que da inicio al proceso judicial.7 A
directo, legtimo y actual.8 La acepcin procesal del inters es retomada del mbito
del bien jurdico subordinada a la liberalidad del sujeto titular del inters.
la clusula inters superior del nio puesto que su conexin al mbito procesal
proteccin del derecho del nio de all la necesidad de vincular el mbito de sus
constitucional.
7
En el derecho procesal la importancia del concepto inters se debe a que es un elemento
decisivo para distinguir la accin de los conceptos de pretensin y la demanda. De la distincin
adecuada entre estos tres conceptos jurdico procesales depender que el Juez reconozca en el
proceso los efectos procesales pertinentes a cada uno de los mismos.
8
Vid. Vscovi, Enrique. Teora General del proceso. Edit. Temis, Bogot, 1984. p. 80. Otro
autor latinoamericano que se refiere al tema es Nino, Carlos Santiago. Introduccin al Anlisis del
Derecho. Edit. Ariel Derecho, Barcelona, 1994. p. 197.
6
2.2 Inters en sentido material
realidad que por su relevancia para ofrecer un bienestar material o espiritual goza
desarrollo social, econmico, poltico, etc. de de las personas pero que en especial
9
Un sector de la doctrina propugna recuperar y/o fortalecer el rol regulador de las instancias
sociales en la vida colectiva. El recurso a esta doctrina requiere prudencia por el riesgo de legitimar
la despublificacin de la solucin del conflicto que promueven las corrientes adeptas al modelo de
Estado neoliberal. Sin embargo, para el caso del derecho de infancia, dicha recuperacin o
fortalecimiento resulta imprescindible por que la familia y la comunidad son actores precedentes al
Estado en el resguardo de los derechos fundamentales del nio.
10
Esta estrategia del Estado constitucional de Derecho de recogida de las necesidades
humanas para traducirlas en derecho positivo tiene sus crticos. Pea Freire dice: Con razn ha
afirmado Capella que la formalizacin supone un <despojamiento> de la personalidad a travs
de las que el individuo es privado de toda diferencia natural, cultural, comunitaria, etc. Este acceso
de lo jurdico tiene dos consecuencias: por un lado, duplicacin jurdica de los intereses reales que
genera una sensacin de virtual de satisfaccin del inters; por otro, en consecuencia, su
neutralizacin social. Ambas se verifican a partir del revestimiento de derechos por el que el sujeto
o ciudadano queda cubierto de derechos de libertad, propiedad, para la participacin poltica,
sociales, etc. Todas las sustracciones y revestimientos determinan una estrategia global
denominada estrategia de los derechos o institucionalizacin de las necesidades humanas
(Barcellona...) De este modo la duplicacin de lo real en el mundo de lo jurdico, constitutiva del
derecho moderno, concluir con la subordinacin de lo material a la norma y no al contrario: Vd.
Pea Freire, Manuel. La garanta en el Estado constitucional de derecho. Edit. Trotta, Madrid,
1997. p. 140.
7
La perspectiva constitucional del inters supera la anterior nocin del
particular para la interpretacin del concepto inters superior del nio ya que
INDETERMINADO
constitucional de derecho.
La autora Grossman considera que el inters superior del nio es una nocin
marco para el desarrollo de la actuacin estatal.12 Dice esta autora que este tipo
11
Que el nio tiene autorizacin legal para realizar ciertos actos jurdicos de acuerdo a su
desarrollo es una clusula que ya es parte del sistema jurdico salvadoreo. El Art. 223 del Cdigo
de Familia, en lo pertinente, dice: El padre y la madre que ejercieren la autoridad parental,
representarn a sus hijos menores o incapaces y velarn por la conservacin o defensa de los que
hubieren concebido... Se exceptan de tal representacin: 1) Los actos relativos a derechos de la
personalidad y otros que el hijo, de acuerdo con la ley y las condiciones de su madurez, pueda
realizar por s mismo.
12
Vd. Grossman Cecilia, et al. Los Derechos del Nio en la Familia, Discurso y Realidad.
Editorial Universidad, Buenos Aires, 1996. P.23.
