LA CUESTIN TERMINOLGICA: Litigio Estructural

Mariela Puga
I. Introduccin
En las ltimas dcadas, Amrica Latina ha experimentado una singular multiplicacin de
litigios relativos a asuntos de inters pblico, los que parecen re-significar el rol de la
justicia y el derecho en la regulacin de la vida social. Se trata de procesos judiciales que
son instados, frecuentemente, por organizaciones de la sociedad civil, las clnicas jurdicas
universitarias, e incluso por abogados del Estado. En esos casos se han judicializado mega
conflictos ambientales, tales como la paradigmtica la causa Mendoza en Argentina 1;
conflictos urbanos de magnitudes colosales como el caso de las poblaciones desplazadas
de sus territorios de origen, a raz del conflicto armado colombiano 2; caso paradigmticos
en cuestiones de gnero, como el litigo de Mara da Penha en Brasil, 3 conflictos relativos al
malfuncionamiento de instituciones estatales, como la afamada causa Verbitsky 4, as
como cuestiones relativas a la discriminacin de diversos grupos vulnerables, o a la
injusticia distributivas en la prestacin de servicios sociales, entre los cuales, el litigio en
materia de salud ya constituye todo un campo de estudio aparte.
II. La cuestin terminolgica
A este marco de acciones judiciales tan diversas, los juristas refieren con trminos tales
como, litigio estratgico, litigio de impacto, litigio de inters pblico, litigio
colectivo, litigio estructural, litigio complejo, entre otros. Si bien estos se nos
aparecen como conceptos nuevos en nuestra regin, en verdad son conceptos, en general,

1 Este caso se refiere a la contaminacin de la cuenca Matanza- Riachuelo y fue resuelto por la Corte
Suprema de Justicia de la Argentina el 8 de Julio del 2008.CSJN Mendoza Beatriz Silvia y otros c. Estado
Nacional y otros s/daos y perjuicios (daos derivados de la contaminacin ambiental del Ro Matanza-
Riachuelo.
2 Este caso dio lugar a la clebre sentencia T025 de la Corte Constitucional Colombiana.
3 En 2001, la Corte Interamericana de Derechos Humanos responsabiliz al Estado de Brasil por omisin,
negligencia y tolerancia en relacin con la violencia domstica contra las mujeres brasileas. Consider que
en este caso se daban las condiciones de violencia domstica y de tolerancia por el Estado definidas en la
Convencin de Belm do Par y que exista responsabilidad por la falta de cumplimiento a los deberes.
Informe N 54/01, Caso 12.051, Mara da Penha Maia Fernandes, Brasil, 16 de abril de 2001 Recuperado de:
http://www.cladem.org/programas/litigio/litigios-internacionales/12-litigios-internacionales-oea/27-caso-
maria-da-penha-brasil-violencia-domestica-contra-las-mujeres
4 En el caso se demanda ante la Corte Suprema de Justicia de Argentina, a la Provincia de Buenos Aires por
la situacin de hacinamiento en que se encontraban las personas privadas de su libertad en las crceles y
comisarias bonaerenses. Verbitsky, Horacio s/ Habeas Corpus CSJN 3 de mayo de 2005.
trasplantados de la experiencia litigiosa norteamericana, donde tienen ya ms de un siglo de
antigedad. Alli se habla de impact litigation, complex litigation, public litigation,
structural cases, collective suits, class actions, etc.
Cuando los doctrinarios latinoamericanos reflexionan sobre este fenmeno, usan alguno o
varios de esos mltiples conceptos, y buscan un denominador comn para identificarlo. En
esa bsqueda, a veces ligan estos conceptos a ciertos objetivos que se presumen propios de
este tipo de litigio:
- Lograr un efecto significativo sobre las polticas pblicas o legislacin.
- Estimular la bsqueda de la realizacin ms completa del derecho en la prctica.
- Generar visibilidad para los grupos menos favorecidos y sus problemticas.
- Reformar instituciones pblicas arraigadamente deficitarias.
Otras veces, y en busca de ese denominador comn, los conceptos mencionados se vinculan
con una serie de caractersticas que se tienen por definitorias. Entre ellas se destacan:
- La participacin de una multiplicidad de actores procesales en el litigio.
- El uso de herramientas procesales colectivas (como el amparo colectivo, el
amparo sindical, o la accin colectiva de consumidores en Argentina, la accin
civil pblica en Brasil, la accin popular y la accin de grupo en Colombia, la
accin colectiva en Mxico, la accin colectiva de consumidores en Per, y la
class action en Estados Unidos, entre muchas otras).
- La existencia de un hecho comn, o causa comn estructural que da origen al
conflicto que se judicializa.
- La invocacin de cierto tipo de derechos, en especial los llamados derechos de
segunda y tercer generacin, como los derechos sociales, los que aparecen como las
formas jurdicas propicias para alentar litigios de este tipo.
- Resoluciones judiciales que establecen remedios judiciales complejos, los que
suponen mltiples medidas ordenadas por los jueces, y la apertura de procesos de
implementacin largos, supervisados por el juez.
Ahora bien, este recuento demuestra que si bien se han dado pasos importantes en busca de
una definicin conceptual del fenmeno judicial que se intenta nombrar, esa definicin es
todava un desafo en ciernes. Hasta ahora, la variedad terminolgica en danza ayuda poco
a guiar en el abordaje de ese desafo.
La idea de este breve trabajo es contribuir a ordenar la discusin conceptual y
terminolgica. Los distintos nombres con los cuales se califica a este tipo de litigio estn en
realidad sealando distintas caractersticas, o enfatizando distintos rasgos de la prctica
litigiosa que se intenta definir, y lo hacen desde diferentes enfoques o perspectivas. Sobre
estos enfoques vale la pena detenerse.
III. Enfoques conceptuales
Hay tres enfoques centrales que instan a enfatizar ciertas caractersticas del litigio
complejo, y de esa manera, promueven el uso de distintos trminos para identificarlo.
En primero lugar est el enfoque estrictamente jurdico, del cual daran cuenta
nominaciones tales como litigio colectivo, litigio estructural y litigio de derechos
sociales.
La idea de litigio colectivo se asienta, frecuentemente, en una conceptualizacin jurdico-
procesal del litigio, y enfatiza la relevancia de las reglas de procedimiento que se aplican al
caso. Un amparo colectivo o una accin popular, tpicamente encarnan a este tipo de casos,
ms all del tipo conflicto que ellos aborden, o de los efectos sociales que tenga o no la
intervencin judicial.
El concepto de litigio de derechos sociales, en cambio, se asiente en la categorizacin de
los derechos invocados por las partes, y/o por el juez en su decisorio. La fuente de
distincin son los tratados y la teora de los derechos humanos, desde donde se distingue los
derechos civiles y polticos, de los derechos econmicos sociales y culturales, segn el
contenido de la pretensin del titular del derecho. Esta categorizacin genera en el campo
del derecho gigantescos debates sobre la operatividad, y sobre la exigibilidad de los
derechos,5 los que eventualmente teiran (o determinaran) la caracterizacin de las
decisiones judiciales asentadas en el reconocimiento de alguno de estos derechos.
Finalmente, la idea de litigio estructural, como lo he sostenido en otra parte (Puga, 2013),
se desarrolla desde la perspectiva de la teora del derecho, y en particular, enfatiza la
tipologa causal que se refleja en la atribucin de responsabilidad por un agravio jurdico.
Aqu no importa qu derecho se invoca, ni qu reglas procesales se aplican al caso. Lo
relevante es qu caso resuelve la justicia en la litis.

