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DESARROLLO PIRAMIDAL DE KELSEN DENTRO DEL ORDENAMIENTO

JURDICO VENEZOLANO

NIVEL FUNDAMENTAL

NIVEL LEGAL

NIVEL SUB-LEGAL

NIVEL FUNDAMENTAL

LA CONSTITUCIN:
Es la verificacin en el derecho positivo, del contrato social, asumiendo para s
la Teora Contractualita de Juan Jacobo Rousseu, con la finalidad de crear un ente
denominado ESTADO, que vigile y supervise la conducta de los individuos para la
obtencin de la seguridad jurdica, el orden pblico y la paz social.

PARTES DE LA CONSTITUCIN

PREMBULO: Son los principios que rigen al Estado, en l se recoge una


proclamacin filosfica y potica de los ideales y valores ms sentidos; recoge
sintticamente postulados doctrinarios, principios y valores que desarrolla en su
articulado la Ley Superior. Algunas de sus caractersticas son:

El sujeto creador de la constitucin es el pueblo como poder constituyente originario,


que adquiere realidad con la aprobacin directa de la Constitucin mediante referndum
popular.
ORGNICA: Establece la organizacin del Estado, Poderes Pblicos, los entes que los
representan, la funcin de sos rganos, proteccin de la constitucin y modalidades
para su reforma.
NIVEL LEGAL:

LEYES ORGNICAS: Segn el artculo 203 de la Constitucin de la Repblica


Bolivariana de Venezuela, son las que as denomina esta Constitucin; las que se dicten
para organizar los poderes pblicos o para desarrollar los derechos constitucionales y las
que sirvan de marco normativo a otras leyes. (Ver articulo 203 de la CRBV y la
sentencia de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia)

LEYES GENERALES: Instrumentos Jurdicos de rango legal, sancionado por el rgano


representativo de la rama legislativa del Poder Pblico Nacional (Asamblea Nacional)
de conformidad con la facultad de legislar que le consagra la constitucin y cuya
finalidad no es otra que la de regular o normar una determinada rama del derecho. Ej.
Ley de Carrera Administrativa, Ley del Servicio Exterior, etc

CDIGOS: Son las leyes que renan sistemticamente las normas relativas a una
determinada materia. (Artculo 202 CRBV). Ej. Cdigo Orgnico Procesal Penal,
Cdigo Civil de Venezuela.

TRATADO INTERNACIONAL: Es un instrumento jurdico reconocido entre pases u


entes internacionales. Se requiere la aprobacin mediante ley por la Asamblea Nacional
para poder ser ratificado por el Ejecutivo Nacional (Art. 154 y 155 de la CRBV)

Se presenta una Excepcin en la constitucin de 1999, que explicita que los


Tratados Internacionales sobre materia de Derechos Humanos, suscritos por la
Repblica tiene rango Constitucional (Art. 23 de la CRBV) Ver tambin sentencia del
TSJ sobre materia de Derechos Humanos

LEY APROBATORIA: Es el permiso que da la Asamblea Nacional, para que el


Ejecutivo apruebe un Tratado Internacional, emprstitos, crditos adicionales (n 18 Art.
186 de la CRBV).

LEYES HABILITANTES: Es cuando la Asamblea Nacional delega sus actividades de


creacin y aprobacin de leyes al Ejecutivo Nacional. (Art.203 CRBV)>>>>No puede
ser ultra anual

CONSTITUCIONES ESTADALES: Son aquellas que hacen referencia a los poderes


pblicos Estadales (Art. 164 N 1 CRBV)

No es una figura propia del Derecho positivo Venezolano, proviene del Derecho
Monrquico Espaol, el cual ide los ESTATUTOS DE AUTONOMA, los cuales
establecan que las comunidades espaolas podan hacer convenios con otros pases sin
afectar al Estado Espaol. El Tribunal Constitucional Espaol al observar que este
estatuto traa a la larga problemas, crea el denominado BLOQUE DE LA
CONSTITUCIONALIDAD.

En Venezuela el caso no es el mismo ya que nuestro pas ha sido plagado por el


caudillismo, el cul termina con el ascenso de Juan Vicente Gmez al poder el cual los
elimina, consolidndose as la unidad del Estado Republicano. En la Constitucin de
1961 se menciona la posibilidad de la autonoma propia de los Estados, crendose as un
problema que consista de que si era posible trasladar las normas del Derecho
Constitucional Espaol al Derecho Positivo Venezolano), as que se termina dndoles a
las Constituciones Estadales en carcter Legal.
La Naturaleza jurdica de las Constituciones Estadales es la de la Organizacin
de su territorio.

LEYES ESTADALES: Tienen preferencia sobre la Ley Nacional, salvo cuando no


tienen carcter privativo (es decir que colindan con la ley nacional) (Art. 162 y 164 de
la CRBV)

ORDENANZAS MUNICIPALES: Son los actos sancionados por las cmaras


municipales o cabildos, cuya aplicacin son para regular las actividades del municipio.

DECRETOS LEYES: Actos administrativos dictados por la rama ejecutiva del Poder
nacional (Presidente de la Repblica) fundamentado y en el otorgamiento previo de una
Ley Habilitante por medio de la cual, la rama legislativa delega temporalmente la
potestad de legislar sobre aquellas materias establecidas en el marco normativo de la
Ley (habilitante) en virtud de alguna excepcin circunstancial o permanente,
determinada. (Art. 236 n 8 de la CRBV).

LEY DE PRESUPUESTOS: Se encuentra desarrollada en el Art. 187 n 6 de la CRBV

LEYES DE BASE: Son aquellas que establecen los postulados fundamentales para la
regulacin de una materia o institucin determinada.

LEYES DE DESARROLLO: Son leyes que establecen los planes de orientacin y


planificacin territorial. Desarrollan el contenido de las leyes de Base.

Ejemplo:

Ley de Explotacin Minera en el Estado Bolvar: LEY DE BASE


Ley que regula la Explotacin Minera en el Estado Bolvar: LEY DE DESARROLLO

NIVEL SUB-LEGAL

REGLAMENTOS: Actos administrativos de efectos generales emanados por el rgano


representativo de la rama ejecutiva de cualquiera de los Poderes Pblicos (Nacional,
Estadal, Municipal) en ejercicio de su competencia y cuya finalidad es de desarrollar los
contenidos expresos en la ley sin alterar el espritu, propsito y razn del legislador
venezolano. (Art. 236 n 10 de la CRBV) . El ejecutivo no puede reglamentar
contrariando los preceptos de rango legal.

REGLAMENTOS AUTNOMOS: Son actos administrativos de efectos generales que


pueden ser emanados tanto por el ejecutivo y legislativo y cuya finalidad es la de
regular las materias que tengan un vaco de ley. Ej. Reglamento de Interior y de
Debates de la Asamblea Nacional

DECRETOS EJECUTIVOS: Son actos administrativos de efectos generales dictados


por los entes ejecutivos de cualquiera de las ramas del Poder Pblico, en atribucin de
sus facultades legales. Ejemplos: Decretos de salario mnimo, Das de Duelo y Fiesta
Nacional, Aumento del Pasaje, Decreto sobre la creacin de Ministerios.
ACUERDOS: Actos administrativos de efecto particular, emanados del rgano
representativo de la rama Legislativa del Poder Pblico (Nacional, Estadal, Municipal)
en el ejercicio de sus competencias. Ejemplo: Condecoraciones

RESOLUCIONES: Actos Administrativos de efectos particulares, emanados del


rgano representativo de la rama Ejecutiva del Poder Pblico Nacional en el ejercicio de
sus competencias. Ejemplo: Designacin de Ministros, Ascensos de Coronel en adelante
(Ejrcito).

RDENES E INSTRUCCIONES: En su esencia es lo mismo, aunque algunos


doctrinarios afirman que la principal diferencia radica en el medio por la cual se imparte
(la orden es escrita y la instruccin es verbal).

CONTRATOS: (Art. 1133 de Cdigo Civil). Es un convenio celebrado entre dos o ms


personas que permite constituir, reglar, modificar o transmitir entre ellos un vnculo
legal. Siempre tiene aplicacin preferente a la Ley, nunca pueden violar el contenido de
la misma.

Algunos tipos de Contrato:

Contrato Colectivo-Individual
Contrato Verbal o Escrito
Contrato Determinado o Indeterminado

SENTENCIA: Es el acto concreto de la Ley. Es donde se carnifica la misma. Emana de


los rganos jurisdiccionales correspondientes.

LAUDO ARBITRAL: Son actos concretos de Ley emanados por rganos


jurisdiccionales ordinarios (Ad-Hoc) Ej. Justicia para Todos.

Funcin de la pirmide de Hans Kelsen:


El propsito de la pirmide de kelsem, es establecer la jerarqua de las normas
jurdicas, es decir; un orden mando entre ellas, por esta razn en la introduccin al
estudio del derecho se le menciona como una de las formas para clasificar las normas
jurdicas. un recurso pedaggico para hacer comprender al estudiante de derecho el
orden de prelacin de los dispositivos legales, situando la Constitucin en el pico de la
Pirmide y en forma descendente las normas jurdicas de menos jerarqua, entre ellas las
de carcter administrativo:

Constitucin
Tratados internacionales
Leyes orgnicas
Leyes ordinarias
Decretos leyes
Decretos legislativos
Decretos supremos
etc.

