CAPTULO 2

2.1. FUNDAMENTOS DEL DERECHO A LA INTIMIDAD

El estudio de todo derecho fundamental debe empezar por identificar sus

fundamentos, es decir, las razones que justifican su importancia y el
reconocimiento especial que recibe en un ordenamiento jurdico. En el caso del
derecho a la intimidad, su estudio y anlisis no puede partir de considerarlo
simplemente como uno de los varios derechos fundamentales reconocidos en los
textos constitucionales. Se requiere poner especial atencin a las teoras que se
han elaborado respecto a sus fundamentos, de modo tal que puedan
comprenderse las razones por las que, ante un conflicto con otros derechos o
bienes constitucionalmente protegidos, la decisin que se adopte estar guiada
decisivamente por su particular importancia en un Estado constitucional. Los
fundamentos del derecho a la intimidad han sido elaborados desde diversas
perspectivas y enfoques, que resaltan la importancia de la difusin de ideas e
informaciones para el desarrollo del ser humano y su autonoma individual.

Para Edward Bloustein, El derecho a la intimidad encuentra su fundamento en la

libertad y la dignidad del individuo. Mendoza1, seala que es un derecho personal
que forma parte de la propia vida, y que deriva del derecho a la libertad.

El derecho a la vida privada se convierte en derecho base de la libertad de las

personas, por ende, en el sustento de nuestro sistema poltico. Sin libertad no hay
democracia, y sin respeto por la vida privada, no hay libertad, ni posibilidad de
desarrollo libre de la personalidad. Un sistema democrtico debe entenderse no
solo en la posibilidad de ejercer el derecho al voto peridicamente, sino una forma
de vida al que apunta un sociedad basada en el respeto a los derechos
fundamentales2

As mismo, podemos vislumbrar un fundamento en los instintos de las personas,

en la necesidad psicolgica que sentimos todos de no ser invadidos por terceras
personas en asuntos que compete a nuestra privacidad; en la necesidad
psicolgica que sentimos que nos dejen solos. Despus de todo, este fundamento
se ha convertido en elemento conceptual vital del derecho a la vida privada.

1 Mendoza, Jos Rafael. El Derecho de Intimidad. Universidad Central de Venezuela, p.13

2 Touraine, Alain. Qu es la Democrcia?. Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1994. Pp. 24-25.
2.2. NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO A LA INTIMIDAD

El derecho a la intimidad reconocido constitucionalmente ha establecido la

prohibicin de suministrar informacin que afecte la intimidad personal y familiar
por parte de los servicios informticos, es decir que plasma la inquietud del
legislador respecto a los avances tecnolgicos de los sistemas informticos, es
decir plasma la inquietud del legislador respecto a los avances tecnolgicos de los
sistemas informticos y su potencial mal uso, contrario al derecho de intimidad.

Nuestra Constitucin Poltica del Per de 1993 en su artculo 2 inciso 6 establece:

Que toda persona tiene derecho: a que los servicios informticos,

computarizados o no, pblicos o privados, no suministren informaciones
que afecten a la intimidad personal y familiar3

Elementos similares contienen la constitucin espaola de 1978, respecto a la

proteccin del derecho a la intimidad, donde refiere en el Art. 18 que se garantiza
la intimidad personal y familiar, adems seala los lmites del uso de la informtica
para garantizar el honor y la intimidad personal y familiar.

Esta es una forma de proteccin de la intimidad que se traduce en la prohibicin

de divulgar informacin sobre las personas y las familias.

La prohibicin alcanza a todos los servicios informticos, computarizados o no.

Por servicio informtico debemos entender, extensivamente a todo sistema de
archivo de informacin sobre el mbito personal y familiar. La informacin puede
cubrir los aspectos ms diversos de la vida: caractersticas personales (incluidas
historias clnicas, por ejemplo), habilidades personales (registros de notas en
materia de educacin en general), capacidades laborales (hojas de servicios,
pruebas de calificacin laboral, etc.), registros de vida (archivos policiales, de
inteligencia o similares). La norma constitucional no se restringe slo a este tipo de
informacin. Al contrario, su espritu es referirse a toda aquella que de una a otra
manera afecte la intimidad de la persona o su familia.

Entendemos que la norma no se refiere solo a los archivos de informacin

computarizados, sino a todos los que contengan informacin, al margen de la
tecnologa de acopio y registro que utilicen.

3
Constitucin Poltica del Per. Artculo 2. inciso 6
Este enfoque supera el error de formulacin en que incurrieron los constituyentes
al emplear la expresin servicios informticos, en lugar de servicios de
informacin, La informtica, segn los alcances aceptados por el Diccionario de la
Lengua espaola, es el conjunto de conocimientos cientficos y tcnicos que
hacen posible el tratamiento automtico de la informacin por medio de
calculadoras electrnicas.

As pues no pude haber un servicio informtico que no est computarizado, como

equivocadamente dice a la letra del inciso bajo comentario. Pero este error de los
constituyentes queda superado al interpretarse extensivamente que se trata de
una manera ms amplia y general de servicios de informacin, computarizados o
no. En todo caso, una reforma de la constitucin debera modificar el texto e
introducir la expresin correcta: servicios de informacin. Se evitaran as
confusiones y restricciones de este derecho.