8
de definiciones son tpicas del modelo constitucional de Estado Social de Derecho
cuya frmula concilia el rol activo del Estado de respuesta a las necesidades
viabilizar que la participacin del sujeto en la vida social (en forma individual o
situacin de la vida del nio los responsables de velar por la satisfaccin del
inters del nio familia, comunidad y Estado - logren estos dos resultados:
a) El efecto de servir de cauce por donde se viertan los fines y valores del
13
El eminente jurista espaol Garca Pelayo cita el pensamiento de Forsthoff sobre el papel
del Estado en el modelo del Estado constitucional de derecho, dice: Le corresponde al Estado
como una de sus principales misiones la responsabilidad de la procura existencial de su pueblo, es
decir, llevar a cabo las medidas que aseguren al hombre las posibilidades de existencia que no
puede asegurarse por s mismo, tarea que segn Forsthoff, rebasa tanto las nociones clsicas de
servicio pblico como de la poltica social sensu stricto. La poltica estatal debe ser garantizar las
condiciones de libertad del individuo en la sociedad moderna y no anularla mediante un sistema
perfecto de proteccin estatal. La procura para la existencia rectamente entendida significa crear
las condiciones para el adecuado despliegue de las potencialidades de la personalidad a travs de
la iniciativa y de la capacidad creadora y competitiva en las que se patentiza la autodeterminacin
del hombre. Vd. Comisin Revisora de la Legislacin Salvadorea, Comisin Revisora de la
Legislacin Salvadorea, CORELESAL. Documento Base y Exposicin de Motivos del Cdigo de
Familia. Ediciones de la Unidad Tcnica Ejecutiva, 2 Edic. San Salvador. 1994. P 103.
14
Sobre la funcin participativa de la persona que indiscutiblemente incluye al nio- en el
modelo del Estado social de derecho Garca Pelayo en el mismo texto antes citado dice: Si por
Estado Social hemos de entender no slo una configuracin histrica concreta, sino tambin un
concepto claro y distinto frente a otras estructuras estatales, hemos de considerarlo como un
sistema democrticamente articulado, es decir, como un sistema en el que la sociedad no slo
participa pasivamente como recipiendaria de bienes y servicios, sino que, a travs de sus
organizaciones, toma parte activa tanto en la formacin de la voluntad general del Estado, como en
9
Esto explica la singularidad tcnica del concepto jurdico indeterminado que
tensin entre estos tres sujetos sociales es imposible de precisar tout court en el
CSDN es posible deducir para cada uno a manera de directriz - las siguientes
funciones:
a) La familia:
civiles.
b) El Estado:
la formulacin de las polticas distributivas y otras prestaciones estatales. Dicho de otro modo,
cualquiera que sea el contenido de lo social, su actualizacin tiene que ir unida a un proceso
democrtico, ms complejo, ciertamente, que de la simple democracia poltica, puesto que ha de
extenderse a otras dimensiones. Ibd. P 107.
15
Grossman dice que el principio esta dirigido al Juez opinin que no comparte el que
escribe ya que este principio debe adecuarse a la CSDN instrumento jurdico de naturaleza
eminentemente participativa de la familia, el Estado y la comunidad.
1
estas.16 El Estado es el encargado de prever el adecuado funcionamiento
funciones son velar por el goce de los derechos pblicos subjetivos que
de sus derechos.18
16
Las Directrices de las Naciones Unidas para la prevencin de la delincuencia juvenil, en
las reglas 11, 12, 13, 16 y 17, disponen sobre esta materia: 11.Toda sociedad deber asignar
elevada prioridad a las necesidades y el bienestar de la familia y de todos sus miembros. 12. Dado
que la familia es la unidad central encargada de la integracin social primaria del nio, los
gobiernos y la sociedad deben tratar de preservar la integridad de la familia, incluida la familia
extensa. La sociedad tiene la obligacin de ayudar a la familia a cuidar y proteger al nio y
asegurar su bienestar fsico y mental. Debern prestarse servicios apropiados, inclusive de
guarderas. 13. Los gobiernos debern adoptar una poltica que permita a los nios criarse en un
ambiente familiar de estabilidad y bienestar. Debern facilitarse servicios adecuados a las familias
que necesiten asistencia para resolver situaciones de inestabilidad o conflicto. 16. Se debern
adoptar medidas y elaborar programas para dar a las familias la oportunidad de aprender las
funciones y obligaciones de los padres en relacin con el desarrollo y el cuidado de sus hijos, para
lo cual se fomentarn relaciones positivas entre padres e hijos, se har que los padres cobren
conciencia de los problemas de los nios y los jvenes y se fomentar la participacin de los
jvenes en las actividades familiares y comunitarias. 17. Los gobiernos debern adoptar medidas
para fomentar la unin y la armona en la familia y desalentar la separacin de los hijos de sus
padres, salvo cuando circunstancias que afecten al bienestar y al futuro de los hijos no dejen otra
opcin viable.