HANS KELSEN.
Naci en Praga en 1881, estudi en las Universidades de
Viena, Heidelberg y Berln, doctorndose en la primera en 1906;
profes Derecho Pblico en la misma Universidad a partir de
1911. En este mismo ao public una obra en la que se exponan
por primera vez las doctrinas que constituyen la Teora Pura del
Derecho, doctrinas destinadas a abrir un nuevo perodo en la
historia del pensamiento jurdico contemporneo. Los problemas
capitales de la Teora del Derecho Poltico, desplegados por la
Teora de la Proposicin Jurdica era el ttulo completo de esta
primera obra, con la que se iniciaba su marcha ascendente en la
difusin de las nuevas ideas y se fundaba la importante escuela
de Viena.
Kelsen contina fundamentalmente la trayectoria del
Iuspositivismo Dogmtico y Estatal y, ms especialmente, la idea
de constituir sobre dichas bases una Teora General del Derecho,
tal como ya lo haba intentado Austin en Inglaterra y diversos
autores en Alemania. Pero el maestro de Viena se destaca por
encima de todos esos intentos.
La influencia de Kelsen ha sido extraordinaria, abarcando
todo, ya que sus escritos han sido traducidos prcticamente a
todos los idiomas. Su obra ocupa un lugar importante en el
pensamiento jurdico contemporneo y puede decirse, sin lugar a
dudas, que ha sido, un aporte decisivo para la Teora General
del Derecho.
El lugar que ocupa la Teora Kelsesiana y el hecho de que
la mencionada Teora General del Derecho constituya el ncleo
mismo de la Introduccin al Derecho nos lleva a dedicar a la
exposicin de la Teora Pura Kelsesiana una atencin especial en
esta resea del pensamiento jurdico.

JERARQUA DE LAS LEYES:


El ordenamiento jurdico est integrado solamente por
normas jurdicas vlidas; las normas invlidas estn fuera del
Derecho. Para establecer si una norma pertenece o no al
ordenamiento jurdico hay que pasar de grado en grado, de poder
en poder, hasta llegar a la norma fundamental. De este modo
todas las normas estn vinculadas directa o indirectamente con
la norma fundamental que es la que da validez y unidad al
complejo y enmaraado ordenamiento jurdico. Por eso, la norma
fundamental se coloca, al estilo kelseniano, en el vrtice del
sistema, porque con ella se relacionan todas las otras normas.
En este sentido es acertado el razonamiento de Bobbio, cuando
expresa: "La norma fundamental es el criterio supremo que
permite establecer la pertinencia de una norma a un
ordenamiento, en otras palabras, es el fundamento de validez de
todas las normas del sistema. Por lo tanto, no slo la exigencia
de la unidad del ordenamiento sino tambin la exigencia de
fundar la validez del ordenamiento nos lleva a exigir la norma
fundamental, la cual es, asimismo, el fundamento de validez y el
principio unificador de las normas de un ordenamiento. Y como un
ordenamiento presupone la existencia de un criterio para
establecer la pertinencia de las partes al todo y un principio
que las unifique, no podr existir ordenamiento sin norma
fundamental".
Si la norma fundamental del ordenamiento positivo es la
Constitucin y si toda norma se fundamenta en otra norma
superior, hay que preguntarnos en qu se basa la norma
fundamental? La respuesta no la podemos encontrar en el
ordenamiento positivo, dentro de l la norma fundamental no
tiene fundamento porque si lo tuviera dejara de ser
fundamental, ya que habra una norma superior de la cual
dependera. La respuesta a esta pregunta hay que buscarla fuera
del ordenamiento jurdico. Muchas son las respuestas que se han
dado para formular una norma superior que fundamente a la
fundamental y descubrir un poder superior al Poder
Constituyente, que sera la verdadera fuente de todo poder.

PIRMIDE DE KELSEN:
Es la estructura jerrquica de las normas jurdicas dentro
del ordenamiento jurdico de un determinado pas.
El jurista austriaco Hans Kelsen al igual que Merkl entre
otros aportes establece la jerarqua normativa, en la cual puede
agruparse las normas jurdicas desde la Constitucin hasta la
que tiene menos jerarqua:
Es una teora expuesta por el jurista que se refiere a la
jerarqua de las leyes en donde se representa la supremaca de
una sobre otra en un esquema de una pirmide.
Se inicia con la Constitucin, seguida por los tratados
internacionales y las leyes orgnicas y despus por leyes
ordinarias, y mas abajo sigue el resto de la legislacin
(reglamentos, cdigos, circulares, etc.)
La pirmide es de mucha utilidad para determinar que norma
se aplica, cuando el criterio es que la norma de mayor jerarqua
prima sobre la norma de menor jerarqua.
Todos los actos reglas de las sociedades pblicas
(legislativos y administrativo) configuran una pirmide en la
que cuya cspide est la Constitucin, y hacia abajo las dems
reglas de las sociedades pblicas, que en cada peldao
descendiente son menos generales y ms especficos, pero as
mismo tienen menos importancia y mayor subordinacin a los actos
jurdicos que estn en una escala superior.

CN

JERARQUA CONSTITUCIONAL Tratados


Internacionales
(Derechos Humanos)
Que sirvan de marco normativo a otras
Leyes Orgnicas Leyes respecto de aquellas Leyes
NORMAS CON JERARQUA Ordinarias que las desarrollen.
SUPERIOR A LA LEY Leyes Formales, Leyes Orgnicas
(Art. 203 CRBV), Leyes Ordinarias
(Art. 202 CRBV), Leyes Especiales,
Leyes Generales, Cdigos, Mtodo
PRIMER PLANO Internacional, Ley Aprobatoria,
DE LEGALIDAD Leyes Habitante, Leyes de Base y de
Desarrollo (Art. 165 CRBV), Actos
Parlamentarios. Sin forma de Ley.
Actos de Gobierno. Decretos Leyes.

SEGUNDO PLANO Reglamento Poder Ejecutivo y dems rganos con


DE LEGALIDAD Potestad reglamentaria: Actos De Carcter General.

TERSER PLANO Normas Individualizada. Sentencias. (Poder


DE LEGALIDAD Judicial). Actos Administrativos Particulares
(Poder Ejecutivo). Negocios Jurdicos (Voluntad
Privada de Particulares).

Actos de
Ejecucin Espontnea. Forzosa.
LEGALIDAD:
Etimolgicamente esta palabra proviene del latn, lex,
legis; en trminos sencillos, y evitando toda una serie de
controversias bizantinas, por legalidad se entiende aquello que
es permitido bajo el sustento de un marco de derecho (el llamado
derecho positivo.
La legalidad est al servicio del pueblo y no viceversa.
Legalidad.
"Los hombres se dignifican postrndose ante la ley porque as se
libran de arrodillarse ante los tiranos"

La legalidad es "la calidad de legal o el conjunto de las


cosas prescritas por la ley.

La legalidad se norma con base al marco de la justicia.


Esta ltima es quien establece los criterios relativos a los
derechos, obligaciones y pertinencia tanto de los individuos,
como dentro del mbito de lo social.

Hay un proceso de distanciamiento en el fenmeno de la


legalidad. El Estado legislador consagra la separacin entre la
ley y la aplicacin de la ley, entre legislador y rgano
ejecutivo. Es dominado por normas impersonales y, por ello,
generales, determinadas de antemano, pretendiendo de este modo
ser duraderas; el contenido de estas normas puede ser sopesado y
escogido a voluntad. No son ms ni hombres, ni autoridades, ni
magistrados los que mandan soberanamente, sino leyes.

LEGITIMIDAD:
La legitimidad se funda sobre una conviccin ntima y, por
eso, puede cambiar segn las personas. Se podra pensar que la
existencia de un sistema de valores comn a los ciudadanos de
una nacin los induce a compartir la misma concepcin del
derecho natural, al menos en sus grandes lneas. De manera
general, las concepciones del derecho natural estn mucho ms
impregnadas de preocupaciones legtimas y del sentido de lo
"justo" que el derecho positivo es fundado sobre la ley y las
diferentes fuentes del derecho.

La legitimidad es la vida, la vida hecha materia, es la


posibilidad de transformar, es la esperanza del que se levanta
da a da para entrar en contradiccin con la realidad, Realidad
que es contradictoria, colectiva, que cree en la otredad,
procesual, mvil, del devenir, de la totalidad, esa realidad del
oprimido, que no es estril, por que es histrica, esa realidad
que nos enfrenta y nos hace luchar, ser revolucionarios, porque
constantemente estamos re-evolucionando lo existente, por que no
nos sirve y necesitamos, exigimos que nos sirva, porque para
algo existi en algn momento y fue para que lo transformramos
constantemente, no es esttica, es por ello, que en el
transcurrir del tiempo, hemos conquistado espacios diferentes,
porque adems creemos en la diversidad y la pluralidad.