La prohibicin de divulgar la informacin se extiende a los servicios de informacin

privados o del Estado porque la violacin de la intimidad no es realizada solo por
quien tiene autoridad, sino por todo aquel que divulga informacin. Adems, en el
mundo moderno, muchas veces los archivos privados de informacin pueden ser
de calidad e intensidad igual o superior a los archivos pblicos.

Como es obvio, la proteccin de la intimidad personal o familiar se hace dentro de

los trminos en que dichas instituciones son tratadas en la legislacin, es decir,
con los lmites y excepciones que les son consustanciales. El cumplimiento de las
disposiciones de este inciso as como del precedente est garantizado por la
accin de Hbeas Data dispuesta por el inc. 3 del artculo. 200 de la Constitucin,
que la sita como garanta constitucional.
As mismo, Nuestra Constitucin Poltica del Per de 1993 en su artculo 2 inciso 7
establece:

Toda persona tiene derecho al honor y a la buena reputacin, a la intimidad

personal y familiar as como a la voz y a la imagen propias.

Toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviada en cualquier

medio de comunicacin social tiene derecho a que este se rectifique en
forma gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las
responsabilidades de ley.4

La constitucin se refiere en el primer prrafo de este inciso a cinco derechos

distintos que es necesario perfilar.

El honor es el sentimiento de autoestima, es decir, la apreciacin positiva que la

persona hace de si misma y de su actuacin. El honor es violentado cuando esa
autoestima es agraviada por terceros. Tales casos de una ofensa pblico o
privado- , o de una agresin fsica, psicolgica o espiritual. En este sentido, el
honor, es un sentimiento eminentemente subjetivo que, sin embargo, es
susceptible de ser objetivamente defendido por el Derecho.

La reputacin es la idea que los dems tienen o presuponen de una persona. Es la

imagen que los dems tienen de cada uno de nosotros como seres humanos. La
reputacin es agraviada cuando nuestra imagen es ante los dems es daada.
Importante es decir que el dao a la reputacin es producido tanto cuando se
dicen mentiras, como cuando se dicen verdades daosas. No es menos
atentatorio contra el derecho a la reputacin que imputar pblicamente algn
defecto o alguna condicin negativa que tenga determinada persona.

Honor y reputacin son derechos complementarios de la persona, pues se refieren

a su estimacin desde dos perspectivas confluyentes: la de ella misma y la de los
terceros para con ella.

4
Constitucin Poltica del Per Artculo 2. Inciso 7.
Por otro lado, la intimidad es el conjunto de hechos y situaciones de la vida propia
que pertenecen al ser humano como una reserva no divulgable. Entre otros, estn
sus hbitos privados, sus preferencias, sus relaciones humanas, sus emociones,
sus sentimientos, sus secretos, sus caractersticas fsicas tales como su salud, sus
problemas congnitos, sus accidentes y las secuelas consiguientes, etc.

La Constitucin da dos dimensiones a la intimidad que, en realidad, son

complementarias: la personal y la familiar. La intimidad personal, es el mbito
restringido en torno al individuo mismo. Es aquella intimidad que incluso, puede
negarla a sus familiares. La intimidad familiar que eventos y situaciones que
pertenecen a las relaciones que existen dentro de la familia: las relaciones
conyugales, de padres e hijos, de hermanos, etc. Es lgico que la intimidad asuma
estas dos dimensiones y particularmente la del ser humano, con alto contenido
emocional y sentimental, dentro de la cual se producen situaciones y relaciones de
incomparable intensidad en relacin con las que cada persona pueda tener con
terceros. Por ello mismo, es un mbito reservado a las invasiones externas.

El tribunal tiene un criterio amplio, en lo que atae a la intimidad familiar dice lo

siguiente: De este modo, el derecho a la intimidad familiar no slo se garantiza al
no inmiscuirse en los asuntos de la familia mediante la no divulgacin de los
hechos privado, sino tambin al permitrsele un espacio para que tal derecho se
desarrolle. Existen as dos componentes del derecho a la intimidad familiar. Uno
negativo, que impide la injerencia de extraos en la vida familiar si es que no
media el consentimiento y, por otro lado, otro positivo, en el sentido de la
necesidad de colaborar a que el espacio de intimidad familiar exista y se
desarrolle.
2.3. DISTINCIN ENTRE LO PBLICO Y LO PRIVADO

La libertad incluye el derecho de vivir como uno quiera, en la medida que no

moleste los derechos de otro o del pblico. Algunos desean llevar una vida
apartada; otros desean vivir una existencia privada en parte, y, en otra una vida
pblica. Algunos desean una vida de ocupaciones que llame constantemente la
atencin del pblico sobre ellos; otros, prefieren el estudio y la contemplacin y
slo atraen la atencin del pblico en determinadas circunstancias. Cada uno tiene
la libertad para elegir su modo de vivir y ningn individuo, ni la sociedad, puede
retirarle ese derecho, salvo cuando cumplen deberes pblicos5

Es primordial definir que es privacidad, esta puede ser definida como el mbito de
la vida personal de un individuo, quien se desarrolla en un espacio reservado, el
cual debe mantenerse confidencial. Esto referido al concepto de lo privado.

El Artculo 12 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, adoptada

por la Asamblea General de las Naciones Unidas establece que el derecho a la
vida privada es un derecho humano:

Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias a su vida privada, su familia,

domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputacin.
Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias
o ataques.6

En este sentido, el derecho a la vida privada se ve restringido para los personajes

pblicos, ya que interesan a la comunidad ciertos aspectos que ordinariamente
seran exclusivamente de la vida privada.