17
En especial lo relacionado a la escuela. La autora Elas Mndez, dice al respecto: La
relacin de un menor con el Estado se desarrolla principalmente en el marco de la escuela, pero
aquella tambin se hace patente cuando el nio participa, por ejemplo, en una manifestacin. Vd,
Elas Mndez, Cristina. La proteccin de los menores de edad en Alemania desde una perspectiva
constitucional. Revista de estudios polticos. Nmero 111, ene, 2001. Edicin del Centro de
Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 2001. P 107.
18
En consonancia con esta posibilidad de presentar reclamaciones el Comit de los
derechos del nio, en su Observacin General N 5 se ha pronunciado respecto a la necesidad de
que el nio goce efectivamente del derecho de reclamar la aplicacin de la Convencin de forma
directa ante los tribunales sin el auxilio obligatorio de un adulto como medida preventiva para que
el eventual disenso del adulto con el reclamo del nio no produzca la ineficacia de las
disposiciones que regulan derechos a favor del nio. El Comit dice: Algunos Estados han
indicado al Comit que la inclusin en su Constitucin de garantas de los derechos para "todos" es
suficiente para garantizar el respeto de esos derechos en el caso de los nios. El criterio para
1
c) La comunidad:
material.
desarrolle la jurisdiccin infanto juvenil es funcin del Juez de Familia, sin excluir a
saber si es as consiste en determinar si, en el caso de los nios, los derechos aplicables tienen
efectividad realmente y se pueden invocar directamente ante los tribunales. El Comit acoge con
satisfaccin la inclusin de artculos sobre los derechos del nio en las constituciones nacionales,
reflejando as los principios clave de la Convencin, lo que contribuye a subrayar la idea esencial
de la Convencin: que los nios, al igual que los adultos, son titulares de los derechos humanos.
Sin embargo, esa inclusin no garantiza automticamente que se respeten los derechos de los
nios. A fin de promover la plena aplicacin de esos derechos, incluido, cuando proceda, el
ejercicio de los derechos por los propios nios, puede ser necesario adoptar disposiciones
adicionales, legislativas o de otra ndole. Vid. Comit de los Derechos del Nio, Observacin
General N 5 (2003) Medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del
Nio (artculos 4 y 42 y prrafo 6 del artculo 44). (prrafo 21). 34 perodo de sesiones, 19 de
septiembre a 3 de octubre de 2003; CRC/GC/2003/5 de 27 de noviembre de 2003.
1
El ISN acta en esta funcin como una directriz conciliadora entre las
asunto.
intrprete en su decisin opta por que prevalezca el inters del nio, sustituir esta
fundamentacin por la simple cita del estribillo Atendiendo al Inters Superior del
Nio es un sofisma de mal gusto para eludir demostrar con argumentos slidos
que el derecho escogido es el que mejor viabiliza el bienestar del nio y que la
en esta funcin:
19
Es obvio que las otras opciones descartadas por lo menos deberan bosquejarse en la
motivacin de la decisin para que a vistas del nio, la comunidad y los sujetos involucrados en el
caso singular no se abrace la duda si otra opcin ms conveniente pudo ser admisible sobre la que
finalmente fue escogida.
