Concepto de legalidad: (antiguo).

Se defina la legalidad como el estricto

cumplimiento de la ley por parte del estado, las organizaciones sociales, polticas y
los ciudadanos y se llev a confundir con la legislacin. El nuevo plantea que es la
forma de existencia de la vida social, un principio de existencia poltica o un mtodo
de direccin estatal de la sociedad..

Se distingue tres grandes corrientes doctrinarias:

A) Un sector entiende que existe una ANTINOMIA entre el Derecho Penal y

el Disciplinario porque, en este ltimo, el fin es conservar el buen funcionamiento
del servicio y porque no finaliza en la aplicacin de una sancin penal. El objeto es
diverso y por eso no existe, de principio, relacin entre estas dos ramas del
derecho.-

El Derecho Disciplinario

Alcanzamos definir, para efectos del Derecho Disciplinario como una rama
del derecho cuya naturaleza es pblica, en tanto el sujeto destinatario, el objeto
regulado y la consecuencia jurdica de sus normas pertenecen a la esfera del
Derecho Pblico.

Esta rama, como la hemos denominado, hace parte de una ms genrica, la

cual ha sido denominada por la jurisprudencia colombiana1 como derecho
sancionador; as, se ha dicho que el derecho sancionador del Estado es una
disciplina compleja pues recubre, como gnero, al menos cinco especies, a saber:
el Derecho Penal delictivo, el derecho contravencional, el Derecho Disciplinario, el
derecho correccional y el derecho de punicin por indignidad poltica o
impeachment.

La administracin en dicho Estado ha sido instituida para servir a los altos

intereses de la comunidad, lo cual se traduce en el deber de desarrollar actividades
concretas de beneficio colectivo para satisfacer las necesidades insatisfechas de

1 Colombia, Corte Constitucional, Sala Plena, Sentencia C-155, marzo 5 de 2002, M.P. Clara Ins Vargas Hernndez. Expediente D-3680.
sta, mediante el ejercicio de los diferentes poderes de intervencin de que dispone.
Ello impone la necesidad de que la actividad de los funcionarios estatales se adecue
a los imperativos de la eficacia, la eficiencia y la moralidad administrativa. As se
asegura, el adecuado funcionamiento de los servicios estatales, el correcto manejo
y la preservacin del patrimonio pblico, y la buena imagen de la administracin, la
cual gana legitimidad y credibilidad frente a la comunidad.2

Respecto de la culpa, el doctrinante en cita dice que () el sujeto no quiere

cometer el hecho previsto en el tipo, pero lo realiza por infraccin de la norma de
cuidado (es decir: por inobservancia del cuidado debido). Realiza una distincin de
dos clases de culpa, as, se encuentra la culpa consciente la cual se da cuando, si
bien no se quiere causar la lesin, se advierte su posibilidad y, sin embargo, se
acta:

se reconoce el peligro de la situacin, pero se confa en que no dar legar al

resultado lesivo. Si el sujeto deja de confiar en esto, concurre ya dolo eventual, y
la denominada culpa inconsciente que supone, en cambio, que no slo no se quiere
el resultado lesivo, sino que ni siquiera se prev su posibilidad: no se advierte el
peligro.

El concepto de tipicidad se engloba como garanta constitucional del debido proceso

y proteccin de derechos fundamentales de las personas, la cual, en materia
disciplinaria, reviste claros desarrollos que la diferencian de la estricta definicin
hecha de la misma en materia penal.

Se encuentra que en materia disciplinaria, a diferencia del Derecho Penal,

los tipos son abiertos; es decir, que un tipo sea abierto conlleva a la estructura de
una norma jurdica que no cumple con la exigencia de ser una descripcin estricta

2 Colombia, Corte Constitucional, Sala Plena, Sentencia C-341, agosto 5 de 1996, M.P. Antonio Barrera Carbonell. Expediente D-1135.

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y precisa (stricta y certa) de una conducta considerada infractora del ordenamiento
jurdico de acuerdo a la definicin usada en prrafos anteriores.

[] asumir una posicin estricta frente a la aplicacin del principio de

tipicidad en este campo llevara simplemente a transcribir, dentro de la descripcin
del tipo disciplinario, las normas que consagran los deberes, mandatos y
prohibiciones aplicables a los servidores pblicos.