En nuestro medio es preciso, tambin, hacer el distingo entre personajes pblicos

y aquellas personas que no lo son, as como la vida pblica y la vida privada, para
poder establecer los linderos con el derecho a la informacin. Creo que, si bien en
el Per, no existe un desarrollo jurisprudencial, este punto brinda a la realidad
jurdica la oportunidad de recurrir al rgano jurisdiccional en busca de tutela, ya
que son muchos los casos que podran ventilarse judicialmente.

5
Zavala De Gonzales, Matilde. Op. Cit., p. 43-44.
6
Declaracin Universal de los Derechos Humando. Artculo 12.
Bastara con revisar los diarios, revistas, y en general las ediciones de los medios
de comunicacin masiva para comprobar las agresiones permanentes que los
ciudadanos deben soportar, incluyendo personajes pblicos, donde no se
discrimina entre los hechos que interesan a la sociedad y, por ende, deben ser
publicados, de los actos que, estrictamente, corresponden a la vida privada.

Es indudable que los personajes pblicos son de distintas categoras, por un lado,
tenemos a aquellos personajes que por su influencia en la marcha de la sociedad,
su vida privada se restringe al mnimo, ejemplo de ello lo tenemos con los
polticos. Por otro lado, tenemos personajes pblicos que tienen tanta gravitacin
en la marcha de la sociedad, como seran los artistas, los deportistas, etc.,
quienes tambin ven disminuidos los mrgenes de su vida privada, aunque no en
la dimensin de los anteriores personajes pblicos.

2.4. RELATIVIDAD DEL CONCEPTO DE DERECHO A LA INTIMIDAD

Es importante definir que es intimidad y con ello acercarnos un poco ms a la

definicin de lo que es vida privada, esta es difcil de establecer ya que vara con
el tiempo, con la sociedad, con las tradiciones y la cultura.

Del mismo modo, "la esfera privada" consiste en aquellos territorios del yo sobre
los cuales el individuo busca ejercer control y restringir el acceso de los dems.
Estos territorios tienen un carcter tanto espacial como informativo, pero el
espacio fsico es mucho menos importante para nuestra comprensin moderna de
lo privado que en la concepcin de la Grecia antigua de la esfera privada como el
territorio de la casa y la familia, es por ello que nos vemos en la difcil posicin de
poder determinar con exactitud los alcances y lmites de nuestra intimidad.
2.5. DERECHO A LA INTIMIDAD Y DERECHO A LA INFORMACIN

El primero trata de proteger aquellos aspectos concernientes a la vida privada y

que no se quieren dar a conocer a terceros; y el segundo trata de sobre el derecho
que tienen las personas a obtener una informacin sobre determinados asuntos
para un buen desarrollo personal.
El Derecho a la intimidad y el derecho a la libertad de informacin son derechos
fundamentales de la persona, y por ende indispensables para su buen desarrollo y
bienestar, es por eso que es necesario delimitar los campos de accin entre
ambos derechos debido a que por el gran avance cientfico, tecnolgico y de la
prensa, se divulgan diversos hechos pertenecientes a la intimidad de la persona,
por lo tanto es muy importante establecer el control de la informacin, tema que no
es fcil para la doctrina y la jurisprudencia, lo que se busca es de conjugar el
deber y derecho de difundir una informacin y el deber de no ofender a la persona.
El derecho a la intimidad se desarroll en el siglo XIX y su incorporacin normativa
se produce en el presente siglo, apareciendo el conflicto entre este derecho y el
derecho a la informacin, ms concretamente con la libertad de expresin, el
peligro comenz a manifestarse a fines del siglo pasado, incrementndose con el
vertiginoso avance de la ciencia y de la tecnologa. Los medios de comunicacin
han perfeccionado sus sistemas y no slo la prensa escrita, sino tambin la
cinematografa, la televisin y la informtica la que se introduce cada vez con ms
frecuencia en los hogares y poniendo la informacin al alcance de todos. El
desarrollo de la informtica y la telemtica ha sido incesante en cantidad, calidad y
rapidez para la informacin, pero tambin se ha constituido en un gran peligro
para el ser humano por existir la facilidad de poder captar una serie de datos
referidos a la intimidad.
GARCIA TOMA, refirindose al derecho a la intimidad sostiene que: se trata de
mantener en reserva aquellas actividades o comportamientos carentes de
trascendencia social... en pro de la tranquilidad espiritual y paz interior de la
persona y su familia 7
Al respecto, FERNANDEZ SESSAREGO sostiene que ... requiere que se respete
el aspecto ntimo de su vida privada en cuanto ello no tiene mayor significacin
comunitaria y mientras no se oponga o colisione con el inters social 8
Para HUMBERTO QUIROGA: El derecho a la intimidad es aquel por el cual todo
individuo puede impedir que los aspectos privados de su vida sean conocidos por
terceros o tomen estado pblico... 9
Por su parte KAREL VASAK, citado por Manuel Cepeda, en cuanto al derecho a la
intimidad sostiene: Mediante esta disposicin se protege a la persona de la
divulgacin de hechos relativos a si misma con fines comerciales o profesionales,
que afectan su reputacin al volver espectculo pblico lo que se quiere que sea
annimo.10

7
GARCIA TOMA, Vctor; Anlisis sistemtico de la constitucin de 1993 Lima-Per; ed. Fondo de
desarrollo editorial; S/e; TOMO I; 1997 Pg. 86

CEPEDA E, Manuel; Los derechos fundamentales en la constitucin de 1991

Santa Fe de Bogot Colombia; ed. Temis S.A; 2o e, 1997, Pg. 131.