La legitimidad exige, ms all de la legalidad, el consenso


o la aceptacin de los participantes afectados. Para alcanzar un
acuerdo vlido es necesario que todos los afectados hayan podido
participar simtricamente, con razones y no con violencia, y
hayan llegado a aprobar algo que gane la aceptacin de todos (o
al menos de una mayora determinante). Si la aplicacin injusta
de la ley (por un juez injusto) o una institucin que ha perdido
aceptacin (por ejemplo el poder del virrey para Hidalgo) se
impone a alguien que no ha sido convencido de que la
interpretacin de la ley y su aplicacin al caso concreto es
justa, el tal acto puede denominarse superficialmente de legal,
pero no de legtimo. La legitimidad agrega al cumplimiento
objetivo de la ley la conviccin subjetiva a las razones
aducidas en su aplicacin. Forzar coactivamente una
interpretacin o una aplicacin dudosa de la ley ante un pueblo
no convencido, que no adhiere al consenso que pretende el juez
(y ese pueblo no acepta al juez por razones objetivas que le
permiten suponer que se trata de una aplicacin injusta), podr
llenarse la boca de que es legal, que tiene "legalidad" y que
hay que "respetar a las instituciones", siendo que en verdad no
puede alcanzar la plenitud de la "legitimidad" por su
inocultable injusticia.

La legalidad y legitimidad son algo muy diferente. Alguien


puede cumplir la ley formalmente, framente, no respetando su
"espritu" (y aun siendo objetivamente injusto, como en el caso
de los jueces de Scrates), y por ello podra ser legal, pero,
sin embargo, no alcanzara la "legitimidad". El puro
cumplimiento de la ley, la legalidad, no tiene la fuerza de la
legitimidad.

CARCTER NORMATIVO Y SUPERIOR DE LA CONSTITUCIN


Constitucin es un trmino que procede del latn cum
con y statuere establecer. Es la norma fundamental, escrita
o no, de un Estado soberano, establecida o aceptada para
regirlo. La constitucin fija los lmites y define las
relaciones entre los poderes legislativo, ejecutivo y
judicial del Estado, estableciendo as las bases para su
gobierno y organizacin de las instituciones en que tales
poderes se asientan. Tambin garantiza al pueblo
determinados derechos. La mayora de los pases tienen una
constitucin escrita. Cuando se habla de Constitucin, sin
embargo, se entiende el conjunto de normas supremas que
rigen la organizacin y el funcionamiento de un Estado. Son
normas jurdicas, no una situacin de hecho, que generan
derechos y obligaciones. Desde el punto de vista jurdico,
el concepto que ms interesa es el segundo.

Todo Estado, sea de la forma que fuere, tiene una


Constitucin, y ya sabemos que sta es la ley fundamental;
es el fundamento o basamento de todas las leyes existentes
dentro de su territorio, y si estamos hablando de una ley
fundamental, es obvio que estamos, a la vez, aceptando la
existencia de otras leyes que le estn sometidas, y tiene
que ser as, si una es fundamental las otras encuentran la
razn de ser de su existencia en la primera.

LA SUPRACONSTITUCIONALIDAD:
Es el recurso mediante el cual se puede hacer uso de
mecanismos o procedimientos de revisin constitucional, no
previstos en la Constitucin, se vitalizo en el Referendo
Consultivo de 1999, que hizo nacer la Constitucin de la
Republica, en virtud de que la Constitucin de 1961 no
contempla ningn mecanismo para realizar una Asamblea
Constituyente.

En cuanto a la aplicacin de este principio el Tribunal


Supremo de Justicia, resolvi sobre las lagunas de la
Constitucin de 1961, mediante los hechos construidos al
margen de su jurisdiccin razonada y metdicamente decidi
en relacin a la Supraconstitucionalidad de las bases y
preguntas del Referendo del 25 de Abril de 1999,
permitiendo la transitoriedad de las normas sancionadas por
la Asamblea Nacional Constituyente (sentencia del 19 de
enero de 1999).

El fallo elaborado por el magistrado Humberto Jos La


Roche, observo una doble impresin. El carcter enunciativo
de los derechos ciudadanos, propio del Articulo (1961) y la
omisin en caso de supresin no previsto en el Titulo 10
lusdem.

La imprevisin explcita es producto de la Teora


ilustrada, que acepta el origen racional de los Derechos
Humanos, y la otra el deseo de los autores de la Democracia
Representativa, que no consideran viable a sus intereses,
la participacin poltica del pueblo para rescatar el
ejercicio de su soberana. De all que el Tribunal invoco
igualmente el Articulo 4 de la Constitucin de 1961 La
soberana reside intransferiblemente en el pueblo quien la
ejerce directamente en la forma prevista en la Constitucin
y en la Ley e indirectamente mediante el sufragio por los
rganos que ejerce el Poder Publico, los rganos del estado
emanan de la soberana popular y a ella estn sometidos.
Mediante esta histrica sentencia se autorizo la consulta,
reivindicando del Poder constituido, a quien se pretenda
atribuir el ejercicio de la soberana, la potestad de
producir la nueva norma bsica en forma orgnica.

En todo caso el fallo, observo lo que la influencia


positiva de la antigua Constitucin pretendi negar, sent
los fundamentos para determinar el proceso constituyente de
forma jurdica sin que el nacimiento de la nueva
Constitucin significara solucin de continuidad
constitucional por lo tanto una vez consultado el pueblo
sobre la convocatoria de la asamblea nacional constituyente
y en consecuencia aprobada en Referendo como fue, por la
mayora del soberano, invocando el Art. 5 de la
Constitucin de 1961, el proceso indetenible como ha sido,
entro en su segunda etapa; sea la sancin de un nuevo

LA INCONSTITUCIONALIDAD:
Tal como se ha apuntado anteriormente, en Venezuela el
control de la Constitucionalidad corresponde al rgano
jurisdiccional, se alega para ello que la tarea de mantener
el orden Constitucional, corresponde al rgano
jurisdiccional, se alega para ello que la tarea de mantener
el orden constitucional en relacin con las leyes,
inferiores es eminentemente jurdico, por lo tanto el
rgano encargado de resolver el problema es el Judicial,
quien lo ejerce a travs de dos vas.
a) Va de (Accin Popular): procedimiento directo, en
virtud del cual, cualquier ciudadano puede acudir ante el
rgano encargado de ejercer el control con el objeto de
demandas la inconstitucionalidad de la ley o del acto
administrativo segn se el caso.
b) Va de Excepcin: es un procedimiento indirecto, porque
para pedir la inconstitucionalidad de una ley o de un acto
del Poder Publico, el interesado debe ser afectado por tal
ley o acto.

DIFERENCIA ENTRE LAS DOS VAS


Recibieron los efectos de la declaratoria de
inconstitucionalidad. En la va de accin el efecto es orga
omnes.
En la va excepcin contemplada en el Artculo 20 del
Cdigo de procedimientos civiles y en el segundo aporte del
artculo 334 de la C.R.B.V. El primero establece que
1cuando la ley vigente, cuya aplicacin se pida colidiere
con alguna disposicin constitucional los jueces esta con
referencia. En este caso la declaratoria de
inconstitucionalidad slo produce efectos interpartes.

ADECUACIN A LA REALIDAD INSTITUCIONAL


Toda Constitucin debe ser un espejo fiel donde se
refleje la realidad jurdica poltica, social, econmica,
religiosa y cultural de un pueblo. Por ello, debemos tener
muy presente estas condiciones esenciales a la hora de
darle una Constitucin a un pueblo. Pero cuando decimos a
un pueblo nos estamos refiriendo a un pueblo determinado.
No para cualquier pueblo. Porque las condiciones varan de
un pueblo a otro, por eso, la Constitucin debe ser ni ms
ni menos que el resultado de un proceso evolutivo, por lo
cual, esa norma fundamental debe ser la copia exacta de la
herencia poltica, social, econmica, religiosa y
culturales de ese pueblo determinado, a quien le daremos
esa Constitucin.

INCONSTITUCIONALIDAD, ILEGALIDAD
Hemos visto que la creacin normativa efectuada por
los rganos del estado se realiza normalmente segn los
dictados de la norma superior,condicionante, de la cual
la norma creada recibe su validez formal. Pero, qu ocurre
cuando el rgano del Estado procede a crear normas
excedindose de los lmites impuestos por la norma
superior? Son los casos de inconstitucionalidad (ley
inconstitucional) e ilegalidad reglamentos, (normas
jurdicas individualizadas, sentencias, negocios jurdicos,
resoluciones administrativas contra la ley). Segn algunos
tutores, las normas creadas con estos vicios son nulas,
inexistentes. Falta el rgano judicial encargado de velar
por la recta produccin derivativa del derecho declare su
nulidad. Ahora bien: Si nadie solicita la declaracin tic
inconstitucionalidad o de ilegalidad, segn los casos; o si
tal peticin es denegada por el rgano competente, la ley
inconstitucional o la norma individualizada ilegal,
producir efectos jurdicos? A primera vista parece que
no. Pero parte de la doctrina se inclina a considerar que
hasta que sea declarada tal nulidad, se sobreentiende la
existencia de una norma de inhabilitacin que permite
conferir validez social (eficacia) a cualquier norma
surgida de la produccin derivativa de derecho, cualquiera
que sea el procedimiento de su creacin y su contenido.
Tanto la inconstitucionalidad como la ilegalidad pueden ser
de fondo o de forma.
LOS TRATADOS INTERNACIONALES:

LOS TRATADOS:
El tratado en forma amplia en todo acuerdo celebrada
entre miembros de la comunidad internacional, sin importar
la forma y la importancia de los compromisos que contenga.
Segn nuestra jurisprudencia, son actos bilaterales o
multilaterales que los estados celebran en ejercicio de su
soberana.
Los tratados internacionales que hacen referencia a
los Derechos humanos se ubican jerrquicamente por encima
de las leyes federales y en un segundo plano respecto de la
constitucin. Persistentemente en la doctrina se ha
formulado la interrogante respecto a la jerarqua de normas
en nuestro derecho. Existe unanimidad respecto de que la
Constitucin es la norma fundamental y que aunque en
principio la expresin"... sern la Ley Suprema de toda la
Unin ..." parece indicar que no slo la Carta Magna es la
suprema, la objecin es superada por el hecho de que las
leyes deben emanar de la Constitucin y ser aprobadas por
un rgano constituido, como lo es La Asamblea Nacional y de
que los tratados deben estar de acuerdo con la Ley, lo que
claramente indica que slo la Constitucin es la Ley
Suprema. El problema respecto a la jerarqua de las dems
normas del sistema, ha encontrado en la jurisprudencia y en
la doctrina distintas soluciones, entre las que destacan:
supremaca del derecho federal frente al local y misma
jerarqua de los dos, en sus variantes lisa y llana, y con
la existencia de "leyes constitucionales", y la de que ser
ley suprema la que sea calificada de constitucional.

CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS


Suscrita en San Jos de Costa Rica el 22 de noviembre
de 1969, en la Conferencia Especializada Interamericana
sobre Derechos Humanos.
Donde reconociendo que los derechos esenciales del
hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado
Estado, sino que tienen como fundamento los atributos de la
persona humana, razn por la cual justifican una proteccin
internacional.

Artculo 22. CBRV.: La enunciacin de los derechos y


garantas contenidos en esta Constitucin y en los
instrumentos internacionales sobre derechos humanos no debe
entenderse como negacin de otros que, siendo inherentes a
la persona, no figuren expresamente en ellos. La falta de
ley reglamentaria de estos derechos no menoscaba el
ejercicio de los mismos.

Artculo 23. CBRV.: Los tratados, pactos y


convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y
ratificados por Venezuela, tienen jerarqua constitucional
y prevalecen en el orden interno, en la medida en que
contengan normas sobre su goce y ejercicio ms favorables a
las establecidas por esta Constitucin y las leyes de la
Repblica, y son de aplicacin inmediata y directa por los
tribunales y dems rganos del Poder Pblico.

SISTEMA DEL ORDENAMIENTO JURDICO ESCALONADO

El sistema del ordenamiento jurdico escalonado, fue establecido por


el jurista austriaco nacionalizado estadounidense, Hans Kelsen.

Es un sistema constituido en forma escalonada o graduada en la que cada


una de sus capas depende de la anterior (superior a ella) y a su vez sostiene a
las inferiores, esta relacin jerrquica que vincula entre s a los integrantes del
orden jurdico constituye un medio eficaz para lograr certeza y seguridad.

Este sistema escalonado se le conoce como la pirmide de Kelsen y esta


ordenado de la siguiente forma:

Constitucin Federal

Leyes Federales y Tratados Internacionales


Leyes ordinarias
Leyes reglamentarias
Leyes municipales
Normas Individualizadas

Una vez mostrado el modelo de lo que sera el ordenamiento jurdico


escalonado, y para ir mas a fondo explicaremos que son cada miembro del
ordenamiento jurdico que lo componen:
Constitucin Federal es la ley mxima de nuestro pas ya que segn el artculo
133 dice que la Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que de ella
emanen y todos los tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y
que se celebren por el presidente de la Repblica con aprobacin del Senado,
sern la ley suprema de toda la Unin.

Las leyes federales y los tratados internacionales; las primeras son creadas
por el Congreso de la Unin, es decir, por el poder legislativo federal al
objeto de que sean aplicadas en todo el territorio nacional. Las segundas
son los tratados que estn de acuerdo con la Constitucin, celebrados y
que se celebren por el presidente de la Repblica con aprobacin del
Senado, con sus homnimos en otros pases, y estos son de cumplimiento
obligatorio en todo el pas.

Las leyes ordinarias, regla jurdica que no reglamenta o deriva de ningn


artculo de la Constitucin general, tiene a pesar de ello que seguir el
espritu de la misma en todas y cada una de sus disposiciones. Como
ejemplo podemos citar el Cdigo Civil o el Cdigo de Comercio.

Tambin como una ley ordinaria podra ser el decreto, como acto del
poder ejecutivo referido al modo de aplicacin de las leyes en relacin a los
fines de la Administracin Pblica, es de igual forma la disposicin de un
rgano legislativo que no tiene el carcter general atribuido a las leyes.

Leyes reglamentarias, estas leyes son los reglamentos en s, en cuanto es


una disposicin de carcter legislativo, expedida por el ejecutivo, debe
aplicarse a todas las personas cuya situacin quede bajo su campo de
accin. El objeto de los reglamentos es facilitar el mejor cumplimiento de la
ley, por lo que no pueden significarse en contra del contenido de la propia
ley y por lo tanto, con rango inferior al de la ley.

Leyes municipales, son las que rigen en cada municipio ya que como dice el
artculo 115 constitucional, todos los municipios y los estados adoptaran
para su gobierno un rgimen representativo y popular, sin dejar de ser
libres y soberanos.

Las normas jurdicas individualizadas son aquellas que se refieren a


situaciones jurdicas concretas o particulares. Para algunos autores no se trata de
normas jurdicas en realidad, sino de actos jurdicos regidos por normas jurdicas.
Se consideran normas jurdicas individualizadas, los contratos, los testamentos,
las sentencias y las resoluciones administrativas.
Introduccin

Fuentes del Derecho, es todo tipo de norma, escrita o no, que determina la vinculatoriedad del
comportamiento de los ciudadanos y de los poderes de un Estado o comunidad, estableciendo
reglas para la organizacin social y particular y las prescripciones para la resolucin de
conflictos.
El conjunto de las fuentes del Derecho es muy heterogneo. Sobresale la disposicin
jerrquica de este sistema, donde la costumbre regir en defecto de ley aplicable y los
principios generales del Derecho se aplicarn en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio de su
carcter informador del ordenamiento jurdico.
La jerarqua de las fuentes hace que en la llamada pirmide normativa, la cspide de nuestro
Derecho se encuentre ocupada por la constitucin, como norma de normas. Bajo ella, rigen las
normas que cuentan con carcter de ley formal, mientras que en la base de dicha pirmide
hallamos los reglamentos.
Por ley se entiende la norma escrita de carcter general emanada de un Parlamento; la
costumbre es la reiteracin de conductas aceptadas por la sociedad por gozar de
obligatoriedad jurdica; y los principios generales del Derecho son las reglas comunes, muchas
veces no escritas, que una comunidad entiende que rigen toda la realidad jurdica y que
informan y dan valor a todo el ordenamiento (como la irretroactividad de normas
sancionadoras, la defensa de los derechos humanos, la interdiccin de la arbitrariedad de los
poderes pblicos o la presuncin de inocencia). En nuestro sistema jurdico no es fuente del
Derecho la jurisprudencia o doctrina emanada de la reiteracin de decisiones judiciales en un
mismo sentido.
Por otra parte, las distintas ramas del Derecho (civil, penal, administrativo, internacional)
cuentan con un sistema propio de fuentes. Destaca el caso del Derecho penal, donde no existe
la costumbre y slo se aplica la constitucin y la norma penal con rango de ley orgnica, con el
fin de establecer las necesarias garantas de proteccin de los ciudadanos. En Derecho
administrativo, la costumbre juega un reducidsimo papel, limitado a la organizacin de la
sociedad y bienes de comunidades rurales (uso por los vecinos de tierras y montes
comunales), a la vez que prima la ley ordinaria, desarrollada por innumerables reglamentos.

Adems, las fuentes del Derecho pueden emanar de la distinta organizacin territorial. Cada
uno de ellos cuenta con su propio sistema de fuentes y juega con el resto de los ordenamientos
de un modo diferente.

Varios Sentidos de la frase "fuentes del Derecho"

La palabra "fuente" tiene un sentido vulgar conocido por todos. Una fuente de agua es el sitio,
el lugar "donde brota" el agua. El mismo sentido tiene, aplicado al Derecho: fuente del Derecho
es el acto, el rgano, el fenmeno, etc., "donde brota" el Derecho. En este sentido:
"Buscar una fuente de agua es buscar el sitio donde brota a la superficie de la tierra una
corriente subterrnea; buscar la fuente de una norma jurdica es buscar el punto por donde ha
salido de las profundidades de la vida social para aparecer en la vida del Derecho".
Segn Hans Kelsen, en su Teora pura de Derecho , afirma que la expresin es utilizada para
hacer referencia:

1.- Razn de validez de las normas. En este sentido la norma superior es fuente de lo
inmediatamente inferior.

2.- Forma de creacin de la norma. As el acto legislativo es fuente de la ley; el acto de


sentenciar lo es de la sentencia; la costumbre, de la norma consuetudinaria, etc.
3.- Forma de manifestacin de las normas. La constitucin, la ley, los decretos serian en este
sentido fuentes del Derecho.

4.- Por ultimo se habla de fuentes como el conjunto de pautas compuesto por valoraciones,
principios morales, doctrina, etc., que determina la voluntad del legislador, contribuyendo a dar
contenido a la norma jurdica.

