ASSESSORIA JURDICA

ILUSTRSSIMO SENHOR SUENCARREGADO DO INQURITO TCNICO.

REF.: PORTARIA N. -BPRE

COMUNICAO INTERNA N 0-BPRE.

Acusado: LUIS PACHECO DO AMARAL NETO

Advogados: JOS RODRIGO MIRANDA DE SOUSA E OUTROS

DEFESA ADMINISTRATIVA INQURITO TCNICO

() se o servidor exercia regularmente seu mister (o que em momento
algum foi contestado), advindo, nessa situao, dano ao patrimnio do
Estado, inconcusso que a conta deve ser debitada ao prprio ente estatal,
dado o risco administrativo que assume. IVAN SARTORI, desembargador
TJSP.

LUIS PACHECO DO AMARAL NETO, identidade/matrcula n,

devidamente qualificado no instrumento procuratrio acostado, vem, com costumeiro
respeito e acatamento, perante Vossa Senhoria, por seu advogado legalmente
constitudo, conforme instrumento procuratrio anexado, apresentar sua DEFESA
ADMINISTRATIVA, pelos motivos que passa a expor, para ao final requerer:

Prot. n
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 AB INITIO

Primeiramente, requer que todas as intimaes/notificaes de estilo

referentes parte sejam feitas exclusivamente aos causdicos constantes no

instrumento procuratrio, SOB PENA DE NULIDADE, em conformidade com

o Art. 133 da Constituio Federal de 1988.

Art. 133. O advogado indispensvel administrao da justia,

sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da
profisso, nos limites da lei.

Vale destacar que requerimento desta espcie plenamente

admissvel e desrespeito ao mesmo implica em nulidade da intimao, conforme
entendimento manso e pacifico, e.g.:

Havendo designao prvia e expressa do advogado que

receber as intimaes, o nome deste dever constar nas
publicaes, sob pena de nulidade. (STJ-RT 779/182)

Ainda amparado no Art. 5, inciso LV da C.F./88, em sede de processo

administrativo, ao acusado assegurado o contraditrio, a ampla defesa e o devido
processo legal.

PRELIMINAR

Ao folhear o procedimento, podemos perceber que o respeitvel

Encarregado do Inqurito Tcnico no possui os requisitos para preencher tal funo,
visto que Encarregado de Inqurito Tcnico, por fora de Lei, deve ser OFICIAL.

Como agente pblico Vossa Senhoria certamente, se nortear pelos

Princpios da Administrao Pblica, preceituadas no Art. 37 da Carta Constitucional de
1988:

Prot. n
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 Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios obedecer aos princpios de LEGALIDADE,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm,
ao seguinte: (Redao dada pela Emenda Constitucional n. 19, de
4.6.1998). Destaquei.

Dessa forma, dever Vossa Senhoria pautar-se pelo que dispe o art.
228 da Lei 13.729/06, que diz:

Art. 228. Aplica-se a matria no regulada nesta Lei,

subsidiariamente e no que couber, a legislao em vigor para o
Exrcito Brasileiro.

Conforme o artigo citado acima, toda matria que no for regulada por
esta Lei, qual seja, 13.729/06, ser aplicada para preencher est lacuna a legislao
em vigor aplicada para o Exrcito Brasileiro.

Devido aplicao subsidiria da Legislao do Exrcito Brasileiro, h

a necessidade e obrigao de se observar o que dispe o art. 12 do citado diploma,
assim vejamos:

Art. 12 - O ENCARREGADO DO IT DEVER SER OFICIAL em

princpio da arma de engenharia, com o curso de especializao
em equipamento de engenharia ou motomecanizao.
(Destacamos).

Como o SUB TEN. SANTOS no possui tais requisitos, no poderia

assumir tal encargo, pois seria contra toda a legislao pertinente.

OBSERVADA A INCOMPETNCIA DO ENCARREGADO

DO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO, A DEFESA REQUER QUE O
PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO SEJA DECLARADO NULO.