8
FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos; Op. Cit Pg. 73.

9
QUIROGA LAVIE, Humberto; Los derechos humanos y su defensa ante la justicia; Santa Fe de Bogot-
Colombia; ed; Temis S.A; S/e; 1995; Pg.85

10
CEPEDA E, Manuel; Los derechos fundamentales en la constitucin de 1991

Santa Fe de Bogot Colombia; ed. Temis S.A; 2o e, 1997, Pg. 131.

Existen dos vertientes en este derecho fundamental; por un lado, el derecho a
expresar sus ideas, opiniones, a informar sobre los acontecimientos de la
sociedad; y por otro lado, el derecho que tenemos de ser informados.

El hombre contemporneo debe usar a la vez, hacer frente a las computadoras

electrnicas, por cuanto los datos, desde que las personas nacen, pueden ser
acumulados fcilmente, teniendo su vida privada las restricciones que ello implica.
El control de la informacin por los particulares y fundamentalmente por el Estado
que es el que recoge numerosos datos, muchas veces proporcionados por el
ciudadano mismo, constituye el peligro mayor a la actualidad. 11

2.6. DISTINCIN DE OTROS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD

Morales Godo, al respecto, manifiesta:

En la experiencia Jurdica resulta sumamente complicado, otorgar configuracin
autnoma a ciertos derechos de la personalidad, que se confunden con la vida
privada, principalmente el derecho de la imagen y la voz, al honor, (...), y al
nombre y es que cuando se arremete la intimidad simultneamente pudiera estar
atacado otros derechos de la personalidad, lo que complica su discriminacin.12
Si bien todos estos, son derechos fundamentales de la personalidad y entre los
cuales hay una estrecha relacin, ellos continan siendo derechos autnomos, por
lo tanto una conducta lesiva a uno de ellos no necesariamente perjudica al resto.

11
Morales Godo, Juan. Derecho a la Intimidad. P. 114-115.
12
Morales Godo, Juan. Derecho a la Intimidad. P.129.
 a. Intimidad, imagen y voz.
Para Marcial Rubio el derecho a la imagen es el que tiene la persona para
usar su propio cuerpo, sus imgenes y sus reproducciones y la prohibicin de que
lo utilice sin su consentimiento13

Por su parte para Garca toma, el derecho a la imagen consiste en la facultad

que cada persona tiene para autorizar o prohibir que su figura sea producida
con fines lucrativos o sin ellos... La imagen se constituye a partir de la expresin
corporal y de sus posterior representacin14
A nuestro criterio el derecho a la imagen sera aquella facultad que tiene las
personas para difundir o publicar su propia imagen, a travs de cualquier medio,
ya sea de manera gratuita u onerosa; o tambin para impedir la reproduccin y
difusin de su imagen por parte de terceros, si estos no han dado su
consentimiento para ello.
En cuanto al derecho a la voz, Enrique Bernales, sostiene que Consiste en
que la utilizacin por parte de una persona de su voz slo puede hacerla ella
misma a aquel a quien autorice... la voz es parte de uno mismo y de la
identificacin personal... 15
Con este derecho se est protegiendo no slo su utilizacin a travs de
versiones grabadas, si no tambin centra quienes quieran incitarla y hacerla pasar
como suya siendo ajena.

13
RUBIO CORREA , Marcial; Para conocer la constitucin de 1993 ; Lima-Per; ed.DESCO; 6O e, 1996 pag. 21
14
Op. Cit Ibid Idem. Pag.89

15
Op. Cit Ibid Idem. Pag.131
 Entre los derechos a la intimidad y a la imagen y voz existe una estrecha
relacin, por ser ambos derechos personalsimos por eso se suele creer
errneamente que cuando se agrede la imagen, necesariamente se agrede
tambin la intimidad, lo cual es falso; ya si existe casos en los que una
determinada conducta agrede simultneamente a los dos derechos, pero ello no
ocurre siempre ya que tanto la imagen como la intimidad son derechos
autnomos, al igual que la voz.
Morales Godo hace algunas distinciones en cuanto a agresiones al intimidad y
a la imagen:
Pudiera suceder que a travs de la imagen se agravia la intimidad de alguien,
como el caso que se fotografiara un acto ntimo, pero si slo capta la imagen sin
que ello ponga en evidencia aspectos ntimos de la persona, pero su utilizacin sin
el consentimiento significa un ataque al derechos a la imagen.16
b. Intimidad, honor y reputacin.
Para un mejor entendimiento de nuestro tema nos acogeremos a la
clasificacin realizada por Jos Urquizo, para quin el honor est dividido en honor
subjetivo (honor propiamente dicho) y en honor objetivo (buena reputacin).
El honor, en su sentido subjetivo, para la Comisin Andina de Justicia es la
valoracin que la propia persona hace de s misma, independientemente de la
opinin de los dems17. Por su parte, Enrique Bernales sostiene que el honor es
el sentimiento de auto-estima; es decir, la apreciacin positiva que la persona
hace de s misma y de su actuacin18.
Por nuestra parte sostiene que el honor es la autovaloracin, el juicio que
cada cual tiene de s mismo y de su accionar, independientemente de la opinin
de los dems.