Decimos entonces que "fuentes del Derecho" son los hechos, actos, doctrinas o ideologas que
resultan determinantes para la creacin, modificacin o sustitucin del Derecho, tanto desde su
perspectiva histrica, como de los mecanismos necesarios para la produccin de nuevas
disposiciones jurdicas que se adecuen a los jueces, los legisladores, los funcionarios
administrativos. Inclinando su voluntad en un sentido determinado en el acto de crear normas
jurdicas.
En Venezuela, fuentes histricas, serian, por ejemplo, las leyes de India; el Cdigo del
Licenciado Aranda, inspirador de nuestro Cdigo Adjetivo Civil, etc. Buscando ms en el
tiempo, son antecedentes y por tanto fuentes de nuestro ordenamiento: El Derecho Romano, el
Cdigo Napolenico, etc.
Entre las fuentes actuales merece la pena que mencionemos a la Constitucin Nacional, norma
de la norma y fundamento de todas las dems; la legislacin, actividad encomendada al Poder
Legislativo que es el hacedor de leyes por antonomasia; y el poder Reglamentario reservado a
la Asamblea Nacional, para que elabore total o parcialmente los reglamentos de cada ley "sin
alterar su espritu, propsito y razn". Igualmente son fuentes: Los Consejos Municipales, que
elaboran las ordenanzas; los ministerios, que toman resoluciones, etc.
En el plano internacional, la concertacin de los pases de la comunidad mundial y los
organismos internacionales, elaboran los tratados acuerdos, protocolos y patronatos, que, de
acuerdo a la normativa constitucional, pueden convertirse en fuentes del Derecho Venezolano.

Clasificacin :

Son muchas las clasificaciones que se ofrecen de las "fuentes del Derecho".

1.Fuentes Histricas y Vigentes.

2.Fuentes Materiales y Reales.

3.Fuentes Formales.

4.Fuentes Directas e Indirectas.

5.Fuentes Principales, Subsidiarias y Auxiliares.

1.- Fuentes Histricas:

Son documentos histricos que hablan o se refieren al Derecho. En la antigedad estos


documentos eran muy diversos (papiros, pergaminos, tablillas de arcilla en las que algunos
pueblos estampaban sus leyes y contratos). Se refiere a las fuentes jurdicas segn su
aplicacin en el tiempo. Sern vigentes las fuentes positivas actuales que no han sido
derogados por otra ley o el reglamento que no ha sido substituido por otro.
Sern histricas las fuentes que han perdido su vigencia y se sitan en la historia del Derecho
Positivo. Es el caso de la recordada Ley de Hidrocarburos de 1945. Tambin del Hbeas Iuris
Civile, compilacin Justinianea de la cual arrancan importantes instituciones jurdicas que han
tomado desarrollo a travs de los siglos.

2.- Fuentes Materiales o Reales:

Son los problemas que surgen de la realidad histrica de cada pueblo y que son regulados por
el Derecho. Por ejemplo en Venezuela, la aparicin de la riqueza petrolera a principios de este
siglo fue la "fuente material o real "de las leyes de hidrocarburos que fue dictada en1910 (ya
derogada).

3.- Fuentes Formales:

Se definen por ser "aquellos hechos o actos a los cuales se les atribuye una especifica aptitud
para crear normas jurdicas. Se considera que la fuentes formales son las mismas directas.
Pero, se les d esta denominacin pretendiendo aludir a dos aspectos:

a. A la fuerza o poder creador, por ejemplo: El Poder Legislativo.


b. A la forma misma de la creacin de ese poder, en el ejemplo: La ley. Para algunos
tratadistas solamente la ley es fuente formal del Derecho (Aguilar Gorrondona. Derecho
Civil, Personas, 4ta.Edicin, Universidad Catlica Andrs Bello).

Para otros, las fuentes formales son nicamente: La ley y la costumbre. Este sector
doctrinal ha logrado imponer dicha opinin, no obstante, que de acuerdo con la
definicin, serian tambin formales: La doctrina y la jurisprudencia. La primera, que es
la obra de los estudiosos y la segunda, que es el producto del trabajo en los tribunales.

4.- Fuentes Directas e Indirectas:

a. Directas, cuando encierran en s las normas jurdicas aplicables (ley, costumbre). Se


refiere a las fuentes jurdicas segn que estas contengan la norma en si mismas. Sern
directas las que contienen, Verbi Gratia: La Constitucin, la ley, los reglamentos, las
ordenanzas, etc.
b. Indirectas, cuando, sin contener en si mismas las normas jurdicas, ayudan a
interpretarlas, aplicarlas, producirlas, coadyuvan a su explicacin a su explicacin y
sirven para su conocimientos. Tales por ejemplo: Jurisprudencia, doctrina, principios
generales del Derecho, analoga y equidad.

5.- Fuentes Principales, Subsidiarias y Auxiliares:

Se refiere al orden de importancia de las fuentes jurdicas. Fuente principal, de acuerdo a su


acepcin ser aquella que es mas considerable que las dems. Sin embargo, en Derecho
debemos usar la expresin como sinnima de fundamental. Es decir, ser principal aquella que
sirve de fundamento a las dems. Ejemplo: La Constitucin y la ley.

Ser subsidiaria, segn un sector doctrinal aceptado, aquellas que en un momento dado sirven
para integrar las lagunas del Derecho o de la ley, por ejemplo la analoga. O aquellas a las
cuales se puede recurrir en ltima instancia para resolver una situacin planteada. Por ejemplo:
Los principios generales del Derecho. Otros tratadistas dicen que son fuentes subsidiarias
"Aquellas que proveen cierto material" para la comprensin de las fuentes principales. Sera el
caso de la doctrina y la jurisprudencia. En cambio, la doctrina ms generalizada llama
auxiliares aquella: fuentes de ayuda o auxilio al jurista como, por ejemplo, el Derecho
comparado, la sociologa, la psicologa y otras ciencias y disciplinas aplicable al Derecho en
algunos aspectos.

La Fuente Formal en el Derecho Venezolano puede entenderse en estos sentidos:

a. En el sentido de rgano del poder publico que tiene competencia para producir
determinadas normas jurdicas. Por ejemplo, la Asamblea Nacional para sancionar leyes.
b. En el proceso de formacin de las normas jurdicas. En cada fuente "formal" del
Derecho hay una serie de etapas que integran el proceso de formacin de la norma
jurdica correspondiente. Por ejemplo, el rgano legislativo tiene sealado en la
constitucin un proceso para la elaboracin de las leyes con diversas etapas que deben
ser cumplidas (presentacin del "proyecto de ley", discusin, promulgacin), para que la
ley tenga validez "formal".
c. En el sentido de modo o forma de manifestarse extremadamente el Derecho positivo
(ley, costumbre jurdica, jurisprudencia, negocios jurdicos, etc.)

La Constitucin como fuente directa del Derecho Venezolano:

Antes debemos precisar lo siguientes conceptos:

a. PODER CONSTITUYENTE: Segn la concepcin moderna, "Es la mxima o suprema


capacidad del pueblo para darse una organizacin poltica y un ordenamiento jurdico".
En este sentido, el poder constituyente es la aptitud para la creacin del Estado y de la
Constitucin. En la doctrina se habla de un Constituyente Ordinario que es quien crea
inicialmente la Constitucin; y de un constituyente derivado o instituido que seria aquel,
"que en el ejercicio de la facultad constituyente, lo ejerce por delegacin una autoridad
investida por el pueblo" .
b. LA CONSTITUCIN: Podemos definirla como una "super-ley" o la ley fundamental del
Estado. Otros prefieren definirla como " el centro normativo sobre el cual se apoyan todas
las dems leyes".
c. ESTRUCTURA DE LA CONSTITUCIN: Consta d tres partes:

1.- Parte Dogmtica: En la cual se definen y enumeran los derechos y garantas de los
ciudadanos (Derechos Humanos): Individuales, sociales, polticos y econmicos.
2.- Parte Orgnica: En la cual se fijan las bases para la organizacin de Estado y e
determinan: La estructura, competencia y atribuciones del poder pblico.
3.- Prembulo: Es el prefacio o introduccin a la normatica constitucional, en el cual se
hace una declaracin de principios y se dice el propsito que persigue el constituyente. Este
prembulo no es una parte integrante de esta "super-ley".

a. PRINCIPIO DE SUPER LEGALIDAD DE LA CONSTITUCIN: La basamos en la


construccin Kelseniana, en razn de la cual, la constitucin es la norma fundamental
que ocupa el vrtice de la pirmide, y por tal, es la razn de validez de todas las norma
inferiores. Estas norma inferiores constituyen siempre aplicacin y desarrollo de la
fundamental. Como consecuencia de este principio, tenemos:

o NO puede haber ninguna norma por encima de la Constitucin, aunque si por


debajo.
o La constitucin es el fundamento de validez de todo el ordenamiento de inferior
jerarqua.

a. LA INCONSTITUCIONALIDAD: Es un vicio normativo, que consiste en que una norma


de rango inferior a la Constitucin, se coloca por encima de ella, colidiendo con sus
disposiciones o lneas maestras. Ocurre cuando se subvierte el orden de la pirmide de
Kelsen en su vrtice.
b. LA GARANTIA PENAL: Esta garanta pues existe para preservar la estabilidad
constitucional contra los transgresores de su normativa, muy particularmente, los
derechos y garantas que la misma cuerda a los ciudadanos del Estado.