Prot. n
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 DOS FATOS

O SD PM GERNIMO foi intimado a apresentar razes de defesa

acerca dos danos causados viatura oficial da Polcia Militar, decorrente de sinistro
envolvendo a RD 110 (1148), de placas PMD 4050.
No dia do fato ocorrido, o Miliciano estava saindo de servio como
motorista do veculo descrito acima, no turno B, informa que estava se deslocando para
atender uma ocorrncia recebida via CIOPS na rua 15 de outubro no bairro Capuan,
Caucaia-CE, o policial estava procurando a rua e como no conhecia o bairro a
composio teve dificuldades em encontrar a rua citada na ocorrncia.
Justamente pelo fato de desconhecerem o local em que estavam, a
composio acabou por ter dificuldades em encontrar a rua citada na ocorrncia, que
desta maneira acabaram por entrar em uma rua sem sada, sendo preciso fazer uma
manobra de marcha r.
No momento em que ocorreram os fatos chovia muito forte e a rua no
tinha iluminao dificultando a visualizao, ao fazer a manobra o peticionrio ouviu um
barulho a composio aguardou a chuva diminuir para verificar se houve algum dano
ao veculo, quando a composio desembarcou foi observado uma avaria na lateral
direita traseira da viatura, pois a mesma havia se chocado com um trilho de trem que
estava cimentado na calada na posio vertical.
Depois de terem percebido a avaria foi informado ao fiscal de
policiamento e a CIOPS e em seguida foi feito deslocamento at a Delegacia
Metropolitana de Caucaia onde foi feito um boletim de ocorrncia e solicitada a percia.
Trafegar em condies emergenciais, imprevisveis e perigosas, impe
riscos inevitveis, que o do presente caso.
Punir o militar uma atitude totalmente errada uma vez que ele no
pode ser penalizado por um acontecimento da natureza que danificou a viatura, uma
vez que eventos como estes esto acima das vontades de qualquer indivduo o militar
no pode ser culpado se naquele dia chovia forte e causou problemas ao carro policial
uma vez que: primeiro ele jamais poderia prever o que ocorreria, e segundo ele no
tem o poder de conseguir evitar que a chuva danificasse o veculo, aplicar sano ao

Prot. n
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peticionrio implicar uma total apologia a ilegalidade, ilegalidade est que
frontalmente combatida pela corporao militar em geral.
Que seja levado em conta exmio julgador que a sindicncia em
questo est tentando punir a pessoa errada, uma vez que conforme j especificado e
comprovado o verdadeiro culpado dos prejuzos causados a viatura no o SD
GERNIMO, na verdade no presente caso no existe qualquer culpado, uma vez que o
problema ocorrido se deu por problemas que esto acima de todos nos indivduos
sejam militares ou no e esta dificuldade que causou esse problema como j tratado foi
a chuva, mediante o caso surge o questionamento tem alguma lgica tentar culpar a
chuva por ter danificado o veculo?! NO, a mesma resposta tambm serve para o SD
Gernimo uma vez que alm de no ter sido ele quem causou o dano ao veculo,
tambm tenha certeza excelente julgador que tambm no foi ele quem causou a
chuva.
Ento se ele no fez nem um problema nem outro, e se no tem
qualquer prova contra ele, o melhor a se fazer arquivar esta sindicncia pois dessa
forma poupa-se tempo da PMCE, tentando punir uma pessoa que no merece, poupa-
se gastos com um procedimento administrativo totalmente desnecessrio e tambm
poupa-se tempo at mesmo dos prprios envolvidos em toda situao, pois o caso
muito simples tenho um indivduo que acusado de um determinado fato, ele fez algo
de errado? NO, a inocncia dele to ntida como uma fonte de gua potvel ento
por qual motivo punio?
Alguma vtima da suposta transgresso cometida? Algum ferido?
Algum bito? Algum relato de que o militar recebeu propina? O leitor h de convir que
existem casos bem piores de prejuzos ao patrimnio pblico o que no o caso em
tela, o que temos neste caso so apenas militares que durante suas atividades foram
prejudicados por motivos alm de sua vontade, apenas isso no cabendo desta forma
qualquer punio.
PRECISO LEVAR EM CONTA QUE PROBLEMAS CAUSADOS A
UMA VIATURA OU A QUALQUER OUTRO VECULO QUE SEJA; QUALQUER
OFICINA PODER RESOLVER, NO ENTANTO A INJUSTIA QUE SE EST
QUERENDO SER APLICADA AO MILITAR SEM DVIDA ALGUMA IR PREJUDIC-
LO, MANCAHANDO SUA ILIBADA REPUTAO COMO PROFISSIONAL DE
SEGURANA QUE .

