CONCEPTO DE OPE
La nocin de Jos Luis Cea Egaa, dice que Orden Pblico es: El conjunto
de principios y normas jurdicas que organizan la economa de una pas y
facultan a la autoridad para regularla en armona con los valores de la
sociedad nacional, formulados en la Constitucin .
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Jos Luis Zavala Ortiz y Joaqun Morales Godoy, Derecho Econmico, Editorial Lexis Nexis,
edicin 2006.
1
necesaria para el desarrollo del pas, de modo que ellas conduzcan a la
consecucin del bien comn. La Constitucin Poltica, contiene una serie de
preceptos que reflejan principios de OPE, como por ejemplo: libertad
econmica, subsidiariedad del Estado, derecho de propiedad y su proteccin,
la no discriminacin arbitraria, etc.; estos principios estn dentro de la escala
normativa elevados al mximo nivel jurdico, es decir, el constitucional, y se
caracterizan por ser de corte neoliberal.
TCNICAS DE OPE
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distorsin la concentracin de empresas , acuerdos de precios entre empresas,
la publicidad engaosa de un competidor, etc.
1.- Prohibicin
2.- La Reglamentacin.
3.- El Control.
4.- Limitacin a la autonoma de la voluntad y libertad contractual.
3
- En la Ley de Bancos en su artculo 84 N 2, existe una limitacin o
prohibicin a todo banco para conceder crditos a personas vinculadas
directa o indirectamente a la propiedad o gestin del banco en trminos
ms ventajosos que los concedidos a terceros en condiciones normales
o similares, en cuanto a plazos, tasas, intereses o garantas.
- La Ley de Mercados de Valores en su artculo 53, prohbe efectuar
transacciones ficticias e inducir a transacciones por medio de cualquier
prctica engaosa. En este caso existe una prohibicin, en razn de
proteger la confianza pblica o fe pblica2.
2
Fe Pblica: Bien jurdico que consiste en la creencia o confianza de toda la sociedad respecto de
la validez y autenticidad de documentos, signos o formas. Diccionario jurdico, Rodrigo Quijada, pgina
266
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caso de incumplimiento, es una sancin, que puede asumir la forma de multa u
otro tipo de infraccin.
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Orden Pblico Econmico constitucional
1.- Libertad de trabajo y su proteccin (Art. 19, N 16): Principio dentro del
cual es posible encontrar a su vez la libertad de empresa, de contratacin
laboral, libertad de asociacin entre otros. El concepto de libertad esta
asociado a la ausencia de condicionamiento en la voluntad del sujeto.
3
Arturo Irarrzabal Covarrubias, Principios Econmicos de la Constitucin de 1980, Revista
Chilena de Derecho, volumen 14, pgina 97.
6
c-. El derecho a la huelga y negociacin colectiva (Art. 19 N 16 incisos 4 y
5), si bien existen estos derechos en el citado artculo de la constitucin, estos
se ven muy restringidos al compararlos con las disposiciones laborales
antiguas. La legislacin de Chilena ve la huelga como un medio que sirve para
solucionar conflictos al interior de las unidades productivas (empresas) y as
garantizar su funcionamiento en forma continua, es decir, sin interrupciones,
garantizando la productividad.
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la funcin social existe cuando estn en juego los intereses generales de la
nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblica y la
conservacin del patrimonio ambiental. Un ejemplo de esto ocurre tratndose
de las servidumbres o derechos de paso sobre ciertos inmuebles, as ocurre en
las servidumbres de las tuberas que conectan oleoductos o gaseoductos que
satisfacen la necesidad de la poblacin, y que pasan por algunos terrenos que
pertenecen a privados, los cuales tienen que soportar que esos tubos ingresen
por sobre su propiedad.
Pero tambin, se seala por el artculo 19, N 24 inciso 2 que solo la ley puede
limitar el derecho de propiedad y en ese sentido la jurisprudencia lo ha
extendido no solo a las leyes propiamente tales sino que tambin se incluyen
los decretos supremos5, y haciendo uso de un DS se restringi la circulacin de
los vehculos con o sin convertidor cataltico en el ao 1988, situacin que es
apoyada por la CS en razn de que se restringe el derecho de propiedad a
causa de su funcin social6.