En el Derecho Civil:

1.- LA IGNORANCIA DE LA LEY NO EXCUSA DE SU CUMPLIMIENTO.


Este precepto, establecido en el artculo 2 de nuestro Cdigo Civil de una forma
absoluta, se pretende justificar por razn de seguridad jurdica y por los abusos que se
cometeran si se pudiese alegar la ignorancia de la ley. Pero, doctrinalmente, es
combatido este principio por algunos autores por considerarlo contrario a la realidad e
integrado por una pura "ficcin". Nuestra jurisprudencia interpreta este precepto de
manera que pueda considerarse la ignorancia como atenuante en materia penal.

2.- LA LEY NO TIENE RETROACTIVO.

a. Concepto "retroactivo" es "lo que obra o tiene efecto sobre tiempo anterior". Decir que
la ley no tiene efecto retroactivo significa que solo ejerce influencia para lo futuro;
respecto de lo pasado no puede producir derechos ni obligaciones de ninguna especie.
b. Importancia. Ordinariamente el principio de irretroactividad de las leyes se declara en el
plano de la ley formal. As lo establece el articulo 3 de nuestro Cdigo Civil. Pero e
Venezuela, adems, el principio de irretroactividad tiene rango constitucional en el
articulo 24 de nuestra Constitucin.

3.- LA RENUNCIA DE LAS LEYES EN GENERAL NO SURTE EFECTO.

Es decir, las leyes son irrenunciables. As lo expresan el articulo 5 y 6 de


nuestro Cdigo Civil. Sin embargo, en la doctrina se ha distinguido entre leyes
cuyo fin primero es el bien publico (irrenunciables) y leyes cuyo fin primario es
el bien privado (renunciables); leyes prohibitivas (irrenunciables) y leyes
permisivas (renunciables). A pesar de estas sutilezas se admite por lo general,
la posibilidad de renunciar a la ley, pero si se admite la renunciabilidad de los
derechos que concede la ley, a no ser que esta renuncia sea contra el inters o
el orden publico, o en perjuicio de tercero.

4.- LA AUTORIDAD DE LA LEY SE EXTIENDE A TODAS LAS PERSONAS,


NACIONALES O EXTRANJERAS QUE SE ENCUENTRAN EN LA
REPUBLICA (ART. 8 CCV)

Se trata del problema de la aplicacin de la ley en el espacio: la diversidad


legislativa y la jurisdiccin entre los distintos Estados, hacen necesario formular
los principios que determinan la competencia de las leyes y resuelven los
conflictos planteados por su concurrencia o colisin. El estudio de estos
problemas pertenece a la asignatura de Derecho Internacional Privado, y , en
algunos Estados, al Derecho Interregional. Toda la cuestin gira alrededor de
dos principios antitticos: el principio personal y el principio territorial.

La Costumbre como Fuente del Derecho Civil: (Opinin de J. Aguilar G.

"La costumbre en nuestro Derecho Civil, slo ha de tomarse en cuenta cuando


la propia ley se remite a ella (Por ejemplo: Cuando el Articulo 1612 c.c. dispone
que e estar a la costumbre del lugar respecto de las reparaciones menores
que hayan de ser a cargo del inquilino de una casa" "De modo pues que, en
nuestra opinin, la ley es la nica fuente formal directa de nuestro Derecho
Civil vigente" "Slo puede ser clasificada de fuente formal indirecta"

La Costumbre como Fuente del Derecho Mercantil:


El articulo 9, del Cdigo de Comercio Mercantil Venezolano: "Las costumbres
mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen
son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Republica o en una
determinada localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo que
apreciaran prudencialmente los jueces del comercio".
En este sentido, refirindose a la costumbre como fuente directa del Derecho
Mercantil, dice Hernndez Bretn: "Hay que tener en cuenta la diferencia con el
Derecho Civil en el cual la costumbre slo tiene fuerza obligatoria cuando la ley
remite a ella"

La Ley:

Dentro de los sistemas codificadores, la ley constituye la primordial fuente del


Derecho. Es enorme la importancia que tiene tanto para la sociedad como para
el individuo en particular. Porque "las opresiones serian incalculables y la
sociedad caera por sus cimientos." Por eso, cuando los pueblos poseen una
legislacin de contextura seria alcanzan las ms altas cumbres de la civilidad.
Por el contrario, cuando ellos estn regidos por una legislacin precaria se
postran en la barbarie, puesto que ven debilitadas sus energas.
La acepcin ley, que se origino en la latina ligare (enlazar, obligar), en un
sentido amplio se refiere a todo dictamen que exprese relaciones
generalizadas entre fenmenos de distinta ndole pudiendo ser aplicada a
distintas voces, como la ley matemtica, ley causal, ley lgica, ley natural,
entre otros.
Cuando la referencia es a la ley normativa, su significado esta relacionado con
los comportamientos humanos que se califican como debidos, presuponiendo
la libertad de su cumplimiento, distinguindose entre las morales y las jurdicas,
siendo estas ltimas generales y abstractas.
Aunque en el pensamiento ms primitivo se le atribuyo caractersticas mgico-
religiosas para imponer su vigencia y en Roma tuvo el sentido de una regla
social obligatoria escrita, fue Santo Toms de AQUINO, quien en la Summa
Teolgica diferenci entre la ley eterna (toda accin y todo movimiento regidos
por la sabidura divina), la ley natural (toda aquella que deviene de la
participacin de los seres racionales en la ley eterna) la ley humana (solucin
practica, concreta y particular que obtiene el hombre partiendo de los principios
evidentes de la ley natural) y la ley divina (ley superior a las leyes natural y
humana, que regula los actos del hombre en orden a su fin trascendente).

Ley en Sentido Amplsimo:

La ley es "Toda norma jurdica obligatoria". Se incluyen aqu toda clase de


normas jurdicas: la Constitucin, Leyes, Reglamentos, Convenios, etc., incluso
la costumbre no escrita y los actos de autoridad".

Ley en Sentido Amplio:

Es "Toda norma jurdica de origen estatal, forma escrita y en cierto modo


solemne".

A la ley tomada en este sentido amplio se oponen: la costumbre (norma


jurdica no estatutaria; y la prescripcin autonmica que procede de un poder
no estatal), pero caben dentro de ella actos que no proceden del legislativo,
Ejemplo: la Constitucin, reglamentos.

Ley en Sentido Restringido:

En este sentido ley es "El mandato de carcter general emanado del rgano
del Estado a quien corresponde la funcin legislativa mediante el proceso
establecido en la Constitucin". Por ejemplo: La Ley Orgnica del Trabajo, es
ley en sentido restringido; el Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo el ley
en sentido amplio.
Leyes Morales y Leyes Jurdicas:

KANT distingui entre la ley causal (de cumplimiento necesario) y la ley


normativa (de cumplimiento eventual), pudiendo ser estas ultimas morales o
jurdicas, fijando las primeras apriorsticamente los principios determinantes de
los comportamientos y las segundas, regulando las acciones externas.
Desde la perspectiva del Derecho, la doctrina ha utilizado dos acepciones del
concepto de ley jurdica: ley en sentido formal, que se refiere al rgano y al
procedimiento seguido para su creacin, independientemente de su contenido,
y ley en sentido material, que atiende a las caractersticas propias de la ley sin
importar el rgano que la hubiere elaborado ni el procedimiento seguido para
su creacin.

Caracteres de la Ley:

Muchos de los caracteres de la ley coinciden con los caracteres de la norma


jurdica. Distinguimos los caracteres en externos e internos.

Caracteres Externos:

a. Generalidad y abstraccin, es decir, la ley no se dicta para casos particulares


ni personas individualmente consideradas, sino que estn sometidas a ella todos
los que se encuentran en el supuesto de hecho o hiptesis de la misma.
b. Permanencia, porque la ley solo puede extinguirse o cambiarse por los
procedimientos establecidos en la Constitucin o en las leyes. Si puede cambiar
con excesiva facilidad peligra la seguridad jurdica. Pero, por la parte contraria, un
apego excesivo a las normas ya establecidas, si la sociedad se muestra en
desacuerdo con ellas, seria contraproducente.
c. Legitimidad formal, es decir, debe ser dictada por el poder social competente,
ordinariamente el Poder Legislativo por medio de sus rganos, las cmaras o la
Cmara Legislativa; tambin por el Poder Ejecutivo por medio de los Decretos-
Leyes.