1
Citase en la literatura jurdica britnica el razonamiento del Juez CUMMING-
BRUCE en el asunto Clarke-hunt v. Newcombe... no haba realmente una solucin
buena; haba dos soluciones alternativas malas (peores). El problema para el Juez
era apreciar los factores en cada direccin y decidir cul de las dos malas
soluciones era la menos peligrosa, teniendo en cuenta los intereses a largo plazo
de los nios.20
velar por la tutela de los derechos fundamentales del nio, sobre todo en materia
decisin sobre la vida del nio responda al principio de legalidad: Solo se estar
proteger en el asunto sublite.22 La gran novedad del ISN es la inclusin del nio
20
Vd. Rivero Hernandez, Francisco. El Inters del Menor. Edit. Dykinson, Madrid. 2000. P.
98.
21
Al respecto el jurista de derecho de infancia Garca Mndez cuestiona como la opinin
jurdica exige que al sujeto imputado de un delito se le trate con la ms estricta legalidad para la
salvaguarda de sus derechos pero sin embargo al nio se le abandona al arbitrio de la autoridad
pblica sin las garantas del respeto a sus derechos mientras se encuentre bajo sus ordenes.
22
Aunque orientada al mbito penal juvenil la regla 3.3 de las Reglas de Tokio me parece
adecuada para este fin en sede de proteccin de los derechos del nio: La autoridad judicial u otra
1
en el principio de legalidad: El nio es un ciudadano titular de los derechos y las
La realizacin del inters del menor aparece, por tanto, como piedra angular de
toda la regulacin jurdica de la minora de edad, y, en particular, de la que afecta
a los derechos fundamentales que ste posea.
autoridad independiente competente ejercer sus facultades discrecionales en todas las fases del
procedimiento, actuando con plena responsabilidad y exclusivamente de conformidad con la ley.
Reglas mnimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad, de 14 de
diciembre de 1990. (Reglas de Tokio).
23
En este sentido se pronuncia el Comit de los Derechos del Nio: El Comit subraya que,
en el contexto de la Convencin, los Estados han de considerar que su funcin consiste en cumplir
unas claras obligaciones jurdicas para con todos y cada uno de los nios. La puesta en prctica de
los derechos humanos de los nios no ha de considerarse como un proceso caritativo que consista
en hacer favores a los nios. Vid. Comit de los Derechos del Nio, Observacin General N 5
(2003) Medidas generales de aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio (artculos 4
y 42 y prrafo 6 del artculo 44). (prrafo 11). 34 perodo de sesiones, 19 de septiembre a 3 de
octubre de 2003; CRC/GC/2003/5 de 27 de noviembre de 2003.
1
Dado que el menor pasa la mayor parte de su tiempo en el seno del hogar familiar,
o por lo menos bajo dependencia personal y patrimonial de la familia, es de
especial relevancia la recepcin legal de este concepto en las disposiciones sobre
patria potestad del Cdigo Civil que, sin referirse expresamente al mismo, dispone
en su Art. 154.2 (ley espaola N. de A.) que aqulla ha de ejercerse siempre en
beneficio de los hijos de acuerdo con su personalidad a consecuencia de lo cual
les obliga a orlos en las decisiones que les afecten a partir de los 12 aos.
4.4 Sobre la funcin de garanta de la tutela del inters del nio ante anomias25
los responsables que prev la norma (desarrollo del principio de legalidad). Sin
24
Vd. ALez Corral, Benito. Minora de Edad y Derechos Fundamentales. Editorial Tecnos,
Madrid. 2003. P. 86
25
Las lagunas del sistema jurdico constituyen un defecto estructural del modelo
Constitucional de derecho que encuentran una alternativa de solucin en el mtodo de
interpretacin sistemtico. Sobre el rol judicial en la creacin del derecho son aplicables las
palabras del autor Gimeno Sendra al referirse a la interpretacin de los conceptos jurdicos de
textura abierta. Este autor dice: La integracin de los estndares y de las clusulas generales
abiertas permiten un amplio campo de actividad al Juez desde donde se hace posible la creacin
judicial del derecho. Entre las primeras merece citarse los conceptos de <moral y buenas
costumbres>entre las segundas se puede destacar la diligencia del buen padre de familia, la
buena o mala fe, etc. Vid. Gimeno Sendra, Jos Vicente. Fundamentos del derecho procesal.
