De acuerdo con NIETO Alejandro: La distincin entre autora y responsabilidad tiene, una
explicacin especfica en el Derecho Administrativo Sancionador basada en la estructura dual
de las normas sancionadoras que, como sabemos, se descompone en dos elementos.
Primero est la norma primaria que establece un mandato o una prohibicin; y luego la
norma secundaria que tipifica la infraccin por incumplimiento de la norma primaria y
establece la consecuencia de la sancin. Pues bien, estas normas tienen dos destinatarios
distintos aunque puedan coincidir y de ordinario coindicen- en una misma persona. El autor
de la infraccin es el que realizo lo dispuesto en la norma secundaria; mientras que el
destinatario de la norma primaria terminar siendo, en su caso, el responsable .1 (Subrayado
es agregado)
A mayor abundamiento, NIETO Alejandro sostiene que: El delito penal est ordinariamente
conectado con la lesin de un bien jurdico (o la produccin de un riesgo): el resultado aqu
es una lesin, mientras que la infraccin administrativa est conectada con un mero
incumplimiento, con independencia de la lesin que con l pueda eventualmente producirse
y basta por lo comn con la produccin de un peligro abstracto () El Derecho Penal, por as
decirlo, es un Derecho represivo. El Derecho Administrativo Sancionador, en cambio, es ms
ambicioso y toma en cuenta todas las infracciones que se cometan, aun a consciencia de que
en la realidad no podr sancionarlas todas dada su innumerabilidad. El incumplimiento y no
el resultado es lo que interesa. Porque el Derecho Administrativo Sancionador es un Derecho
preventivo en cuanto que las infracciones, es de donde se deducen (o pueden deducirse)
ordinariamente los resultados lesivos.2
1
NIETO Alejandro. En: Derecho Administrativo Sancionador Editorial Tecnos 2005. Pag. 464
2
Ibid. Pag. 393.
A mayor detalle, puede considerarse lo indicado por NIETO Alejandro cuando refiere a la
culpabilidad en el caso de las personas jurdicas en un procedimiento administrativo
sancionador: El caso de las personas jurdicas somete, en efecto, a una dura prueba el
dogma actual de la exigencia de culpabilidad, puesto que estas personas, en cuanto que no
son personas fsicas, son insusceptibles de una imputacin, como la de la culpabilidad,
reservada por su propia naturaleza a los seres humanos. La consecuencia lgica de ello
habra de ser la exclusin de su responsabilidad administrativa sancionadora () Esta
particularidad (culpabilidad de las personas jurdicas) no suele explicarse tcnicamente con
detalle y la doctrina salta sobre ella sin otra justificacin absolutamente banal- que la de
que en este punto los principios del Derecho Penal deben ser matizados a la hora de su
extensin al Derecho Administrativo Sancionador. La situacin, en cualquier caso es muy
incmoda ya que basta con una excepcin para que se tambalee todo el principio () 3.
As, puede advertirse que el rgano decisor, en el presenta caso el Tribunal, es el que
determina aceptar o no la pericia propuesta por el o los administrados, lo que en el presente
caso ha sido desestimado, por las consideraciones expuestas de manera precedente; por lo
que puede apreciarse que las pericias de parte no cuentan con el valor probatorio
necesario para acreditar hechos en el marco de un procedimiento administrativo
sancionador.
Aunado a ello, y aun cuando dichas pericias de parte pudieran emplearse para eximir de
responsabilidad a las empresas imputadas, se tiene que para el cotejo de la pericia
presentada por las integrantes del Consorcio, los dictmenes periciales presentadas no
indican si se emple la muestra grfica en original o copia fotosttica, lo que resulta
determinante, considerando que existe jurisprudencia emitida por la Corte Suprema de
Justicia4, mediante la cual se establece de manera expresa que las pericias grafotcnicas se
deben practicar en instrumentos originales, cuya exhibicin debe ser ordenada por el
juzgador, utilizando, de ser necesario, los apremios de ley.
En ese sentido, resulta claro que las conclusiones arribadas en los informes realizados por el
perito no solo no responde a una pericia ordenada por el Tribunal sino que no existe certeza
si las pruebas practicadas responden al contraste de las firmas contra fotocopias, cuando
corresponda hacerlo sobre documentos originales; por lo que, las pericias de parte
presentadas carecen de valor probatorio en el presente procedimiento.