16
Op. Cit.Ibid Idem pag.129
17
Comisin andina de juristas; Proteccin de los derechos humanos, definiciones operativas; Lima-Per; s/e; 1997
Pg.150
18
Op. Cit Ibid Idem. Pag.130
 Es por ello que se dice que todas las personas tenemos honor, as como
tambin se dice que ste puede variar de una persona a otra; ya que existen
personas con una elevada autoestima, as como tambin los hay aquellas que
tienen una baja autoestima. Pero sea en mayor o menor grado existe siempre una
autoestima.
En cambio, la reputacin sera aquel concepto que los dems tienen o
presuponen de un individuo, producto de la participacin real de ste en la
sociedad; por ello podramos decir que la reputacin de una persona es obra
construida con sus propias manos. En conclusin no es algo innato, si no
totalmente adquirido.
La buena reputacin sera, segn Vctor Garca, ... la opinin cierta, evidente y
favorable que lo congneres tienen de nuestra persona. Alude a la celebridad,
renombra o estima social que una persona alcanza en su entorno como
consecuencia de su comportamiento coexistencial y de su esfuerzo profesional,
cvico, etc. 19
Entonces el honor y la buena reputacin son derechos complementarios de la
persona, pues ambos se refieren a su valoracin desde dos esferas diferentes. El
primero, se refiere a un sentimiento de autovaloracin; el segundo, a la valoracin
de una persona por parte de terceros.
De todo lo expuesto podemos deducir que el honor, en su sentido amplio, y la
intimidad son derechos prximos ms no siempre coincidentes; y as le entiende
Morales Godo quien sostiene ... muchas veces al agredirse la vida privada de las
personas se esta aprendiendo al honor, ms ello no ocurre en todos los casos, por
lo que ambos adquieren su propia autonoma20
Ahora, pasaremos a entender algunas diferencias entre el agravio al honor y
agravio a la intimidad. APUD en Morales Godo.

19
Op. Cit Ibid Idem. Pag.75
20
Op. Cit Ibid Idem. Pag.133
 El atentado contra en honor no puede provenir de un hecho reservado de la
persona y que el sujeto activo fisgoneando en la privacidad de la vctima.

Otra diferencia est en que el atentado contra la intimidad obedece a hechos

reales que la vctima ha reservado para s, en cambio el atentado contra el honor
de la persona, muchas veces, son imputaciones falsas; por ellos es que en este
ltimo derecho funciona la exceptio veritatis; mientras que en el derecho a la
intimidad no cabe la interposicin de dicha excepcin.
Otra sera que para el ataque al honor se requiere el dolo; en cambio, para el
derecho a la intimidad resulta punible la conducta aun cuando se realice de buena
fe21 .
c. Intimidad y nombre.
Refirindose al nombre Cabonell Lazo y otros sostiene que el nombre de las
personas es el medio de identificacin de ellas dentro de la sociedad 22 y para el
maestro Fernndez Sessarego el nombre es la expresin visible y social
mediante el cual se identifica a la persona, por la que adquiere singular
importancia dentro de los derechos de la persona
El nombre que tiene una persona es lo que hace posible su identificacin,
dentro de la sociedad diferenciando del resto de personas, y logrando con ello
individualizarlo; para de esta manera poderle atribuir un sinnmero de privilegios o
tambin para exigirle el cumplimiento de sus obligaciones; puesto que el nombre
es un derecho ya la vez un deber.
Refirindose a ello Fernndez Sessarego sostiene que ... a partir de este
reconocimiento la persona tiene la facultad y el deber de asumir la paternidad de
sus propias acciones de conducta as como impedir que se le atribuya
comportamientos ajenos.23

21
Op. Cit Ibid Idem. Pag.133-134
22
CARBONELL LAZO, LANZON PEREZ, MOSQUERA LOPEZ; Op. Cit. Pag.423
23
Op. Cit Ibid Idem. Pag.97
 Si bien, es evidente la diversidad de funciones de ambos derechos por
proteger bienes jurdicos diferentes; pero hay ocasiones en que a travs del
nombre puede agredirse a la intimidad de la persona; como la seala Ferreyra
Rubio, citado por Morales Godo:
Cuando una persona escribe una novela o firma una pelcula en la que relata
hechos reales sobre la vida de otra; si lo hace empleando un nombre falso y sin
dar seales que permitan descubrir la identidad del protagonista real, no
ocasionar daos y, por lo tanto no habr responsabilidad. Pero si al relato de los
hechos se suma el empleo del nombre verdadero se habr cometido un ataque a
la intimidad; advirtase que no se trata de un ataque al derecho al nombre
simplemente; este atentado queda relegada un segundo plano por la violacin
ms trascendente, del derecho a la reserva de la vida privada 24
Esto no es cosa rara en nuestro territorio peruano, ya que muchas personas,
bajo el escudo del derecho a la libertad de expresin y en el de la libertad de
creacin intelectual, realizan comportamientos que agreden la intimidad de otras
personas, generalmente a travs del libro o la prensa escrita. Es decir esto agente
valindose del libro o de la prensa escrita se dedican a escribir determinadas
conductas ntimas de otras personas, empleando el nombre verdadero o algo que
lo identifique de manera indubitable, ya sea porque las vivi con ella o por que la
vctima las cont a la gente, o simplemente porque la gente se dedic a indagar y
valerse de ciertas artimaas para obtenerlo.
En el primer grupo encontramos el caso, del libro La Seito en donde el autor
Carlos Vidal, narra pasajes de su vida ntima que vivi con la famosa animadora
de televisin Gisela Valcrcel.