5
Decreto Supremos que dicta el rgano ejecutivo (Presidente de la Repblica) haciendo uso de
sus atribuciones establecidas por ley.
6
Ver jurisprudencia del anexo.
7
Vid, Derecho Econmico, Pagina 30, Jos Luis Zavala Ortiz y Joaqun Morales Godoy.
Editorial Lexis Nexis, edicin 2006.
8
frente a los particulares. Uno de los grandes principios constitucionales es la
igualdad de trato que debe dar el Estado en materia econmica, por concepto
de igualdad se considera como nocin muy amplia, el tratamiento equivalente
que tienen sujetos en condiciones de similares, es decir, tratar del mismo modo
a quienes se encuentran en una misma situacin.
8
Vid. A. Irarrzaval, Revista Chilena de Derecho, volumen 14, pg. 103.
9
Vid, Derecho Econmico, Pagina 30, Jos Luis Zavala Ortiz y Joaqun Morales Godoy.
Editorial Lexis Nexis, edicin 2006. Sit. Tribunal Constitucional, fallo 6 de diciembre de 1994,
Rol 203.
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participar en la empresa cuando lo autoriza una ley de qurum calificado, por lo
tanto se permite un Estado empresario pero con limites y autorizacin legal
(qurum calificado).
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De los artculos 1 y 19 N 26 de la Constitucin se colige que el Estado debe
respetar el rgimen econmico que se esta estableciendo en la carta
fundamental, cuya tendencia es marcadamente liberal.
Por aplicacin del principio de reserva legal solo la ley puede crear, modificar
o extinguir los tributos, lo que quiere decir que esa materia esta reservada
nicamente a la ley, y esto se deduce de los artculos 63 N 14 (catalogo
taxativo de materias que se deben regular por medio de una ley) y 65 N 1.
Este principio constitucional para los inversionistas es un incentivo y garanta
en materia econmica, puesto que ninguna autoridad por medio de un acto
administrativo puede gravar con nuevos tributos una actividad econmica; y es
incentivo porque el empresario o agente econmico siente seguridad en las
inversiones que esta realizando.
Los principios que forman el OPE, no solo los encontramos dentro de la CPR,
sino que tambin estn presentes en toda la variedad normativa del
ordenamiento jurdico. Sabemos que las normas de la CPR priman por su
jerarqua por sobre otro tipo de normas, pero hay que aclarar que los principios
que de ella emanan estn presentes en todo tipo de normas y son amplios y
generales.
Estos principios han experimentado una evolucin en los casi treinta aos de
vigencia de la CPR, estos cambios los podemos evidenciar en la
transformacin que ha sufrido el principio de subsidiariedad (ver artculo 1
inciso 3 y 19 N 21 inciso 2). En virtud de este principio el Estado solo acta
en aquellas tareas o actividades de la economa no quieren o no pueden
realizar, razn por la cual es el Estado el llamado a desarrollarlas.
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19.496 de Proteccin de los Derechos de los Consumidores, en esta ley existe
una limitacin a la libertad contractual de los privados, principio que est
presente en el texto del Cdigo Civil. Por medio de la libertad contractual las
partes del contrato pueden establecer las clusulas que estimen convenientes,
pero segn la Ley del Consumidor existen clusulas que no se deben incluir en
un contrato de adhesin, y de llagar ha contemplarlas como texto de un
contrato ellas son sancionadas con la nulidad de ellas o del contrato segn sea
su importancia. En dcadas anteriores era imposible pensar en que se limitara
la libertad contractual, y esto es clara muestra de la evolucin que ha tenido el
principio estudiado.
Para Adam Smith, el mundo econmico marcha por s mismo, y por lo tanto el
Estado solo tiene tres obligaciones principales a las cuales debe atender, y
son:
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2.- El Estado en el modelo Keynesiano.