1. En torno a la legalizacin de firmas del Contrato de Consorcio, conviene citar el artculo 2 del
Decreto Legislativo N 1049 Ley del Notariado, el cual seala que el notario es el
profesional del derecho que est autorizado para dar fe de los actos y contratos que ante l
se celebran, formalizando la voluntad de los otorgantes redactando los instrumentos a los
que confiere autenticidad.
Asimismo, el artculo 106 de dicha Ley, establece que el notario certificar firmas en
documentos privados cuando hayan sido suscritas en su presencia o cuando le conste de
modo indubitable su autenticidad; asimismo, se indica que carece de validez la certificacin
de firma en cuyo texto se seale que la misma se ha efectuado por va indirecta o por
simple comparacin con el documento nacional de identidad o los documentos de identidad
para extranjeros.
2. En tal sentido, se verifica que el Contrato de Consorcio es un documento veraz y por tanto
constituye un medio probatorio vlido para acreditar la participacin de los integrantes del
Consorcio en el proceso de seleccin; por lo que, los Anexos Nos. 1, 3 y 4, as como los
documentos vinculados a la suscripcin del contrato, contemplados en los numerales iii) al ix)
del fundamento 39, constituyen documentos vlidos, pues todos los integrantes del
Consorcio asumieron su compromiso de participar de manera conjunta en el
proceso de seleccin.
()
PRIMERA.- OBJETO.
SEGUNDA.- PARTICIPACION.
Para efectos de poder participar en el proceso de seleccin del citado proyecto, los
consorciados convienen en constituir un CONSORCIO con la denominacin CONSORCIO
APURIMAC ().
4. En tal sentido, aun cuando las empresas consorciadas negaron su participacin en el proceso
de seleccin, aduciendo que se habran falsificado sus firmas en los documentos materia de
anlisis, lo cierto es que en las Clusulas primera y segunda del Contrato de Consorcio, el
cual cuenta con firmas legalizadas notarialmente , y cuyas partes intervinientes,
manifestaron su voluntad expresa de constituir un consorcio para la supervisin de la obra
objeto del proceso de seleccin; lo que permite evidenciar su participacin en el proceso de
seleccin.
6. Estando a lo sealado, esta Sala aprecia que los seores WILVER RAL VENTURA CISNEROS,
RUTH RAMREZ GMEZ y TEFILO NAVARRO MUOZ, representantes legales de las
empresas CONSULTORES & CONTRATISTAS GENERALES FOREPT S.A.C., ABC SOLUCIONES
PERU S.R.L. y OBRAS & PROYECTOS CORPORACION INGENIEROS S.A.C., respectivamente,
conjuntamente con el seor EPIFANIO RODRGUEZ DE LA TORRE, representante comn del
CONSORCIO APURIMAC, suscribieron el Contrato de constitucin del CONSORCIO
APURIMAC del 10 de diciembre de 2014, conforme a lo informado por el Notario Pblico
de Ayacucho, Jos Hinostroza Aucasme, que ha corroborado la firma de los representantes
legales de dichas empresas en el Contrato de Consorcio.
Ahora bien, cabe indicar que en el supuesto de practicar la pericia solicitada y sta
determinara que los aludidos representantes legales de las empresas integrantes del
Consorcio no suscribieron los mencionados anexos, ello no soslaya el hecho que tales
personas s suscribieron el Contrato de Consorcio y, por tanto, el Contrato.
8. Sin perjuicio de lo indicado, cabe precisar que en los descargos las empresas imputadas
presentaron pericias de parte, cuyos dictmenes periciales del perito Abraham Caballero
Matos concluyeron que las firmas atribuidas a los seores WILVER RAL VENTURA
CISNEROS, RUTH RAMREZ GMEZ y TEFILO NAVARRO MUOZ, representantes legales de
las empresas CONSULTORES & CONTRATISTAS GENERALES FOREPT S.A.C., ABC
SOLUCIONES PERU S.R.L. y OBRAS & PROYECTOS CORPORACION INGENIEROS S.A.C.,
respectivamente, en los documentos Anexos Nos. 1, 3 y 4 que se incluyeron en la propuesta
presentada por el consorcio ante la Entidad, eran falsificadas.