24
Morales Godo, Juan El Derecho a la Vida Privada y el Conflicto con la Libertas de Informacin
Lima Per; ed. Editora y distribuidora jurdica GRIGLEY EIRL; s/e 1995: Pg. 136 137.)
 CAPTULO III
CONFLICTO ENTRE EL DERECHO A LA VIDA PRIVADA Y EL DERECHO A
LA LIBERTAD DE INFORMACIN
Es necesario establecer, en primer lugar, la naturaleza jurdica del
conflicto. En este sentido, es necesario precisar cundo estamos frente a una
colisin de derechos y si es posible que se presenten casos de abuso de derecho
en el ejercicio de los derechos a la vida privada y la libertad de informacin.
Cuando en el ejercicio de un derecho no existe concurrencia de otro
derecho respecto del mismo bien, no existe problema de colisin de derechos,
pero s, puede presentarse la figura del abuso del derecho. El abuso consistira en
un acto en principio lcito que por el ejercicio del mismo se torna en ilcito, al crear
una laguna especfica, atentando contra la armona de la vida social; dicha laguna
debe ser integrada por el juzgador.
De qu derechos se puede abusar?. Como los derechos se
desarrollan socialmente, es en la interaccin donde puede presentarse el abuso.
No todos los derechos tienen las mismas dimensiones de aplicacin en la
sociedad. En este sentido, de los derechos personales no se puede abusar, ya
que cualquiera fuere su ejercicio no pueden daar a los dems.
En consecuencia, los derechos tratados pueden colisionar, por ser
derechos equivalentes, no subordinados uno al otro; y en el caso de la libertad de
informacin se puede incurrir en abuso de derecho, cuando el sujeto se exceda
en la prerrogativa que le confiere el sistema y no tiene al frente un derecho
especfico, ya que de existir estaramos frente a la colisin de derechos, como
sera el caso en que se afecte la vida privada de la persona. Cuando exista un
conflicto entre ambos derechos estaremos frente a una colisin, y no a un abuso
del derecho.
Segn MORALES GODO, Juan: La colisin de derechos se manifiesta cuando
concurren varios derechos de tal manera que el ejercicio de uno de ellos pretende
excluir al otro o, de algn modo, lo perjudica.
 Y en el caso de la colisin entre estos derechos fundamentales de la persona,
como son el derecho a la intimidad de la vida privada y el derecho a la
informacin, podemos mencionar que, para determinar la supremaca de uno de
ellos, la doctrina considera cuatro posiciones o teoras:
La primera, es la que sostiene que la defensa de la intimidad exige primaca,
entre los autores que se inclinan por esta teora podemos mencionar a: PICASSO,
BERNALES BALLESTEROS, ENRIQUE FERRANDO, entre otros.
La segunda teora, anteponindose a la primera, afirma que el derecho a la
libertad de informacin, por ser un derecho de carcter pblico, debe primar en
caso de producirse dicho conflicto; esta posicin es acogida, entre otros, por:
ENRIQUE CHIRINOS y JOS BERMEJO.
La tercera teora, est referida a una posicin eclctica o mixta, que expresa
que ambos derechos son equivalentes, esta posicin es asumida,
fundamentalmente, por MORALES GODO.
Y, finalmente, una cuarta posicin es la que manifiesta que ser el rgano
jurisdiccional competente quien, en ltima instancia, y atendiendo a las
circunstancias especficas, decidir sobre el derecho que prevalecer en el
supuesto de producirse el mencionado conflicto.

3.1. POSICIN O TEORA QUE DA PRIMACA AL DERECHO DE LA

INTIMIDAD
Los autores que se adhieren a esta teora se basan en concepciones
filosficas humanistas que consideran al hombre como un fin y no como un medio,
ya que de lo contrario llegara a ser una simple cosa. Consideran asimismo, que
el valor fundamental que posee todo ser humano es su dignidad (y sus reflejos: la
honra y la intimidad), la cual constituye un lmite externo a la libertad de expresin.
 Por el derecho a la intimidad se debe entender como el derecho a ser
dejado solo o a ser dejado en paz, tal como lo demuestran algunas ejecutorias
norteamericanas. Este mbito de la vida, que el hombre reserva para s, constituye
una necesidad existencial; es el mbito de la creatividad, de la reflexin, de la
formacin de las ideas y de las opiniones.
En nuestro sistema no existe controversia doctrinaria, ni jurisprudencial
respecto a una definicin del derecho a la intimidad. Si nos atenemos a las normas
existentes la definicin debe girar en torno a la proteccin de la esfera de nuestra
existencia que la persona reserva para s misma, libre de intromisiones, tanto de
particulares como del Estado, as como el control de la informacin de esta faceta
de nuestra vida.
Siguiendo esta lnea de pensamiento PICASSO, citado por MORALES
GODO, sostiene que: entre los derechos del individuo, la defensa de la intimidad
exige primaca. El sistema democrtico debe defender la regin inviolable del
individuo. Si, so pretexto de la libertad de expresin, se invade la vida privada, el
derecho poltico degenera en un fin en s mismo. 25
Otros autores toman como fundamento, para la supremaca del derecho a la
intimidad, la clsica divisin de los derechos humanos.
Tomando en consideracin esta clasificacin, NOVOA MONREAL, citado por
MORALES GODO, considera: ... el derecho a la vida privada como un derecho
individual y el derecho a la informacin como un derecho social, pero, movido
tambin por concepciones ideolgicas establece la prevalencia, en caso de
conflicto, del segundo derecho sobre el primero, por responder a intereses
generales por encima de los particulares , supuestamente comprendidos en el
derecho individual a la vida privada