El Estado puede tomar los siguientes roles dependiendo de las variantes del
modelo econmico aplicado, y de las condiciones coyunturales del modelo:
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2.-Lograr estabilidad macroeconmica; en este caso, el Estado debe tener
un mbito de accin insustituible por los privados, y que es el diseo y la
aplicacin de polticas econmicas. Las polticas econmicas, presuponen la
existencia de fines, los cuales se tienen que alcanzar con dicha poltica y, a la
vez, tambin presupone la existencia de los medios, que servirn para lograr
los fines de esa poltica. Con una poltica cambiaria, crediticia, monetaria y
fiscal el Estado pretende lograr un ciclo econmico estable. Las polticas
econmicas logran impedir el estancamiento, la inflacin y el desempleo. El
Banco Central, con las polticas monetarias y crediticias, logra estabilizar la
moneda.
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ANEXO
JURISPRUDENCIA
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una de las partes contribuye o facilite un bien que haga viable econmicamente el
negocio. 6) Que examinado el contrato celebrado entre Metro S.A. y las sociedades
M.T.G. y M.I., llamado "Distribucin de un peridico en la red Metro de Santiago de
Chile", se puede concluir que no se trata de un simple contrato de arrendamiento, como
los que Metro S.A. desde antiguo ha celebrado para alquilar espacios de propaganda
comercial o locales en sus estaciones para el funcionamiento de los ms diversos
establecimientos de comercio: bancos, centro de llamados telefnicos, panaderas,
centro de pagos de cuentas de servicios, etc.. Por de pronto, en ninguna parte del
contrato, ni en el nombre ni en ninguna de sus estipulaciones, se menciona la palabra
"arrendamiento" o "arrendador" o "arrendatario". Y si bien es cierto que las cosas son lo
que son y no lo que sus nombres dan a entender, de un detenido anlisis de las clusulas
del contrato se puede deducir lo antes razonado, a saber, que no existe tal
arrendamiento. En efecto, alguna de las clusulas del contrato estipulan lo siguiente: a)
Metro concede el uso de las marcas "Metro" y "Club Metro" a MTG y MI; b) Metro
autoriza a MTG y MI para que "usen los espacios fsicos dentro de las estaciones que
integran la red actual o futura del Metro, utilizando personal y/o instalando
dispensadores de su propiedad, con el objeto que se efecte la distribucin del peridico
Metro"; c) En la clusula tercera, las sociedades extranjeras se obligan a mantener
continuidad en la distribucin del peridico Metro con un tiraje mnimo de 45.000
ejemplares hasta el 31 de marzo de 2000, y de 80.000 ejemplares a partir del 1 de abril
del mismo ao; d) En la cuarta clusula, se establece un comit editorial que propondr
al directorio de MTG y MI o de las empresas relacionadas, el nombre del director del
peridico y supervisar el cumplimiento de los estndares de su lnea editorial y las
caractersticas de neutralidad ofrecidas por MTG y MI. Este comit se compone de tres
miembros pero Metro S.A., en cualquier tiempo, podr aumentar el nmero de los
integrantes a cinco, siendo dos de ellos designados por Metro S.A.; e) Conforme a la
quinta clusula, la incorporacin de nuevos socios o accionistas chilenos a las
"empresas relacionadas", o sea, aquellas empresas chilenas en las cuales MTG y MI
tengan participacin en su administracin, quedar sujeta a la aprobacin previa y por
escrito de Metro S.A. Del mismo modo, se establece en la citada clusula la prohibicin
a MTG y a MI de desprenderse de su participacin propietaria en las empresas editora y
distribuidora del peridico Metro, sin autorizacin escrita de Metro S.A.; f) Se pacta en
la clusula vigsima tercera que MTG y MI estn facultadas para poner trmino al
contrato "si hecho un anlisis econmico y financiero del negocio se demostrare la falta
de viabilidad econmica del negocio, sea que haya prdidas o no se alcanzare la
rentabilidad esperada"; y g) La renta pactada es la siguiente: I.- Por bienes inmuebles,