Al respecto, el numeral 171.2 del artculo 171 de la LPAG, de manera clara y precisa aborda
los temas relacionados a la actuacin probatoria en un procedimiento administrativo,
aplicable extensivamente a un procedimiento sancionador:
As, puede advertirse que el rgano decisor, en el presenta caso el Tribunal, es el que
determina aceptar o no la pericia propuesta por el o los administrados, lo que en el presente
caso ha sido desestimado, por las consideraciones expuestas de manera precedente; por lo
que puede apreciarse que las pericias de parte no cuentan con el valor probatorio
necesario para acreditar hechos en el marco de un procedimiento administrativo
sancionador.
Aunado a ello, y aun cuando dichas pericias de parte pudieran emplearse para eximir de
responsabilidad a las empresas imputadas, se tiene que para el cotejo de la pericia
presentada por las integrantes del Consorcio, los dictmenes periciales presentadas no
indican si se emple la muestra grfica en original o copia fotosttica, lo que resulta
determinante, considerando que existe jurisprudencia emitida por la Corte Suprema de
Justicia5, mediante la cual se establece de manera expresa que las pericias grafotcnicas se
deben practicar en instrumentos originales, cuya exhibicin debe ser ordenada por el
juzgador, utilizando, de ser necesario, los apremios de ley.
En ese sentido, resulta claro que las conclusiones arribadas en los informes realizados por el
perito no solo no responde a una pericia ordenada por el Tribunal sino que no existe certeza
si las pruebas practicadas responden al contraste de las firmas contra fotocopias, cuando
corresponda hacerlo sobre documentos originales; por lo que, las pericias de parte
presentadas carecen de valor probatorio en el presente procedimiento.
9. En razn de lo indicado, esta Sala determina que el Consorcio se encontraba integrado por las
empresas CONSULTORES & CONTRATISTAS GENERALES FOREPT S.A.C., ABC SOLUCIONES
PERU S.R.L. y OBRAS & PROYECTOS CORPORACION INGENIEROS S.A.C., debido a que el
Contrato de Consorcio constituye un documento que evidencia su manifestacin de voluntad
en la participacin en la contratacin objeto de anlisis.
10. Por tanto, este Colegiado puede advertir que, en el presente caso, los documentos
cuestionados conservan su autenticidad en atencin al principio de presuncin de veracidad,
considerando que los alegatos de las empresas que negaron su participacin en el Consorcio
no han sido acreditados, correspondiendo por tanto analizar su responsabilidad sobre la
presunta presentacin de certificados de conformidad falsos y/o inexactos.
(Resaltado es agregado)
13. Estando a lo expuesto, de los antecedentes que obran en el expediente administrativo, este
Colegiado concluye que los certificados de conformidad del 25 de julio de 2014, emitidos por
la Municipalidad Distrital de Huaccana, correspondientes a los Contratos Nos. 040-2013-
MDH-VRAEM y 041-2013-MDH-VRAEM, resultan documentos falsos, toda vez que dicha
municipalidad neg su emisin, precisando inclusive que uno de los contratos culmin recin
en febrero 2015 y el otro continuaba en ejecucin.
14. En adicin a lo expuesto, resulta relevante traer a colacin que, en el presente caso, tambin
se dispuso el inicio del presente procedimiento por la presentacin de documentos inexactos,
por lo que, atendiendo al anlisis efectuado, en el caso de autos, tambin se configur la
infraccin consistente para dicho supuesto, toda vez que las obras objeto de anlisis no
haban concluido y, pese a ello, los certificados de conformidad del 25 de julio de 2014
sealaban la conclusin de las obras, informacin que no se condice con la realidad.
Individualizacin de la sancin
15. Ahora bien, acreditada la comisin de la infraccin por parte del Consorcio, corresponde
imponer sancin administrativa a aquellas empresas que lo integran que resulten
directamente responsables de la infraccin cometida, asuman la responsabilidad
administrativa de acuerdo a lo establecido en el primer prrafo del artculo 239 del
Reglamento.