Edit Civitas. Madrid. 1981. P. 116.
1
eficaces de acogida de sus necesidades vitales en el instante que intervinieren en
su vida los sujetos encargados de velar por el respeto de sus derechos (mandato
ISN es esta herramienta que faculta al intrprete amparar el inters del nio no
ocurre con la clusula del inters familiar que por su contenido dinmico y
multifactico impide al ordenamiento jurdico anticipar tout court todas las formas
posibles de proteccin.
sobre la esfera de los derechos del nio (exige que las decisiones
judiciales sean eficaces con relacin a los derechos subjetivos del nio); 26
26
El ISN dimana efectos ms trascendentales sobre el derecho subjetivo del nio al
conjugarse con otros principios. Por su incumbencia con la promocin de la autonoma del nio
valen aqu las palabras de Nino quien al referirse a la dignidad como principio de la
fundamentacin de los derechos liberales bsicos, dice: Otra implicacin del principio de dignidad
de la persona es el de precisar los alcances de los otros principios liberales que se han
considerado: no se usa a una persona como mero medio en beneficio de otros, ni se interfiere
ilegtimamente con sus planes de vida cuando una restriccin, carga u obligacin que se le impone
tiene como base su <consentimiento>. Como dira Kant, tratamos a las personas como fines en s
mismas cuando las tratamos de acuerdo a sus propios fines. Vd, Nino, Carlos Santiago.
Introduccin al Anlisis del derecho. Edit. Ariel Derecho, Barcelona, 1994. P. 422.
1
b) La eficacia que se requiere de las decisiones judiciales con relacin a la
situacin vital del nio permite relativizar el efecto de cosa juzgada de las
aislado sino que es un acicate jurdico para que dicha accin expanda sus
vida: familia, grupo social, grupos por nivel socio econmico, etc.
27
Sobre el particular el maestro Lopez y Lopez dice: Consecuentemente con su origen
poltico bsico, la neutralizacin de las desigualdades sociales, la primera norma jurdica que
contrasea al Estado social es la formulacin jurdica del principio de igualdad en sentido
sustancial, es decir en su dimensin promocional. Es verdad que la cita sobre la funcin
promocional del Estado social pudo retomarse de cualquier autor de ralea en el derecho
constitucional, pero la opcin de citar este texto de Lopez y Lopez es por que en el mismo
reflexiona sobre las aporas de la funcin promocional en su desarrollo en el contexto normativo y
jurisprudencial del sistema liberal que le sirve de base. Vd. Lopez y Lopez, Angel M. <Estado
Social y Sujeto Privado: una reflexin Finisecular> En la Revista nmero 25 (1996) Quaderni
Fiorentini per la storia del pensiero giuridico moderno. Universita di fiorenze. Italia. P. 432.
1
5. EL INTERS SUPERIOR DEL NIO Y SU VINCULACIN AL DERECHO
concepto refractario sobre el corpus iuris de los derechos del nio en especial por
28
Sobre este mismo tema la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la sentencia de
la Opinin Consultiva OC-17/2002 destaco la importancia de los Derechos Humanos con relacin
al goce efectivo de los derechos del nio en estos trminos: ... el Tribunal destac la existencia de
un "muy comprensivo corpus iuris de derecho internacional de proteccin de los derechos de los
nios" (del cual forman parte la Convencin sobre los Derechos del Nio y la Convencin
Americana), que debe ser utilizado como fuente de derecho por el Tribunal para establecer "el
contenido y los alcances" de las obligaciones que ha asumido el Estado a travs del artculo 19 de
la Convencin Americana, en particular al precisar las "medidas de proteccin" a las que se hace
referencia en el mencionado precepto. (prrafo 24). Los nios integran un grupo que ha merecido
el mayor inters de la comunidad internacional. El primer instrumento internacional relativo a
aqullos fue la Declaracin de Ginebra de 1924, adoptada por la Unin Internacional para la
Proteccin de la Infancia. En sta se reconoci que la humanidad debe dar al nio lo mejor de s
misma, como un deber que se halla por encima de toda consideracin de raza, nacionalidad o
creencia. (prrafo 25).