Caracteres Internos:

Son, ms bien, condiciones esenciales para la ley llene su


funcin rectora y humana. "La ley ha de ser honesta, justa,
posible, adecuada a la naturaleza y a las costumbres del lugar,
conveniente en el tiempo, provechosa y clara (...) y estatuida
para utilidad de los .ciudadanos y no para beneficio particular".
a. Debe se honesta, significa que la ley no debe estar en pugna con un principio
superior perteneciente al Derecho natural ni con ley de jerarqua superior en el
Derecho Positivo.
b. Debe se justa. El que una ley sea justa se entiende en varios sentidos:

1.- Justa: que se ordena al bien comn. Por eso no es justa una ley cuando se
ordena a conseguir el bien privado de una persona o de un grupo social sin mirar al
bien de toda la comunidad.
2.- Justa: que guarda la justicia distributiva y a social. No es justa, por ejemplo, una
ley de impuesto cuando impone cargas excesivas o repartidas sin proporcin a las
riquezas de los contribuyentes.
c. La ley debe ser posible, es decir, que ordinariamente no debe exigir actos
heroicos. Sin embargo, algunas leyes especiales para alguna clase de la sociedad,
pueden exigirlos, Ejemplo: El Cdigo de Justicia Militar, para los militares; y en
casos de emergencia, extraordinarios, tambin pueden ser obligados todos los
ciudadanos a esa clase de actos, por ejemplo, en caso de ser invadida la nacin
por el ejercito extranjero.
d. Debe ser adecuada a las costumbres del lugar y conveniente en el tiempo: es
la influencia de la sociedad en el Derecho, que aspira a hacer de la ley en parte-
un "producto social".
e. Debe ser clara: Es la tcnica jurdica y de interpretacin.
f. Debe ser provechosa y estatuida para utilidad delos ciudadanos y no para
beneficio particular; es decir, que este orientada a la obtencin de los fines del
Derecho, especialmente al bien comn en armona con la seguridad jurdica y la
justicia.
g. Obligatoriedad: La ley es obligatoria y coercible. El mandato de la ley impone
un deber para obtener el bien comn. Precisamente, la dignidad del Derecho
consiste en establecer por si mismo, de acuerdo a la ley natural y a las
circunstancias concretas, la materia justa, y no limitarse a sancionar con penas la
transgresin de sus normas de conducta. De ah que exista una obligacin moral
de obedecer el Derecho. Y tambin es coercible, es decir capaz de ser exigida por
la fuerza cuando no se cumple espontneamente como medida necesaria, para
asegurar el bien comn ante el egosmo o la indolencia de los que no la cumplen
voluntariamente.

Proceso de Elaboracin de la Ley Formal:

El proceso de elaboracin de una ley se desarrolla a travs de las siguientes etapas:

1.- Iniciativa de la ley. Comprende la elaboracin del "proyecto de la ley" que tendr
que presentarse a la Asamblea Nacional por aquellos que tienen la facultad de iniciarla.
En nuestro pas, segn lo dispuesto en el articulo 204 y 281 numeral 17 de la CRBV.

2.- Discusin de la ley. Una vez presentado el proyecto de ley se discute dos veces en
la Asamblea (Art. 207 CRBV). Aprobado el proyecto se declara sancionada la ley.

3.- Promulgacin del la ley. La promulgacin corresponde al Poder Ejecutivo que


colabora de esta manera en la formacin de la ley.

Una vez sancionada la ley, el Presidente de la Republica puede interponer su veto


pidiendo que se modifique o que se levante la sancin. En este caso existe un
procedimiento especial antes de la promulgacin cuyo estudio corresponde a la
asignatura Derecho Constitucional. Si no se ha producido el veto o, si se ha producido,
una vez resuelto segn las normas constitucionales, se procede a la promulgacin. El
proceso de promulgacin es sentido amplio comprende los tres actos siguientes:
a. Promulgacin de la ley (sentido estricto) que es "el acto solemne por el cual el jefe del
Estado atestigua la existencia de una ley y ordena a las autoridades que la cumplan y la
hagan cumplir".
b. Publicacin de la ley, que consiste en "la notificacin solemne de la ley a los sbditos".
En Venezuela la ley queda en vigencia al publicarse con el correspondiente cmplase en
la Gaceta Oficial de la Republica (articulo 215 CTBV)
c. Entrada en vigor, es "el momento en que la ley comienza a regir". Las leyes entran en
vigor segn diversos sistemas:

a) Instantneo (vigencia inmediata), si la ley es obligatoria desde el momento de su


publicacin. As ocurre en Venezuela a menos que la misma ley indique una fecha
posterior para entrar en vigor (Art. 1 CCV).
o No instantneo (vigencia diferida), hay un lapso de tiempo (vagatio legis) entre
su publicacin y e momento de entrar en vigor. Este sistema no instantneo todava,
puede ser: "simultaneo", cuando entra en vigor la ley en un mismo da en todo el
territorio del Estado; y "sucesivo", cuando la vacatio legis es mas o menos largo
segn la regin o Estado de que se trate, porque entra en vigor en distintos plazos. La
razn de este sistema sucesivo obedeca antiguamente al factor distancia, pues se
consideraba que las provincias mas alejadas de la capital tardaban mas tiempo en
conocer la ley publicada y por eso se les conceda un plazo mayor. Hoy da apenas
tiene aplicacin este sistema, pero sin embargo existen en nuestros cdigos algunas
instituciones que lo recuerdan, Ejemplo: "el termino de la distancia" del articulo 205
del Cdigo de Procedimiento Civil, donde se concede un da mas por cada 200 km de
distancia para computar la expiracin de algunos plazos o trminos judiciales.

Clases de Leyes:

Existen muchos tipos de leyes entre los cuales se encuentran las


imperativas, que son las que se imponen a las personas por encima de
su voluntad (como las del estado civil), las supletorias que regulan las
omisiones o el silencio de las personas (por ejemplo, regulando algunos
contratos), las prohibitivas que prohben determinados comportamientos
(ejm. Consumo de drogas).

Las leyes pueden recibir distintos nombres segn el tipo de cuerpo


legislativo que la emita. As, reciben el nombre de leyes las sancionadas
por la Asamblea Nacional (Art. 202 CBRV), pero los Concejos Estadales
pueden emitir leyes que tienen validez dentro del mbito territorial del
Estado, denominadas leyes estadales, y los Concejos Municipales
emiten leyes para el mbito municipal denominadas ordenanzas.

De igual forma la Constitucin habla de leyes orgnicas (Art. 203) las


cuales solo pueden regular las materias sealadas en el Texto
Constitucional. Tambin alude a las leyes habilitantes, a las cuales
haremos referencia en el siguiente apartado, y a las leyes de base y de
desarrollo, que son relevantes en la regulacin de materias en que
ocurren las competencias del Poder Nacional y del Poder Estadal (Art.
165 CRBV).

Leyes Materiales y Leyes Formales:

Se estudia ms ampliamente en Derecho Administrativo y que se


concreta por lo tanto, de las normas constitucionales y de las que
proceden de otros poderes pblicos que no sean el Legislativo. Veamos
las diferencias entre ley formal y ley en sentido material:

Opiniones:

b. Teora "unitaria" de la ley. Segn esta teora no hay lugar a dividir las leyes en
formales y materiales, porque "Ley es toda norma de Derecho dictada por el poder
que presenta al pueblo (el Legislativo) y que tiene, por ello, carcter de regla
superior". Por consiguiente, las decisiones que no emanan de ese Poder no son
leyes, a lo ms, en un sentido impropio; mientras que las emanadas de l lo son,
cualquiera que sea su contenido.
c. Teora dualista. Los que defienden esta teora distinguen la ley en sentido formal y
en sentido material. Para precisar esta distincin es necesario tener en cuenta si el
acto del Poder Legislativo tiene o no carcter de generalidad. En atencin a este
carcter, se dividen todava las opiniones:

1.-Son leyes "materiales" los actos del Poder Legislativo que establecen
normas jurdicas de carcter general; y leyes formales, aquellos actos del
mismo poder "que no crean Derecho objetivo y solo contienen actos
concretos de administracin o de autoridad" Ejemplo: El acto por el que
las Asambleas aprueban un convenio internacional celebrado por el
Ejecutivo Nacional, conforme al articulo 154 de la Constitucin.
2.-Otros autores, por el contrario, declaran que es necesaria la existencia
de este elemento material la generalidad del mandato- para determinar
el concepto propio de ley como norma jurdica. Segn esta opinin, que
entre las teoras dualistas parece la ms corriente, se puede llegar a la
siguiente definicin:

Ley formal es el mandato de carcter general enanado del rgano del


Estado a quien corresponde la funcin legislativa mediante el proceso
sealado en la Constitucin.

Los actos legislativos que contienen aprobaciones o mandatos no


generales serian nicamente "actos de autoridad".

Nuestra Constitucin vigente, siguiendo la orientacin expresada en las


anteriores Constituciones, parece que se adhiere a la teora unitaria de la
ley. Dice en su articulo 202: "Ley es el ago sancionado por la Asamblea
Nacional como cuerpo legislador".

Leyes Constitucionales y Leyes Ordinarias:

Concepto de Ley segn la Constitucin Nacional: Son de acuerdo con el


Articulo 162, "Los actos que sancionen las Cmaras como cuerpos
colegisladores".

En nuestro pas hay dos sistemas:

d. INSTANTNEO: Cuando la ley entra en vigencia inmediatamente despus de su


publicacin en la Gaceta Oficial e la Republica.
e. VAGATIO LEGIS: Que equivale a la "vacacin de la ley", tiempo que media desde
su publicacin en la Gaceta Oficial hasta la fecha, la cual ella misma indica, que
entrara en vigencia.

Estos dos sistemas estn preceptuados en el titulo preliminar del Cdigo


Civil, Articulo 1.: "La ley es obligatoria desde su publicacin en la Gaceta
Oficial o desde la fecha posterior que ella misma indique".

Clases de Leyes:

En Sentido Formal:

f. Ley Orgnica.
g. Ley Especial.
h. Ley Ordinaria.