Prot. n
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 DA HABILITAO

Acrescente-se que o SD PM GERNIMO no possui o curso de

condutor, ou seja, no habilitado para conduzir veculos de emergncia, NOS
TERMOS DA LEGISLAO PERTINENTE.

ACRESCENTA O SD PM QUE NO LEGALMENTE HABILITADO,

NO PODENDO ASSIM SE RESPONSABILIZAR PELO FATO, POIS, LGICO

QUE UM POLICIAL SEM CURSO PRTICO OU TERICO, NOS

TERMOS DA LEI PERTINENTE, NO SERIA HBIL PARA DIRIGIR UM
VECULO DO TIPO DA VIATURA EM QUESTO , ASSIM SENDO, O FATO
DA COLISO NO PODE SE RECAIR SOBRE SUA RESPONSABILIDADE.

ALM DO MAIS O ESTADO NO PODE PUNIR NENHUM

MOTORISTA CONDUTOR DE VIATURA, TENDO EM VISTA QUE NENHUM DELES
FOI PREPARADO PELO PRPRIO ESTADO PARA DIRIGIR VIATURAS DO TIPO
EM QUESTO, QUE SO CARROS E MOTOCICLETAS ESPECIAIS.

No preenche o curso dos requisitos no art. 145 do CTN.

Neste diapaso relevante transcrever os dispositivos normativos do

Cdigo de Transito Brasileiro:

Art. 145. Para habilitar-se nas categorias D e E ou para

conduzir veiculo de transporte coletivo de passageiros,
de escolares, de emergncia ou de produto perigoso, o
candidato dever preencher os seguintes requisitos:
(...)
IV ser aprovado em curso especializado e em curso de
treinamento de prtica veicular em situao de risco,
nos termos da normatizao do CONTRAN

Prot. n
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 Veja, nobre Encarregado, que o policial no atendeu aos requisitos
impostos pela lei no podendo assumir o nus pelo acidente, j que a Administrao
Pblica no lhe forneceu o conhecimento prvio legal imposto pelo CTB para o
exerccio de sua funo pblica.

O CTB exige curso de 50 horas-aula para conduo de veiculo de emergncia, o

que no foi disponibilizado pela PMCE:

OBSERVAES- PR-REQUISITOS

Pr-requisitos necessrios para matricular-se no curso

( Resoluo 168-2004)

1. Ter idade superior a 21 anos

2. Ser habilitado em uma das categorias A, B,
C,D OU E
3. No ter cometido nenhuma infrao grave ou
gravssima, ou ser reincidente em infraes mdias
durante os ltimos 12 meses
4. No est cumprindo pena de suspenso ou cassao
do direito de dirigir;
5. O curso ter validade de no mximo (cinco) anos,
quando os condutores devero realizar a atualizao
do respectivo curso, devendo o mesmo coincidir com
a validade do exame de aptido fsica e mental do
condutor.

CARGA HORARIA DO CURSO 50h-a

ADEMAIS, TER QUE SER OBSERVADO QUE H MUITOS

POLICIAIS SENDO ESCALADOS PARA FUNO EM QUESTO SEM A DEVIDA
HABILITAO, OUTROS COM HABILITAO VENCIDA E AINDA SEM
AUTORIZAO DA CALP.