1
La apata crnica de los Estados latinoamericanos para asumir con
de las garantas del Estado Social de Derecho29 son el flanco dbil del
ordenamiento nacional de proteccin de los derechos del nio. De all que con su
ley y que deben adoptar el desarrollo pleno de los derechos del nio como
dispuso:
29
El Comit de Derechos Humanos de NNUU en su Observacin General 17 referente al
artculo 24 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (sobre la proteccin del nio),
resiente la desidia de los Estados para informar sobre el cumplimiento de sus obligaciones que
nacen de este pacto. Si esta es la situacin con respecto a los derechos individuales con mayor
razn habra que esperar una apata del Estado en materia de derechos sociales que requieren
una intervencin de mayor compromiso econmico del Estado. El Comit dice en su observacin:
La aplicacin de esta disposicin (se refiere al art 24 del pacto, N de A.) entraa, por consiguiente,
la adopcin de medidas especiales para proteger a los nios, adems de las medidas que los
Estados deben adoptar en virtud del artculo 2, para garantizar a todas las personas el disfrute de
los derechos previstos en el Pacto. A menudo, los informes presentados por los Estados Partes
parecen subestimar esta obligacin y proporcionan datos insuficientes sobre la manera en que se
garantiza a los nios el disfrute de su derecho a recibir proteccin especial.
30
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Sentencia OC- 17/02 de 28 de agosto de
2002 solicitada por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos sobre la Condicin Jurdica
y Derechos Humanos del Nio.
2
2. Que la expresin "inters superior del nio", consagrada en el artculo 3 de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, implica que el desarrollo de ste y el
ejercicio pleno de sus derechos deben ser considerados como criterios rectores
para la elaboracin de normas y la aplicacin de stas en todos los rdenes
relativos a la vida del nio.
7. Que el respeto del derecho a la vida, en relacin con los nios, abarca no slo
las prohibiciones, entre ellas, la de la privacin arbitraria, establecidas en el
artculo 4 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, sino que
comprende tambin la obligacin de adoptar las medidas necesarias para que la
existencia de los nios se desarrolle en condiciones dignas.
2
de esta Opinin, los Estados Partes en la Convencin Americana tienen el deber,
bajo los artculos 19 (Derechos del Nio) y 17 (Proteccin a la Familia), en
combinacin con el artculo 1.1 de la misma, de tomar todas las medidas positivas
que aseguren proteccin a los nios contra malos tratos, sea en sus relaciones
con las autoridades pblicas, sea en las relaciones interindividuales o con entes no
estatales. (Prrafo 87).
2
inseparables del sistema de valores y principios caracterstico de la sociedad
democrtica. En sta <los derechos y libertades inherentes a la persona, sus
garantas y el Estado de Derecho constituyen una trada, cada uno de cuyos
componentes se define, completa y adquiere sentido en funcin de los otros>".
(Prrafo 91).
2
6. CONCLUSIN
superior del nio como directriz rectora del sistema normativo de la familia, la
2
BIBLIOGRAFIA E INSTRUMENTOS DEL DERECHO
I. BIBLIOGRAFIA
2
9. Rivero Hernandez, Francisco. El Inters del Menor. Edit. Dykinson,
Madrid. 2000.
10. Vscovi, Enrique. Teora General del proceso. Edit. Temis, Bogot, 1984.
2
II. INSTRUMENTOS DEL DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS
HUMANOS
2
TITULO El inters superior del nio: instrumento del derecho de infancia para la tutela de los
derechos fundamentales del nio
AUTOR Mena Mndez, Mario Francisco
AUTORES / Mario Francisco Mena Mndez
REVISTA Actualidad
PAIS San Salvador, El Salvador
EDITORIAL
NUMERO n 1 MES
VOLUMEN ao 6, AO 2006
DESCR 1. TUTELA - NIO 2. DERECHO DE PAGINAS 69-85 cm. 22
LOS NIOS FECHA 12/06/2006 09:43:14 AM
http://www.csj.gob.sv/biblioahua.NSF/96c7a1a81ebd055e862564c200714ebd/488ec181c5
0eef000625728a005da334?OpenDocument