[] el legislador en ejercicio de su facultad de configuracin tambin ha

adoptado un sistema amplio y genrico de incriminacin que ha sido denominado
numerus apertus, en virtud del cual no se sealan especficamente cuales
comportamientos requieren para su tipificacin ser cometidos con culpa -como s lo
hace la ley penal-, de modo que en principio a toda modalidad dolosa de una falta
disciplinaria le corresponder una de carcter culposo, salvo que sea imposible
admitir que el hecho se cometi culposamente como cuando en el tipo se utilizan
expresiones tales como a sabiendas, de mala fe, con la intencin de etc. Por
tal razn, el sistema de numerus apertus supone igualmente que el fallador es quien
debe establecer cuales tipos disciplinarios admiten la modalidad culposa partiendo
de la estructura del tipo, del bien tutelado o del significado de la prohibicin.

La potestad reglamentaria es, en su opinin, tan originaria, tan

inmediatamente derivada de la Constitucin como la potestad legislativa y en
consecuencia puede ejercerse, sin la interpositio legislatoris, sobre cualquier
materia que no est reservada a la Ley o que no haya sido previamente regulada
por sta.

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El Si el ordenamiento confiere a una autoridad un poder para actuar libremente.
Los actos llevados a cabo en el ejercicio de ese poder son actos conformes a
derecho, jurdicos en cuanto que permitidos por el ordenamiento. Y eso es
precisamente lo que el principio de juridicidad combate: la atribucin a la
Administracin de un poder para actuar sin vinculacin a normas; por eso de
ese principio nace todo el Derecho administrativo y la sujecin de la
Administracin al control de los Tribunales3.

Constitucin de 1955:

Esta Constitucin consagraba en el art. 104 lo siguiente: Ninguna funcin o

cargo pblicos sern incompatibles con los cargos honorficos y los docentes. En
este caso, el constituyente cerr una brecha a los funcin pblica, respecto a que
puedan vincularse con actividades desligadas a la excepcin, que el mismo plante,
consistente en desempear cargos honorficos o impartir docencia.

El reconocimiento constitucional de un rgimen de funcin pblica

sustentado en base a mrito, es uno de los aportes fundamentales de la
Constitucin de 2010. (Huertas, 2011).

En esa misma rbita, continua este doctrinario dominicano expresando lo

siguiente: Hasta la proclamacin de esta Constitucin, la ausencia de estabilidad
de los servidores pblicos en los puestos que desempeen la Administracin del
Estado, se constitua en una de las mayores afrentas para nuestro Estado
democrtico de derecho, toda vez, que una errada interpretacin de nuestra
Suprema Corte de Justicia, en funcin del control concentrado de
constitucionalidad, aniquilaba la prohibicin contenida en la Ley de Funcin Pblica
de desvincular a un servidor pblico, sin el previo cumplimiento de un procedimiento

3 I. DE OTTO: op. cit., pgs. 157-158.

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disciplinario, al disponer, que bajo la Constitucin anterior, no se poda ser objeto
de ninguna limitacin en cuanto a sus capacidad de destituir (Huertas, 2011)4.

relaciones de sujecin especial.

son relaciones de sujecin especial aquellas relaciones jurdico-pblicas en

las cuales una persona fsica-jurdica, por la especial posicin, en que la
encuadra el ordenamiento jurdico, por su inclusin como parte integrante de
la organizacin administrativa o por razn de la especial relevancia que para
el inters pblico tiene el fin de esta, se encuentra en una situacin de
sometimiento distinta y ms intensa del comn de los ciudadanos5.

Las potestades de la administracin Pblica.

La administracin Pblica est sujeta en su actuacin a los principios de

eficacia, jerarqua, objetividad, igualdad, transparencia, economa, publicidad
y coordinacin, con sometimiento pleno al ordenamiento jurdico del Estado.

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Ibdem.
5 Jalvo, Beln Marina. 2006. La evolucin de la Funcion Publica. El Rgimen disciplinario de los Servidores Publicos. Espaa : Grafolex, S. L., 2006. P.
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