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 DO DIREITO

O Requerente ampara-se,no Art. 34, inciso I da Lei 13.407/03, in

verbis:

Art. 34. No haver aplicao de sano disciplinar

quando for reconhecida qualquer das seguintes causas
de justificao:
I - motivo de fora maior ou caso fortuito, plenamente
comprovados;
II - em preservao da ordem pblica ou do interesse coletivo;
III - legtima defesa prpria ou de outrem;
IV - obedincia a ordem superior, desde que a ordem recebida
no seja manifestamente ilegal;

O artigo 34 em seu inciso I da Lei 13.407/03 indica que no cabe

tentativa de punir quando ocorre com o militar a comprovao de caso fortuito e fora
maior, situo esta que amolda-se perfeitamente ao ocorrido com o suplicante o
mesmo jamais poderia prever que teria uma chuva naquele dia e horrio, foi algo que
fugiu completamente de sua competncia outra vez surge a oportunidade de ver
nitidamente claro como um cristal a inocncia do SD GERNIMO, pois se ele possui
o prprio Cdigo de Conduta da PMCE, que informa que no cabe punio. devendo,
somente absolv-lo de qualquer acusao imposta.
Segundo Maria Helena Diniz, na fora maior por ser um fato da
natureza, pode-se conhecer o motivo ou a causa que deu origem ao acontecimento,
como um raio que provoca um incndio, inundao que danifica produtos ou intercepta
as vias de comunicao, impedindo a entrega da mercadoria prometida ou um
terremoto que ocasiona grandes prejuzos, definies que se adquam totalmente ao
caso em tela visto que os danos viatura ocorreram justamente por conta das foras
da natureza.
EM UM CASO RECENTE EM QUE SE QUERIA CULPABILIZAR O
POLICIAL MILITAR POR AVARIA EM VIATURA O TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO
PAULO ENTENDEU QUE:

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 No dia 16 de Dezembro de 2015, o MM Juiz de , julgou improcedente
ao movida pelo Estado de So Paulo contra o Sd PM L.d.S.S. do BPM/M.

Na ocasio, o PM foi acusado de causar um acidente de trnsito por

excesso de velocidade em acompanhamento policial (perseguio). MM Juiz de Direito
da Vara Cvel da Comarca de julgou improcedente ao movida pelo Estado de So
Paulo contra o Sd PM L.d.S.S. do 20 BPM/M.

Na sentena do feito, que teve defesa da banca especializada, o

juiz assim postou:

"Com relao ao corru L..., alm disso, cumpre anotar que, mesmo se
estivesse em alta velocidade, o que no se comprovou nos autos, no seria
propriamente leal por parte do Estado buscar ressarcimento contra o policial
militar aps o acidente, sendo de conhecimento geral que, pela agilidade muitas
vezes necessria no exerccio dessa profisso, o Poder Pblico no chega a
coibir esse tipo de conduta, que se v com frequncia nas ruas do pas, nem
quando configurado patente abuso. Mostrar-se-ia bastante contraditrio,
portanto, que a Fazenda buscasse indenizao contra seu servidor por dano
decorrente de comportamento amplamente tolerado por sua administrao."

Para o Prof. Dr. Campanini, scio-administrador da banca, a sentena

forte e tem um carter de justia muito elevado, uma vez que o Estado, mesmo
sabendo da atividade de alto risco de sua frota, no contrata seguro, pelo simples fato
de que, aps um acidente, facilmente processa o motorista para faz-lo arcar, do
prprio bolso, com as custas do conserto.

CONFORME IDENTIFICADO NO CASO ACIMA O PRPRIOS

TRIBUNIAS TEM RECONHECIDO QUE ERRADO COBRAR DOS MILITARES POR
AVARIAS CAUSADAS EM VIATURAS, SENDO QUE AS MESMS FORAM CAUSADAS
DURANTE A ATIVIDADE POLICIAL, QUE AO APRECIAR O MRITO DESTE
INQURITO TCNICO O JULGADOR SE NORTEI PELA LEAGALIDADE E
PRINCIPALMENTE PELA SENTENA PROLATADA ACIMA.
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 Em sua clebre obra Direito Administrativo Brasileiro, 27 ed., 2002,
So Paulo, Malheiros, Hely Lopes Meirelles leciona sobre o assunto:
Os efeitos da anulao dos atos administrativos retroagem s
suas origens, invalidando as consequncias passadas, presentes
e futuras do ato anulado. E assim porque o ato nulo (ou o
inexistente) no gera direitos ou obrigaes para as partes; no
cria situaes jurdicas definitivas; no admite convalidao.
Reconhecida e declarada a nulidade do ato, pela Administrao ou
pelo Judicirio, o pronunciamento de invalidade opera ex tunc,
desfazendo todos os vnculos entre as partes e obrigando-as
reposio das coisas ao status quo ante, como consequncia
natural e lgica da deciso anulatria. (grifo nosso)