En este punto, cabe remarcar lo indicado en el referido artculo 239 del Reglamento, en
cuanto, en virtud de dicho dispositivo las infracciones cometidas por los postores que
presentaron promesa formal de consorcio durante su participacin en el proceso de seleccin
se imputarn exclusivamente a la parte que las haya cometido, aplicndose slo a sta la
sancin a que hubiere lugar, siempre que de la promesa formal de consorcio pueda
individualizarse al infractor .
1. Para tal efecto, se advierte que en la promesa formal de consorcio se consign lo siguiente:
6
Obrante a folio 192 del expediente administrativo.
()
().
2. Sin perjuicio de lo antes expuesto, es importante tener presente que si bien el procedimiento
se inici por la presunta comisin de la infraccin establecida en el literal j) del numeral 51.1
del artculo 51 de la Ley; al momento de emitirse el presente pronunciamiento ya se
encuentra en vigencia la nueva Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Ley
N 30225, modificada mediante el Decreto Legislativo N 1341, en adelante la Ley N
30225, que establece un criterio diferente para la individualizacin de responsabilidades por
la comisin de infracciones cometidas por los postores que presentaron promesa de
consorcio durante su participacin en el proceso de seleccin; por lo que, se proceder a
analizar la incidencia de dicha normativa en la individualizacin del infractor, bajo el principio
de retroactividad benigna.
3. En este escenario, cabe indicar que la LPAG recoge como uno de los principios de la potestad
sancionadora en el numeral 5 de su artculo 246, el Principio de Irretroactividad segn el cual
son aplicables las disposiciones sancionadoras vigentes en el momento de incurrir el
administrado en la conducta a sancionar, salvo que las posteriores le sean ms favorables.
Las disposiciones sancionadoras producen efecto retroactivo en cuanto favorecen al presunto
infractor o al infractor, tanto en lo referido a la tipificacin de la infraccin como a la sancin
y a sus plazos de prescripcin, incluso respecto de las sanciones en ejecucin al entrar en
vigor la nueva disposicin.
4. Ahora bien, el artculo 220 del Reglamento de la Ley N 30225, modificado mediante
Decreto Supremo N 056-2017-EF, respecto a las sanciones a consorcios, establece que, las
infracciones cometidas por un consorcio durante el procedimiento de seleccin y la ejecucin
del contrato, se imputan a todos los integrantes del mismo, aplicndose a cada uno de ellos
la sancin que le corresponda, salvo que, por la naturaleza de la infraccin, la
promesa formal o contrato de consorcio, o el contrato celebrado con la Entidad, u
otro medio de prueba documental de fecha y origen cierto, pueda individualizarse
la responsabilidad. Adems, indica que la carga de prueba de la individualizacin
corresponde al presunto infractor.
Atendiendo a ello, este Colegiado considera pertinente evaluar si el vigente artculo 220 del
Reglamento de la Ley N 30225, resulta ms favorable a los administrados a quienes se le
imputa la comisin de una infraccin de manera consorciada, frente a la regulacin contenida
en el artculo 239 del Reglamento; ello, en la medida que, por un lado, permite que la
individualizacin se realice para conductas que han tenido lugar tanto durante el
procedimiento de seleccin como durante la ejecucin del contrato, y, por otro lado, prev
como elemento de acreditacin de dicha individualizacin, no solo a la promesa formal, sino
que ha extendido dicho estatus a la naturaleza de la infraccin, el contrato de consorcio y al
contrato celebrado con la Entidad.
5. En principio, debe tenerse presente que, en efecto, de la sola revisin de la promesa formal
de consorcio, sta permite individualizar la responsabilidad entre los consorciados, pues la
presentacin de los certificados de conformidad objeto de cuestionamiento pertenecan a
contratos suscritos por la empresa CONSULTORES & CONTRATISTAS GENERALES FOREPT
S.A.C., cuya aporte a la propuesta se encontraban a cargo de dicha empresa.