5 En este sentido, sobresalen los trabajos de Abramovich, V. y Courtis, C. (2002).

Desde otra perspectiva, a la que llamar socio-jurdica, el nfasis se encontrara ms bien
en el derecho en accin, antes que en sus reglas o teoras explicativas (procesales o
substantivas). Esta perspectiva cobija conceptos tales como el de litigio de impacto, o
incluso, y con un nfasis diferente al jurdico, trminos como litigio estructural o de
reforma estructural.
As, partiendo predominantemente de la observacin emprica, se evaluara y calificar a
cierto tipo de litigio como de impacto en la medida en que la decisin judicial pueda
vincularse con efectos sociales diversos y ampliados en el mbito de las relaciones sociales
(no slo con los efectos establecidos en el resolutorio de la sentencia), y/o con la impactos
en la percepcin social sobre cuestiones pblicas, la que se atribuira a la decisin judicial. 6
El uso de la terminologa de litigio estructural desde la perspectiva socio-jurdica asume
la existencia de cierto tipo de cuestiones sociales que se tienen por estructurales, como
contracara de cuestiones ms bien aisladas o eventuales. Cuando una decisin judicial
aborda, y/o tiene impacto en algunas de esas cuestiones estructurales, y observables de la
vida social, el trmino preferido para calificar a la accin judicial es la de litigio de
reforma estructural.7
Por ltimo, las perspectivas que llamara jurdico-polticas, est concentrada en la finalidad
poltica que buscan los demandantes, e incluso el mismo juez en su decisin, o bien,
enfatizan el impacto concreto de la decisin judicial o de la mera interposicin de la
demanda, en materia de funciones polticas, o posiciones polticas de actores sociales. Con
este nfasis, se suele hablar de litigio de inters pblico, litigio estratgico, tambin
litigio de alto impacto, y recientemente, de casos de activismo judicial. Antes que la
observacin emprica concreta de los efectos y la concrecin de estos, interesan las
motivaciones o funciones abstractas de la intervencin judicial.