una parte variable equivalente a un 4% de los ingresos que las empresas chilenas
facturen mensualmente a sus clientes, con un mnimo de 15.656,742 unidades de
fomento, adems de un pago inicial y nico de 29.573,8124 unidades de fomento; y II.-
Por el uso de las marcas "Metro" y "Club Metro", la suma de 340 unidades de fomento
anuales. 7)Que analizadas las clusulas resumidas precedentemente y otras del contrato
aludido, y no siendo el contrato en estudio un arrendamiento, debe concluirse que se
est frente a un contrato de aquellos denominados de "colaboracin empresarial", en el
que Metro S.A. participa en la actividad empresarial, colaborando en un quehacer
conjunto para la edicin, publicacin y distribucin de un diario. 8) Que, en efecto, si
Metro S.A. facilita el uso de su marca, puede participar en el comit editorial a su sola
voluntad, puede tomar parte en la designacin y remocin del director del diario, y
recibe un pago inicial y nico de 29.573,8124 unidades de fomento, no asimilable a
renta por arrendamiento de cosa alguna, es evidente que entre esta sociedad y MTG y
MI, se ha pactado una suerte de alianza estratgica para editar, publicar y distribuir un
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diario gratuito a los pasajeros de la red del Metro de Santiago, actividad empresarial sin
duda lcita pero que, al ser Metro S.A. un rgano estatal, requiere, para participar en
dicha actividad, de una ley de qurum calificado que lo autorice para ello, pues as lo
establece el citado inciso segundo del N 21 del artculo 19 de la Constitucin Poltica
de la Repblica. Y, al no haberse dictado dicha ley autorizando a Metro S.A. para
participar del negocio periodstico ya aludido, el recurso de amparo econmico debe ser
acogido en todas sus partes. Y visto, adems, lo dispuesto en el artculo nico de la ley
18.971, SE REVOCA la sentencia apelada dictada el trece del mes en curso, escrita de
fs. 281 a 302, y se declara que se hace lugar al recurso de amparo econmico deducido a
fs. 43 por la Asociacin Nacional de la Prensa A.G. en contra de la Empresa de
Transportes de Pasajeros Metro S.A., al cual se adhiri la Confederacin de Sindicatos
de Trabajadores Independientes Suplementeros de Chile, a fs. 113, resolvindose que la
Empresa de Transportes de Pasajeros Metro S.A. no est autorizada para desarrollar o
participar en la actividad empresarial de edicin, publicacin y distribucin de diarios o
peridicos, por lo que debe de inmediato cesar su actual participacin en la actividad
empresarial convenida con las sociedades MTG y MI. Regstrese y devulvase.
Redaccin a cargo del Ministro seor Yurac. Rol N 248-00. (JCMM)
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13.- Empresa Nacional de Aeronutica de Chile (ENAER) (Estructura de la
propiedad: Fisco 100%)
14.- CIMM Tecnologas y Servicios S.A. (Estructura de la Propiedad:
CIMM: 99,99%, COMINA (Compaa Minera Nacional): 0,01 %)
15.- Casa de Moneda de Chile S.A. (Estructura de la Propiedad: CORFO 99,0
% Fisco: 1,0 %)
16.- Empresa Concesionaria de Servicios Sanitarios ECONSSA CHILE S.A.
(Estructura de la Propiedad: CORFO: 99 %, Fisco: 1 %)
17.- Empresa de Servicios Sanitarios Lago Peuelas S.A. (Estructura de la
Propiedad: CORFO: 64,05 %, Fisco: 34,62 %, Minoritarios: 1,33 %)
18.-Aguas Andinas S.A. (Estructura de la Propiedad: Inv. Aguas Metrop. S.A.:
51,20 %, CORFO: 34,98 %)
19.-Empresa de Servicios Sanitarios del Bo-Bo S.A. (ESBIO), (Estructura de
la Propiedad: Inversiones OTPPB Chile I Ltda.: 50,83 %, CORFO: 43,44 %,
Otros: 4,86 %, Fisco: 0,87 %)
20.-Empresa de Servicios Sanitarios de Valparaso S.A. (ESVAL) (Estructura
de la Propiedad: Inversiones OTPPB Chile III Ltda: 69,73 %, CORFO: 29,43 %,
FISCO: 0,02 %, Minoritarios: 0,82%)
21.- Empresa de Servicios Sanitarios de Los Lagos S.A. (ESSAL). Estructura
de la Propiedad: Inversiones Iberagua Ltda. 51,00 %, CORFO 45,46%, Aguas
Andinas S.A. 2,51 %, Fisco 1,0 %Otros (3 accionistas) 0,03 %)
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