Al respecto, debe indicarse que ambos certificados de conformidad del 25 de julio de 2014,
emitidos por la Municipalidad Distrital de Huaccana, corresponden a los Contratos Nos. 040-
2013-MDH-VRAEM y 041-2013-MDH-VRAEM, suscritos con la empresa CONSULTORES &
CONTRATISTAS GENERALES FOREPT S.A.C., por lo que, conforme a las circunstancias
particulares del presente caso, resulta posible identificar al aportante de la experiencia que
ha sido objeto de cuestionamiento en el procedimiento, toda vez que constituyen
documentos que se encontraban dentro de la esfera de dominio de dicha empresa, pues no
podra atribursele a los dems integrantes del Consorcio la titularidad de dichos certificados
de conformidad.
De otra parte, debe resaltarse el hecho que las obligaciones de las empresas ABC
SOLUCIONES PERU S.R.L. y OBRAS & PROYECTOS CORPORACION INGENIEROS S.A.C. en el
Consorcio se limitaron a la ejecucin de la consultora, el aporte de recursos y de su propia
experiencia.
8. Por otro lado, el literal i) del numeral 50.1 del artculo 50 de la Ley N 30225, establece como
infraccin aplicable a la conducta imputada a los integrantes del Consorcio, en el presente
caso, la siguiente:
A su vez, el literal b) del numeral 50.2 del referido artculo 50 dispone que ante la citada
infraccin la sancin que corresponde aplicar es inhabilitacin temporal, consiste en la
privacin, por un periodo no menor de tres (3) meses ni mayor de treinta y seis (36) meses,
del ejercicio del derecho a participar en procedimientos de seleccin, procedimientos para
implementar o mantener Catlogos Electrnicos de Acuerdo Marco y de contratar con el
Estado.
10. Al respecto, es preciso sealar que, de la revisin del captulo IV Criterios de evaluacin
tcnica de las bases, se aprecia que los postores deban acreditar experiencia en la actividad
hasta por 3 veces el valor referencial, a fin que la propuesta del postor obtenga el mximo
puntaje del factor de evaluacin, equivalente a 10 puntos.
11. En tal sentido, el Consorcio present, como parte de su propuesta tcnica, los certificados de
conformidad del 25 de julio de 2014, emitidos por la Municipalidad Distrital de Huaccana,
correspondientes a los Contratos Nos. 040-2013-MDH-VRAEM y 041-2013-MDH-VRAEM,
documentos que resultan falsos e inexactos que coadyuvaron a acreditar dicho factor de
evaluacin previsto en las bases y posibilit la adjudicacin de la buena pro del proceso de
seleccin a su favor.
Por lo expuesto, queda acreditado que con la presentacin del documento cuestionado, el
Consorcio obtuvo un beneficio o ventaja sobre los dems postores, razn por la cual queda
establecida comisin de la infraccin que hoy est tipificada en el literal i) del numeral 50.1
del artculo 50 de la Ley N 30225, por parte del Consorcio.
12. Asimismo, es preciso sealar que la infraccin que estuvo tipificada en el literal j) del numeral
51.1 del artculo 51 de la Ley, estableca una sancin de inhabilitacin temporal no menor de
treinta y seis (36) meses ni mayor de sesenta (60) meses; mientras que la presentacin de
informacin inexacta en la Ley N 30225, numeral 50.2 del artculo 50 se establece una
inhabilitacin temporal no menor de tres (3) meses ni mayor de treinta y seis (36) meses
para el caso de la presentacin de informacin inexacta.
13. Por otra parte, debe tenerse presente que, para el caso de la presentacin de documentos
falsos, infraccin ahora tipificada en el literal j) del numeral 50.1 del artculo 50 de la Ley N
30225, sta no ha contemplado un supuesto diferente para incurrir en la infraccin ni
tampoco ha reducido la sancin a imponer (de treinta y seis a sesenta meses), respecto de la
prevista en el literal j) del numeral 51.1 del artculo 51 de la Ley; por lo que, en dicho
supuesto, no se puede sealar que exista una norma ms favorable.
Graduacin de la sancin
14. En relacin con la sancin imponible para la presentacin de documentos falsos e inexactos,
conforme al artculo 228 del Reglamento de la Ley N 30225, establece que en caso de
incurrir en ms de una infraccin en un mismo procedimiento de seleccin y/o en la
ejecucin de un mismo contrato, se aplica la sancin que resulte mayor. As, cabe precisar
que la norma vigente al momento de la comisin de la infraccin y la actual, la Ley N
30225, prev el mismo rango de sancin de inhabilitacin, esto es de treinta y seis (36)
meses hasta sesenta (60) meses.