6 Siri Golpeen, por ejemplo (en Gargarella, Domingo, Roux, 2006:41), seala que una metodologa realista
para valorar la extensin del efecto transformativo de una sentencia, es mirar cualitativamente a sus ripple
effects, algo as como los oleajes que causa. Ello significa, segn afirma, investigar cuidadosamente los
pasos tomados para cumplir con ella, y examinar si ellos han llevado a cambios en las leyes, las regulaciones
y las polticas, o han cambiado el patrn de decisin de las cortes inferiores, o las normas aplicadas por otras
instituciones, por ejemplo, en el monitoreo de los estndares de las comisiones de derechos humanos.
Este es el tipo de observaciones que lleva a la conceptualizacin del litigio en estructural o de impacto desde
una perspectiva socio-jurdica.
7 Vale aclarar que hay quienes utilizan un concepto hibrido, entre jurdico y socio-jurdico de litigio de
reforma estructural.
Un buen ejemplo es la definicin que da Martn Bhmer de la prctica del derecho de
inters pblico (en la cual se incluye el litigio de inters pblico), como aquella que utiliza
conscientemente las formas del derecho para incluir en la deliberacin democrtica a
quienes han quedado excluidos, para mantener los procesos que garantizan esa deliberacin
y para preservar los acuerdos semnticos en los que se expresa el lenguaje del derecho
(Bhmer, M., 2005, p.5). En igual sentido, Correa (2008, p. 149-162) sealan que el
llamado litigio de alto impacto consiste en la estrategia de seleccionar, analizar y poner en
marcha el litigio de ciertos casos que permitan lograr un efecto significativo en las polticas
pblicas, la legislacin y la sociedad civil de un estado o regin de modo que sea posible
lograr cambios sociales substanciales.
IV. La importancia de las palabras
No he pretendido aqu codificar o estipular los usos de los conceptos sealados. Solo
intente iluminar los enfoques posibles en la definicin de este fenmeno litigioso, y cmo
cada enfoque puede conducirnos a distintos nfasis, y a establecer como definitorio del
fenmeno distintas caractersticas. Esto es relevante para la discusin conceptual, ya que
segn el enfoque se elija, ciertas caractersticas del litigio no ser definitorias, y otras s.
Para ejemplificar esta idea, concluyo proponiendo una definicin conceptual desde una
perspectiva estrictamente jurdica del litigio estructural.
V. Definicin del Litigio Estructural
En otro lado he definido al caso estructural como aquel que extiende el territorio de lo
justiciable ms all de los intereses de las partes procesales. Sostuve que tal expansin es
un hecho jurdico antes que un hecho emprico, es decir, basta que la normatividad de la
decisin pretenda regular relaciones jurdicas que trascienden a las partes procesales
(pretensin regulativa de la decisin), para que estemos ante un caso estructural. Ello es as
aun cuando esa pretensin estructural no se haga efectiva, y aun cuando la orden resolutiva
de la sentencia tenga un alcance diferente (Puga, 2015).
De manera que an sin impacto estructural o reforma estructural, e independientemente
de cul haya sido la motivacin socio-poltica de los litigantes o del juez que toma la
decisin, un caso puede ser estructural, en trminos jurdicos, cuando regule relaciones por
fuera de las partes procesales. En este sentido ser estructural un caso tanto si se invocan
derechos sociales, como derechos civiles y polticos, y podr haber casos de derechos
sociales que no sean estructurales. De igual forma, podra haber casos estructurales que no
se tramiten por vas colectivas, aunque todo caso tramitado de forma colectiva ser,
seguramente, un caso estructural (Puga, 2013)

Bibliografa
Abramovich, V. (2002) Los derechos sociales como derechos exigibles (Madrid: Trotta)
Bhmer, M. (2005) Introduccin. En Maurino, G., Nino, E. Sigal, M. (2005) Las Acciones
Colectivas. Anlisis conceptual, constitucional, procesal, jurisprudencial y comparado
(Buenos Aires. Lexis Nexis).
Correa, L. (2008) Litigio de Alto Impacto: Estrategias alternativas para ensear y ejercer el
derecho. Opinin Jurdica, N 14, 149-162
Fuller, L. L. (1978) The forms and limits of adjudication, 92 Harvard Law Review 353
Gargarella, R., Domingo, P., y Roux T. (Ed.) (2006) Courts and Social Transformation in
New Democracies. An institutional voice for the poor? (Aldershot: Ashgate)
Puga, Mariela (2015) Litigio Estructural. Revista de Teora del Derecho de la Universidad
de Palermo. Ao 1 (nmero 2),pp. 41-82
(2013) Litigio Estructural (Tesis Doctoral Universidad de Buenos Aires,
Buenos Aires, Argentina). Recuperada de
https://www.researchgate.net/publication/251231477_LITIGIO_ESTRUCTURAL_-
_Tesis_Doctoral_Mariela_Puga
(2012) Litigio y Cambio Social en Argentina y Colombia (Buenos Aires:
CLACSO) Recuperado en:
http://biblioteca.clacso.edu.ar/clacso/becas/20120308124032/Puga.pdf