Nesse sentido, o Excelso Pretrio, h mais de trinta anos, j pacificou a

questo ao enunciar a Smula n 473, in verbis:

A administrao PODE ANULAR SEUS PRPRIOS ATOS,

QUANDO EIVADOS DE VCIOS QUE OS TORNAM ILEGAIS, porque

deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivos de

convenincia e oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e

ressalvada, em todos os casos a apreciao judicial. (destaquei)

O vcio de forma, consiste na omisso ou na observncia incompleta

ou irregular de formalidades indispensveis existncia ou seriedade do ato. O ato
ilegal, por vcio de forma, quando a lei expressamente a exige ou quando determinada
finalidade, s possa ser alcanada por determinada forma.
Vossa Senhoria, ao analisar este procedimento administrativo, dever
deter-se, ainda, nos deveres ticos do Militar Estadual dispostos no Art. 8 da Lei n.
13.407/03 in verbis:

LEI ESTADUAL N. 13.407 DE 21.11.03

Prot. n
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 Art. 8. Os deveres ticos, emanados dos valores
militares estaduais e que conduzem a atividade
profissional sob o signo da retido moral, so os
seguintes:
(...)
VII - ser justo na apreciao de atos e mritos dos
subordinados;
VIII - cumprir e fazer cumprir, dentro de suas atribuies
legalmente definidas, a Constituio, as leis e as ordens
legais das autoridades competentes, exercendo suas
atividades com responsabilidade, incutindo este senso
em seus subordinados;
(...)
XI - exercer as funes com integridade e equilbrio, se-
gundo os princpios que regem a administrao pblica,
no sujeitando o cumprimento do dever a influncias
indevidas;
(...)
XVI - manter ambiente de harmonia e camaradagem na
vida profissional, solidarizando-se com os colegas nas
dificuldades, ajudando-os no que esteja ao seu alcance;
(...)
XXIII - considerar a verdade, a legalidade e a responsabili-
dade como fundamentos de dignidade pessoal;

O Tribunal de Justia de So Paulo decide que o Estado no pode

cobrar do PM motorista o conserto de viatura acidentada:

ADMINISTRATIVO/CIVIL AO DA FAZENDA DO ESTADO

BUSCANDO RESSARCIMENTO DE DANOS POLICIAL MILITAR
ACIDENTE DE TRANSITO DANOS CAUSADOS EM VIATURA, AO
AZO DE PATRULHAMENTO- AUSENCIA DE PROVAS SEGURA DE
QUE TENHA O AGENTE AGIDO DE FORMA IMPRUDENTE
Prot. n
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 PERICIA QUE, EMBORA IMPRESCINDIVEL, NO FOI REALIZADA,
DADA A EVAO DO MOTOCICLISTA (SUPOSTA VITIMA), DO
LOCAL DO ACIDENTE MS CONDIES DA VIA A CONTRIBUIR
PARA O OCORRIDO TESTEMUNHOS QUE, POR SI S, NO
AUTORIZAM A CONDENAO ALMEIJADA, DADA AS
PECULIARIDADES DO CASO IMPROCEDENCIA QUE SE
DECRETA NESTA INSTANCIA RECURSO DO RU PROVIDO,
PREJUDICADO O OUTROS. (APELAO CVEL N. 3003650-
94.2009.8.06.0161, RELATOR: IVAN SARTORI; TJSP)

Sustentou o desembargador relator Ivan Sartori, que: se o servidor

exercia regularmente seu mister (o que em momento algum foi contestado),
advindo, nessa situao, dano ao patrimnio do Estado, inconcurso que a conta
deve ser debitada ao prprio ente estatal, dado risco administrativo que
assume.