15. Por ltimo, es del caso mencionar que la comisin de la infraccin que estuvo tipificada en el
literal j) del numeral 51.1 artculo 51 de la Ley, ahora prevista en los literales i) y j) del
numeral 50.1 del artculo 50 de la Ley N 30225, por parte de empresa CONSULTORES &
CONTRATISTAS GENERALES FOREPT S.A.C., cuya responsabilidad ha quedado acreditada,
tuvo lugar el 4 de diciembre de 2014, fecha en la que se realiz la presentacin de
propuestas.
16. De otro lado, es pertinente indicar que la falsificacin y la falsa declaracin en procedimientos
constituyen ilcitos penales, previstos y sancionados en los artculos 411 y 427 del Cdigo
Penal, el cual tutela como bien jurdico la fe pblica y la funcionalidad del documento en el
trfico jurdico y trata de evitar perjuicios que afecten la confiabilidad, especialmente en las
contrataciones que realiza el Estado.
17. En ese sentido, dado que el artculo 229 del Reglamento de la Ley N 30225 dispone que debe
ponerse en conocimiento del Ministerio Pblico las conductas que pudieran adecuarse al
ilcito penal para que interponga la accin penal correspondiente, debern remitirse a dicha
instancia los folios 1 al 192, 221 al 366, 404 al 600, 677 al 742, 795 al 809 y del 824 al 896
del expediente administrativo, as como copia de la presente resolucin, debiendo precisarse
que el contenido de tales folios constituyen las piezas procesales pertinentes sobre las cuales
debe actuarse la citada accin penal.
DUDA RAZONABLE
14. cabe indicar que, de acuerdo a las verificaciones realizadas por esta Sala en el portal
electrnico del OSCE7, se aprecia que en el sistema de bsqueda Consulta de estado de
trmites presentados en sede lima y oficinas desconcentradas , no se encontr que el
Proveedor haya tramitado constancias de no estar inhabilitado y/o suspendido para
contratar con el Estado, situacin que no permite evidenciar que aqul hizo uso de su
inscripcin como proveedor del Estado.
15. De acuerdo a lo expuesto, este Colegiado considera importante recordar que para
establecer la responsabilidad de un administrado, se debe contar con todas las pruebas
suficientes para determinar de forma indubitable la comisin de la infraccin y la
responsabilidad en el supuesto de hecho, que produzca conviccin suficiente ms all de
la duda razonable, y se logre desvirtuar la presuncin de veracidad que lo protege.
16. Ello significa que en caso de duda sobre la responsabilidad administrativa del
Adjudicatario, deber prevalecer el principio indubio pro reo, aplicable tambin al
derecho administrativo sancionador, por el cual segn OSSA ARBELEZ 8: Cuando la
prueba, vlidamente ingresada al expediente administrativo, se torna insuficiente y el
operador jurdico no puede eliminar su cortedad, llegando a la conclusin de que no hay
elementos de juicio serios e indispensables para predicar la autoridad de la infraccin en
el investigado, entra en accin el in dubio pro-reo.
17. En ese sentido, este Colegiado considera que no se puede desvirtuar el principio de
presuncin de licitud, establecido en el numeral 9 del artculo 246 de la LPAG, ms
conocido como el principio de presuncin de inocencia respecto a las actuaciones de los
administrados, lo que significa un estado de certeza provisional por la que el imputado
adquiere atributos a ser respetados durante el procedimiento administrativo, tales como
la absolucin en caso de insuficiencia probatoria o duda razonable como el presente
caso.
PRESCRIPCION
7
http://intra.osce.gob.pe/Registros_NP/RNP_Consultas/consultaTramite.asp
8
OSSA ARBELEZ, Jaime. Derecho Administrativo Sancionador. Editorial Legis. Segunda Edicin 2009. p 253.
Debe tenerse en cuenta que la prescripcin es una institucin jurdica en virtud de la cual el
transcurso del tiempo genera ciertos efectos respecto de los derechos o facultades de las
personas o en cuanto al ejercicio de facultades de parte de la Administracin Pblica, como
el ejercicio de su facultad punitiva que tiene efectos respecto de los particulares.