25
Op. Cit. Ibid Idem Pag. 75
 UGAZ SNCHEZ-MORENO, Jos Carlos, con respecto al tema, considera
que: El honor ser preferido respecto a la libertad de expresin (entendida como
expresin de ideas u opiniones), solamente en aquellos casos en que lo
expresado sea manifiestamente injurioso, mientras que nicamente se antepondr
a la libertad de informacin (es decir el derecho a comunicar hechos noticiables),
cuando lo informado no sea veraz (producto del menosprecio a la verdad o falta de
diligencia en la verificacin de la informacin) y carezca de inters pblico.
Por su parte, BERNALES BALLESTEROS opina: Cuando al divulgar la
informacin se afecte la intimidad personal que es, a su vez, derecho protegido
por el inciso 7 del artculo 2 de la Constitucin. En caso de conflicto entre el
derecho a informarse de una persona y el de la intimidad del otro, debe protegerse
este ltimo; el primero llega a uno de los bordes que no puede atravesar: el
derecho de uno termina donde comienza el derecho de otro.
ALBERTO BOREA sostiene que: El derecho a la intimidad es propio de los
seres humanos que para su desarrollo requieren de un mbito impenetrable en
donde pueden construir sus relaciones afectivas y donde pueden expresar sin
inhibiciones sociales sus propios sentimientos. Cualquier intromisin en ese
artculo ntimo y personal es una violacin a la privacidad.
La doctrina alemana y jurisprudencia norteamericana tambin se han
manifestado sobre esta teora, como bien lo expresa MORALES GODO es
menester indicar que en la doctrina alemana se ha desarrollado la necesidad de
reconocer un derecho general de la personalidad que tendra su centro en el
derecho a la vida privada. De la misma forma, como apreciamos, esta tendencia
prevalece en el derecho norteamericano, teniendo como sustento la defensa de la
libertad y la dignidad del ser humano.
 3.2. POSICIN O TEORA QUE DA SUPREMACA A LA LIBERTAD DE
INFORMACIN
La libertad de informacin tiene dos aspectos: de un lado, la libertad de
informar y de otro, la de ser informado. Se transgrede este derecho no slo
cuando se impide que una persona transmita informacin, sino tambin cuando se
impide que obtenga informacin, especialmente cuando se le niega acceso a
documentos o informacin especial. El pblico tiene derecho a ser informado de lo
que ocurre en la sociedad, por ello la importancia de los medios de comunicacin
masiva, como vehculos para la transmisin de la informacin
Las libertades de opinin, de expresin y difusin del pensamiento estn
estrechamente vinculadas y constituyen especies del mismo gnero. Mientras la
libertad de informacin es la facultad de la persona de transmitir conocimientos y
de obtenerlos; la de opinin, implica la evaluacin que realiza la persona de dicha
informacin; la de expresin, es la posibilidad de la persona de dicha informacin;
la de expresin, es la posibilidad de la persona de emitir su opinin, de hacerla
pblica; la difusin, es la posibilidad de emitir su opinin dndole mayor alcance
cuantitativo que la anterior.
Dentro de los autores que establecen la prevalencia de este derecho frente al
derecho a la intimidad tenemos a CHIRINOS SOTO que expresa: Es necesario
admitir, desde luego, que en el Per la libertad de expresin suele alcanzar
caracteres de paroxismo. Aqu el periodismo llega a extremos inadmisibles en
cuanto a atacar el honor y la dignidad de las personas, especialmente cuando se
trata de imputaciones penales. Los medios de informacin adelantan juicio de
manera temeraria y condenan a las personas sin darles la mayora de veces la
ms mnima oportunidad de defenderse. Sin embargo, una utilizacin excesiva del
Hbeas Data poda convertirse, bajo el pretexto de proteger el honor o la
intimidad, en un arma para perturbar el libre ejercicio de la libertad de expresin,
que es el ms importante de los derechos, en la medida en que sirve para cautelar
la vigencia de todos los dems.
 Por su lado, JOS BERMEJO afirma que: ... el derecho a la informacin se ha
convertido, junto a la libertad de expresin, en piedra de toque de los dems
derechos y libertades, porque, segn veremos, se configura como una libertad
situada ms arriba del cielo de los conceptos jurdicos: una libertad
supraconstitucional, incondicionadamente preferente a cualquier otro derecho
constitucional, regida por un diferente sistema de frenos y equilibrios,
autorregulada, autocontrolada, exenta, en fin, intocable para cualquier otro poder
externo
El referido autor, tambin seala que: Lo importante es, sin embargo, la razn
de ser y el alcance de esta posicin preferente de la libertad informativa sobre los
dems derechos fundamentales, y an el alcance exacto de esa preferencia. Dice
el Tribunal Constitucional que esta posicin preferente obedece a que: en la base
de toda sociedad democrtica est la formacin de una opinin pblica, libre y
plural que, en principio y salvo excepcionales limitaciones, puede tener acceso a la
informacin que afecta el funcionamiento de las instituciones pblicas.