En Sentido Material:

i. Decreto-Ley.
j. Reglamentos.
Las Leyes Constitucionales en sentido formal, decimos que es el cdigo
poltico en que el pueblo, por medio de sus representantes, por l
libremente elegidos, fija por escrito los principios fundamentales de su
organizacin y, especialmente, los relativos a las libertades polticas del
pueblo.

Las Leyes Orgnicas

El Articulo 163 de la Constitucin Nacional las define de la siguiente


manera: "Son leyes orgnicas las que as denomine esta Constitucin y
las que sean investidas en tal carcter por la mayora de los miembros de
cada Cmara al iniciarse en ellas el respectivo proyecto de ley".

Para dar una definicin de ellas, nos basamos en ambos aspectos:

1. Cuando la Constitucin le d tal denominacin; y


2. Cuando sea investida con ese carcter, por la mayora absoluta de los
miembros de cada Cmara al iniciarse en ellas el respectivo proyecto de ley.

Los estudiosos coinciden al afirmar que estas leyes orgnicas deben situarse
exactamente debajo de la Constitucin Nacional, en la construccin piramidal del
Ordenamiento Jurdico Venezolano. Nos inclinamos por considerarlas leyes especiales,
que, an cuando tienen este calificativo de Orgnicas, rigen con preferencia sobre las
leyes Ordinarias y por tanto ocupan el orden sub-Constitucional de primer grado en la
pirmide. Ejemplo: La Ley Orgnica del Poder Judicial y la Ley Orgnica de la Corte
Suprema de Justicia.
La Constitucin consagra en su artculo 203 cinco tipos de leyes orgnicas: a) leyes
orgnicas por definicin constitucional, es decir, las que as sean previstas en la Carta
Magna. stas son, entre otras, las que regulan la "Divisin Poltica Territorial", "Fuerzas
Armadas", "Sistema de Seguridad Social", "Ordenacin del Territorio", "Rgimen
Municipal", "Sufragio y Participacin Poltica", "Administracin Central", "Tribunal
Supremo de Justicia" "Poder Ciudadano" y el "Poder Electoral" (as se recoge en los
artculos 16, 41, 86, 128, 171, 189, 236.21, 247, 273 y 292); b) leyes que se dicten para
organizar los poderes pblicos; c) leyes que se dicten para desarrollar los derechos
constitucionales; d) leyes que sirvan de marco normativo para posteriores leyes
ordinarias o especiales; y e) leyes orgnicas por investidura parlamentaria, llamadas de
este modo porque su carcter lo adquieren por votacin y aprobacin de las dos terceras
partes de la Asamblea Nacional.

En un orden jerrquico, las leyes orgnicas estn por debajo de la Constitucin y sobre
las leyes ordinarias. El artculo 203 de la Constitucin dispone que las leyes que la
Asamblea Nacional haya calificado de orgnicas deban ser sometidas a la revisin de la
Sala Constitucional del Tribunal Supremo, para que se pronuncie sobre la
constitucionalidad de su carcter orgnico; si la Sala decide que no es orgnica, la ley
pierde ese carcter.

El artculo 202 de la Constitucin seala que el acto que sancione la Asamblea Nacional
como cuerpo legislador se denominar ley. Son ordinarias las leyes que dicte el
legislador y no sean revestidas de la forma orgnica. Se entiende por cdigos la
reduccin a una unidad orgnica de todas las normas jurdicas relativas a una materia.

Leyes Especiales:

En relacin con las leyes especiales, el artculo 14 del Cdigo Civil establece que "las
disposiciones contenidas en los cdigos y leyes nacionales especiales se aplicarn con
preferencia a las de este Cdigo en las materias que constituyan su especialidad", lo que
supone la consagracin del principio de la primaca de la ley especial sobre la general.

Las leyes Especiales rigen con preferencia, en el campo de su especialidad, sobre las
leyes Ordinarias. Por ejemplo: El Cdigo Civil es un compendio de diversas instituciones
del Derecho, entre otras, los contratos y las garantas. As, este ordenamiento es Ley
Ordinaria; pero, cuando se trata de venta con Reserva de Dominio rige con preferencia la
Ley Especial que existe sobre el particular.
Otro ejemplo ms: La Ley del Trabajo (Ley Ordinaria) habla de los accidentes y
enfermedades profesionales. Pero, por existir en este campo una ley especial
denominada Ley del Seguro Social, sta rige con preferencia en cuanto a esos aspectos.

Leyes Ordinarias:

Ley Ordinaria es la ley comn o civil en cuanto no es ni privilegiada en relacin con una
persona ni para un estado. Podemos decir que son los Actos sancionados por las
Cmaras como cuerpos colegisladores. Ocupan el tercer escao en importancia dentro
de la construccin piramidal del Derecho. Para entender un poco mejor lo que estamos
analizando veamos algunas de las ideas de la filosofa de Kelsen la cual se basa en la
concepcin de cada ley como una norma, esto es, como un deber ser. Cada ley puede
derivarse de otra que otorga validez a aqulla, hasta llegar al principio de validez final, la
Grundnorm o norma fundamental. Una ley aplicada por un tribunal es vlida en virtud de
la legislacin que gua la actuacin de ese tribunal y le concede el poder de hacer la ley.
El poder recibido por una asamblea legislativa emana generalmente de una constitucin,
cuya fuerza normativa procede de la Grundnorm. De este modo, el ordenamiento jurdico
se estructura de forma jerrquica: la norma inferior extrae validez de la superior.

Decretos-Ley:

Son actos con fuerza de ley emanados del Poder Ejecutivo Nacional, (Asamblea
Nacional) en uso de sus facultades y atribuciones que le acuerda la Constitucin
Nacional. Es interesante sealar que de acuerdo con el Artculo 190 Ordinal 8. El
Presidente de la Republica, en conejo de Ministros puede, previa ley formal habilitante,
dictar medidas extraordinarias en materia econmica o financiera. Por tanto, su materia
es la misma de la ley formal.

Reglamentos:

Son actos con fuerza de ley emanados del Poder Ejecutivo Nacional, (Asamblea
Nacional) en su Artculo 190 Ordinal 10, precepta entre las atribuciones del Presidente
de la Republicara, el reglamentar total o parcialmente las leyes, sin alterar su espritu.,
propsito y razn. Esta atribucin se denomina en la doctrina, "La potestad
reglamentaria".
21ANEXO

Conclusin:

Las fuentes del Conocimiento son los materiales necesarios para la


reconstruccin del pasado histrico-jurdico. Dice Garca Gallo que la
evolucin del Derecho, por haberse operado en tiempos pasados, no
puede ser observada directamente por nosotros; para conocerla
necesitamos acudir a las leyes, escrito u objetos del pasado que nos
facilitan dados sobre cual era el Derecho en otros tiempos; por ello se
designa a todo esto como "Fuentes Del Derecho"

Las Fuentes del Derecho pueden ser: Fuentes Jurdicas y Fuentes no


Jurdicas.

Fuentes Jurdicas, directas o inmediatas son todos aquellos objetos que


en el pasado sirvieron para crear, exponer o aplicar el Derecho. Las
propias fuentes del Derecho: Leyes, Cdigos, los proverbios jurdicos, los
documentos de aplicacin del Derecho (sentencias judiciales,
formularios, documentos notariales, correspondencia oficial), los
documentos utilizados en la vida jurdica (emblemas, sellos, smbolos).
Fuentes no Jurdicas o indirectas, son aquellas que nos proporcionan
informacin sobre el Derecho de una manera indirecta; por eso, al
estudiarlas comprobamos la fidelidad con que captan la realidad del
Derecho en su poca.
Las fuentes del Derecho pueden ser tambin: Escritas y no escritas.
Entre las primeras estn los escritos de diversa ndole, que se conservan
en archivos y bibliotecas. Las segundas corresponden a las fuentes
arqueolgicas y la costumbre.

Dentro de los sistemas codificadores, la ley constituye la primordial


fuente del Derecho. Es enorme la importancia que tiene tanto para la
sociedad como para el individuo en particular. Porque "las opresiones
serian incalculables y la sociedad caera por sus cimientos." Por eso,
cuando los pueblos poseen una legislacin de contextura seria alcanzan
las ms altas cumbres de la civilidad. Por el contrario, cuando ellos estn
regidos por una legislacin precaria se postran en la barbarie, puesto que
ven debilitadas sus energas.

Bibliografa:

OLASO S.J. Luis Maria y CASAL, Jess Maria: Curso de Introduccin al


Derecho. Tomo II. UCAB Caracas 2004. p.p 115-238

GORRONDONA AGUILAR Jos Luis, Personal Derecho Civil I. U.C.A.B.-


Caracas 2004 p.p. 25-32

NARANJO. Yuri, Introduccin al Derecho. Universidad Santa Maria. Serie


Publicaciones Jurdicas.

CABANELLA Guillermo, Diccionario de Derecho Usual.

OSORIO Manuel, Diccionario de Ciencias Jurdicas Polticas y Sociales.


Editorial Heliasta.
VIVAS Pedro, Lecciones de Historia de Derecho. Fondo Editorial U.S.M.
p.p. 15-16

CODIGO CIVIL DE VENEZUELA, Editorial Barreiron C.A.

LA CONSTITUCIN BOLIVARIANA, Ediciones Juan Garay. Enero 2001.


Reedicin.