Como puede verse del dispositivo citado, la LPAG establece que la autoridad declarar
de oficio la prescripcin, dando por concluido el procedimiento en los casos que
ya hubiese transcurrido el plazo para determinar la existencia de infracciones.
Entonces, aun en los casos que los administrados no hayan planteado la prescripcin por va
de defensa, la autoridad administrativa, en este caso el Tribunal, de corresponder, declarar
la misma.
1. En esa lnea de anlisis, se observa que la facultad de este Tribunal para determinar la
configuracin de la infraccin imputada ha prescrito y, dada la situacin expuesta,
corresponde declarar la prescripcin de oficio, con la sola constatacin de los plazos,
en aplicacin del numeral 250.3 del artculo 250 de la LPAG, debiendo, en adicin a ello,
archivarse definitivamente el presente expediente.
IMPEDIMENTO IMAGING
1. En virtud de la infraccin tipificada en el literal c) del numeral 50.1 del artculo 50 de la Ley,
incurren en responsabilidad administrativa aquellos contratistas que celebren un contrato con
el Estado a pesar de estar impedidos para ello.
()
()
c) Las personas naturales o jurdicas a travs de las cuales, por razn de las personas que las
representan, las constituyen o alguna otra circunstancia comprobable son
continuacin, derivacin, sucesin, o testaferro, de otra persona impedida,
independientemente de la forma jurdica empleada para eludir dicha condicin, tales como
fusin, escisin, reorganizacin, transformacin o similares.
(Resaltado es agregado)
6. En este contexto, dado que en el presente caso obra en autos copia del
Contrato celebrado entre el Proveedor y la Entidad, corresponde verificar si, a
dicha fecha, el Contratista se encontraba incurso en alguno de los
impedimentos indicados.
HI
Naturaleza de la infraccin
2. Al respecto, debe tenerse presente que, para la configuracin de la infraccin imputada, se requiere
previamente acreditar la falsedad del documento cuestionado, es decir que ste no haya sido expedido
por el rgano emisor correspondiente o que siendo vlidamente expedido, haya sido adulterado en su
contenido.
Cabe precisar que el tipo infractor se sustenta en el incumplimiento de un deber que, en el presente
caso, se encuentra regulado por el inciso 4 del artculo 65 de la LPAG, norma que expresamente
establece que los administrados tienen el deber de comprobar, previamente a su presentacin ante
la Entidad, la autenticidad de la documentacin sucednea y de cualquier otra informacin que se
ampare en la presuncin de veracidad.
Como correlato de dicho deber, el numeral 49.1 del artculo 49 de la LPAG, adems de reiterar la
observancia del principio de presuncin de veracidad, dispone que la administracin presume
verificados todas las declaraciones juradas, los documentos sucedneos presentados y la
informacin incluida en los escritos y formularios que presenten los administrados para la
realizacin de procedimientos administrativos, por quien hace uso de ellos.
Sin embargo, conforme el propio numeral 1.7 del artculo IV del Ttulo Preliminar de la LPAG lo
contempla, la presuncin de veracidad admite prueba en contrario, en la medida que es atribucin de la
administracin pblica verificar la documentacin presentada. Dicha atribucin se encuentra
reconocida en el numeral 1.16 del mismo artculo, cuando, en relacin con el principio de privilegio de
controles posteriores, dispone que la autoridad administrativa se reserva el derecho de comprobar la
veracidad de la informacin presentada.
Configuracin de la infraccin
3. En el caso materia de anlisis, la imputacin efectuada contra los integrantes del Consorcio est
referida a la presentacin, como parte de su oferta, del documento supuestamente falso, adulterado y/o
inexacto, consistente en el Informe de Ensayo N 3-03983/16 del 6 de mayo de 2016, emitido por la
seora Rosa Palomino Loo, representante de la empresa de Certificaciones del Per S.A., a favor de la
empresa NEGOCIACIONES Y SERVICIOS G & B S.A.C. (consorciado).