Dentro de autores que defienden esta teora existen los llamados

absolutistas que consideran que la total libertad de expresin, tanto poltica como
no poltica, es un derecho fundamental y no negociable; para ellos no existen
lmites para dicha libertad, no hay distingo alguno, y en consecuencia protegeran
por igual forma la obscenidad, la difamacin, la defensa de genocidio, etc.
 3.3. POSICIN MIXTA
Quienes se acogen a esta teora sostienen que es intil averiguar cual de los
dos derechos debe prevalecer, por la misma razn de que ambos derechos son
fundamentales en la vida de cada ser humano y, adems, ambos son reconocidos
por nuestra Carta Magna.
Asimismo manifiestan que ambos derechos no son absolutos, y que no
existiendo prevalencia entre uno y otro a priori, no se podra llegar a la conclusin
de que uno constituye la limitacin del otro, segn el privilegio del derecho que se
quiera resaltar, ya que ambos derechos constituyen limitaciones entre s.
La vida privada de las personas es una limitacin al derecho a la informacin y,
a su vez, sta es una limitacin a la defensa de la vida privada.
Morales Godas, referente al tema, expresa que: En consecuencia, tratndose
de los derechos a la vida privada y a la informacin, no puede establecerse, a
priori, prevalencia de uno sobre otro, porque no estn en un plano de
subordinacin. Son derechos equivalentes y, por ende, habr necesidad de
encontrar estas reglas generales que nos permitan, en la experiencia jurdica
solucionar estas posibles colisiones.
GOLDSCHMIT, compartiendo la posicin de MORALES GODO, indica que: ...
los intereses colectivos o generales no pueden ser establecidos a priori, sino que
deben ser identificados en cada caso. En algunos casos, el inters individual
har prevalecer el derecho a la vida privada frente al poder de informacin,
cuando el dato de la vida privada no tenga ninguna incidencia con el hecho o
acontecimiento pblico, o a pesar de tratarse de un personaje pblico o que ha
hecho noticia espordica y ha saltado a la publicidad, dicho dato privado no tiene
incidencia alguna en la actuacin del personaje. En otros casos, el inters
general har prevalecer la informacin y por ende deber divulgarse hechos que
corresponden a la vida privada de las personas, cuando stos tengan estrecha
relacin con la noticia
 Por su parte, MANUEL CPEDA afirma: En abstracto, carece de sentido
determinar cual derecho prevalece sobre el otro. Es preciso analizar
cuidadosamente los hechos del caso para sopesar los valores en juego y trazar la
lnea donde se respeten mejor ambos derechos.
De igual manera, el autor argentino, VCTOR BAZN manifiesta: No se trata
de plantear la cuestin en trminos de una descarnada lucha entre la ciberntica y
la privacidad, sino de intentar una pacfica coexistencia de los valores en juego.

3.4. COMPETENCIA DEL RGANO JURISDICCIONAL

Esta cuarta posicin o teora considera que frente al conflicto, de darse el caso,
entre el derecho a la intimidad y la libertad de informacin ser el rgano
jurisdiccional, quin decidir cual de estos dos derechos debe primar, para dar tal
veredicto se deber atender las circunstancias acaecidas en cada hecho concreto,
tal es el caso, por ejemplo, el de determinar si la persona afectada en su intimidad
posee la condicin de ser persona pblica o privada.
Al respecto UGAZ SNCHEZ manifiesta que ser responsabilidad del juez
determinar si las libertades de expresin e informacin han sido ejercidas
debidamente y por lo tanto constituyen una causa de justificacin exculpante, o si
ms bien hubo un exceso que ha lesionado el honor de una persona y en
consecuencia se ha incurrido en el delito de difamacin
Corrobora esta afirmacin FERNNDEZ SEGADO al afirmar que es
innecesario decir que en el supuesto de conflicto entre derechos o entre un
derecho y un bien constitucionalmente protegido, habr que acudir a la necesaria
ponderacin judicial, en la que el rgano jurisdiccional, sin estimar preponderante
en todo caso uno de los derechos en cuestin y atendiendo a las concretas
circunstancias del caso, habr de decidir sobre el conflicto planteado.
 BOREA ODRA, respecto al tema, sostiene que dems est decir que en el
caso de los asuntos de orden pblico o tratndose de personajes de la vida
pblica, hay mbitos que se pueden escudriar por la sociedad y que entrar en los
mismos o conocer de ellos no puede considerarse como violacin al derecho al
derecho a la intimidad. La jurisprudencia es la que deber ir bloqueando los lmites
dentro de los que se instala cada uno de estos derechos, el de la vida privada y el
del conocimiento por parte del pblico de hechos que tengan relevancia para la
vida comunitaria.
Algunos pases prescriben en su propia Constitucin esta potestad
jurisdiccional, tal es el caso de Espaa que en su art. 18 inc. 4 indica que: La ley
limitar el uso de la informtica para garantizar el honor y la intimidad personal y
familiar de los ciudadanos y el pleno ejercicio de sus derechos.
Por su parte MORALES GODO manifiesta que con relacin a que la
informacin pueda afectar la vida privada de las personas, es perfectamente
explicable esta limitacin, aun cuando las circunstancias que comprende a la vida
privada no estn precisadas por ley, por lo que quedar sujeto a la jurisprudencia
su delimitacin.