Na verdade, era de rigor prova do elemento subjetivo capaz de justificar

a condenao, do que no se desincumbiu a autora, ausncia demonstrao
inequvoca de imprudncia, negligencia ou impercia por parte do servidor.

Nesse sentir, arestos deste Sodalcio, em causas anlogas:

RESPOSSABILIDADE CIVIL DE SERVIDOR prejuzo ao errio

decorrente de conduta desidiosa Ao de indenizao
Responsabilidade de carter subjetivo (...) Recurso improvido, (...)
Na espcie, a responsabilidade do servidor de carter subjetivo,
vale dizer, preciso produzir prova escorreita de sua culpa.
Entretanto, o conjunto probatrio encartado nos autos no
permite concluir, com segurana, que o ru agiu com desdia,
porquanto, de acordo com os testemunhos colhidos em audincia
(fls. 207/214 e 216/219), no incluam entre as suas atribuies
funcionais as denominadas agregaes de servidores, quer
dizer, os atos pelos quais os policiais militares da ativa passam
temporariamente condio de inativos (decreto-lei 260/70, art.
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 4). falta, pois, de comprovao do nexo causal entre o dano ao
errio e a conduta do servidor, afigurava-se mesmo de rigor o
decreto de improcedncia da ao. (Ap. Cvel n. 273.235-5/8-00,
9 Cmara de Direito Pblico, Rel. Ricardo Lewandowski, j.
14.09.05);

RESPONSABILIDADE CIVIL DANOS MATERIAIS Acidente de

transito envolvendo viatura policial No restou comprovada a
imprudncia ou a impercia do servidor ao se chocar contra a
mureta, dando causa aos danos do veiculo Ausncia do dever
de indenizar Sentena de improcedncia mantida recurso
improvido. (Ap. Cvel n. 990.10.234921-7, 7 Cmara de Direito
Pblico, rel. Moacir Peres, j. 22.11.10.

Ainda, a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, afirma que a lei

se impe todos e que o poder no pode ser exercido de forma ilimitada, seno
vejamos:

Nenhum rgo do Estado situe-se ele no Poder Judicirio, ou

no Poder Executivo, ou no Poder Legislativo imune fora da
Constituio e ao imprio das leis.
(...)
A observncia dos direitos e garantias constitui fator de
legitimao da atividade estatal. Esse dever de obedincia ao
regime da lei se impe a todos magistrados, administradores e
legisladores. O poder no se exerce de forma ilimitada. No Estado
Democrtico de Direito, no h lugar para o poder absoluto.
No Estado Democrtico de Direito, no h lugar para o poder
absoluto.

DO PEDIDO
Requer, finalmente, Vossa Senhoria, que se digne em:

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 RECONHECER A PRELIMINAR, NA QUAL REQUER A NULIDADE
DO PRESENTE PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO, VISTO A
INCOMPETNCIA DO ENCARREGADO DO PROCEDIMENTO
ADMINISTRATIVO, A DEFESA REQUER QUE O PROCEDIMENTO
ADMINISTRATIVO SEJA DECLARADO NULO.
Reconhecer a ausncia de culpa do SD PM GERNIMO , bem como
ausncia dos requisitos legais para conduzir a viatura, nos termos do art. 145 do CTN.
Requer, assim, a EXTINO com o devido ARQUIVAMENTO do
referido Inqurito Tcnico.
Requer, que o SD Gernimo no receba nenhuma punio visto que
estava cumprindo o seu dever legal, e que no teve a menor culpa no dano causado a
viatura.

Nestes termos,
Pede e espera Deferimento.
Fortaleza, Cear, 04 de novembro de 2016.

OAB/CE n

doc(s).em anexo :
1)Procurao AD JUDICIA
2) cpia portaria n.122/2016-IT-sit/ronda/BPCOM/PMCE

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