4. Al respeto, a fin de corroborar la veracidad de la documentacin presentada por el
Consorcio, la Entidad efectu la respectiva fiscalizacin posterior, obtenindose como
respuesta la Carta DG 162/16, del 25 de agosto de 2016 9, emitida por el Director de la
empresa CERTIFICACIONES DEL PERU S.A. CERPER, en la cual se indic lo siguiente:
Sirva la presente para hacerle llegar nuestro cordial saludo y asimismo dar
respuesta a vuestra consulta sobre la veracidad del Informe de Ensayo N 3-
03983/16, recibido con la carta de la referencia.
(Resaltado es agregado)
5. En relacin con ello, debe tenerse presente que para calificar un documento como falso
resulta sustancial valorar la declaracin del emisor cuando objete o rechace su expedicin.
En el presente caso, a quien se atribuye la emisin del documento es a la empresa CERPER
S.A.
6. Ahora bien, en el presente caso, este Colegiado aprecia que la supuesta empresa emisora del
documento objeto de anlisis no solo ha indicado no haber expedido el Informe de Ensayo
N 3-03983/16 del 6 de mayo de 2016, emitido por la seora Rosa Palomino Loo,
representante de la empresa CERPER S.A., a favor de la empresa NEGOCIACIONES Y
SERVICIOS G & B S.A.C., sino que, adems, ha indicado que el visto bueno y firma obrantes
en el documento resultaran falsificados.
7. Cabe indicar que los integrantes del Consorcio no se han apersonado al procedimiento
administrativo sancionador ni han formulado descargos para contradecir la comisin de la
infraccin imputada en su contra.
Naturaleza de la infraccin
9. Al respecto, debe tenerse presente que, para la configuracin del supuesto de hecho
establecido en la norma que contiene la infraccin imputada, se requiere previamente
acreditar que la informacin contenida en los documentos cuestionados no sea concordante
o congruente con la realidad.
9
Obrante a folio 12 del expediente administrativo.
10. Resulta pertinente sealar que, a folio 17 de la oferta del Consorcio, el Colegiado aprecia el Informe
de Ensayo N 3-03983/16 del 6 de mayo de 2016, emitido por la seora Rosa Palomino Loo,
representante de la empresa CERPER S.A., a favor del consorciado NEGOCIACIONES Y
SERVICIOS G & B S.A.C., correspondiente al anlisis bioqumico del producto Heno de alfalfa.
Pese a ello, debe tenerse presente que mediante la Carta DG 162/16, del 25 de agosto de 201610,
emitida por el Director de la empresa CERPER, se indic que el Informe de Ensayo N 3-03983/16 del
6 de mayo de 2016 no se corresponda con la informacin obrante en sus archivos, ello, en cuanto al
cliente, producto y resultados del anlisis, elementos que permiten concluir que el contenido del
referido documento no resulta concordante con la realidad.
11. En ese contexto, resulta pertinente sealar que, el Informe de Ensayo N 3-03983/16 del 6 de mayo de
2016, fue presentado por el Consorcio a fin cumplir un requerimiento para la admisin de su oferta,
conforme a lo previsto en el literal f) del numeral 2.2.1.1 Documentos para la admisin de la oferta
del Captulo II de la Seccin Especfica de las bases integradas del proceso de seleccin, extremo en el
que se solicitaba la presentacin de un anlisis bioqumico emitido por un laboratorio certificado.
12. En consecuencia, el hecho que el Consorcio haya incluido en su oferta el Informe de Ensayo N 3-
03983/16 del 6 de mayo de 2016, permite concluir a este Colegiado que ste present un documento
inexacto ante la Entidad, infraccin que estuvo tipificada en el literal h) del numeral 50.1 del artculo
50 de la Ley.
13. Estando a lo expuesto, la presentacin del referido ensayo bioqumico permite determinar que el
Consorcio incurri en la presentacin de un documento adulterado e inexacto, configurndose las
infracciones que estuvieron tipificadas en los literales h) e i) del numeral 50.1 del artculo 50 de la Ley,
por lo que corresponde imponer a los integrantes del Consorcio una sancin de inhabilitacin en sus
derechos de participar en procedimientos de seleccin y contratar con el Estado.
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Obrante a folio 12 del expediente administrativo.