El Autor.
I. POLICIA Y PODER DE POLICIA
1.1. POLICA Y ESTADO
La polica no posee dentro del campo total del derecho una particularidad
jurdica positiva que le confiera un mbito independiente, porque esas notas
conceptuales son tambin de aplicacin a otras funciones reconocidamente no
policacas.
Por tales razones, los derechos individuales preexisten a las leyes u a los actos
administrativos. El art. 14 de la Const. Nacional expresa que los habitantes gozan de
los derechos que enumera la conformidad con las leyes que reglamentan su
ejercicio. Los derechos ya existen y las leyes slo podrn regularlos, fijando sus
alcances y lmites, pero aunque la ley no sea promulgada, ya estn reconocidos por
imperativo constitucional.
Por otra parte, cuanto ms sea la jerarqua del inters tutelado, mayor podr
ser la medida de la reglamentacin. En caso de conflicto entre valores jurdicos
contrapuestos, no es dudosa la preferencia del que tiene mayor jerarqua social.
Legalidad. En cuanto consagra que los derechos se ejercen segn las leyes que
reglamenten su ejercicio (art. 14), ... y nadie est obligado a hacer lo que no manda
la ley, ni privado de lo que ella no prohibe (art. 19). En consecuencia, las
limitaciones que no tengan contenido legislativo, v. gr., reglamentos de polica que
imponen penas de polica sin previsin legislativa, son inconstitucionales, pues el
principio es: no hay limitacin sin ley.
III. PODER DE POLICIA
a) REGLAMENTOS DE POLICA:
b) LA AUTORIZACIN DE POLICA:
c) LA ORDEN DE POLICA:
Vigilancia.
Coaccin.
"Este poder del que estamos hablando aqu puede, pienso, ser reducido a tres
ttulos: Primero, el derecho de hacer leyes para ordenar la proporcin del uso y el
consumo de ciertos bienes y mercancas, en cuanto lo requiera el buen estado del
Commonwealth. Segundo, el derecho de recaudar impuestos. Tercero, el ejercicio
del derecho de dominio eminente. Al primer ttulo podemos reducir todas las leyes
suntuarias, como las que prescriben limitaciones a gastos innecesarios, que con el
curso del tiempo traeran la ruina de las familias privadas y en consecuencia,
debilitaran al Estado mismo, pues desviaran los fondos pblicos a pases
extranjeros, en donde generalmente reina el humor o vanidad del lujo y el dispendio.
Por otra parte, la inconveniencia que ese tipo de leyes tienden a prevenir es sta:
que las gentes no derrochen sus fortunas extravagantemente y se hagan de tal
manera incapaces de servir al pblico... A este ttulo tambin pueden ser reducidas
las leyes contra el juego, la prodigalidad... Tambin pueden incluirse en este ttulo
todas las leyes que determinan las tasas y cualidades de posesiones y
propiedades... Y tambin todas las leyes que determinan la cantidad y las medidas
de los prstamos y legados... Como tambin las leyes que prohiben a ciertos
sbditos la posesin de cierta clase de bienes...Ms an, leyes contra la existencia
de desocupados y vagabundos...".
Si bien, como seal, Pufendorf no usa la palabra "polica", los casos a los que
apunta -v.gr.: leyes contra el juego y la vagancia-, son tpicos ejemplos de lo que con
el tiempo seran regulaciones de polica.
El otro autor que he elegido a los efectos de esta compulsa histrica es Emerit de
Vattel, que escribi su ambicioso tratado de derecho internacional y teora poltica a
mediados del siglo XVIII. Vattel usa expresamente el vocablo "polica" cuando se
refiere a los poderes del prncipe:
"Debe observarse tambin que los particulares no son tan libres en la economa o el
gobierno de sus bienes como para no estar sujetos a los reglamentos de polica
dictados por el soberano (nfasis aadido)".
Blackstone enumera entre los crmenes contra la polica pblica muchos de los que
Pufendorf enunciaba en el pasaje que he transcripto ms arriba: ofensas contra el
matrimonio, la decencia pblica, la embriaguez, la vagancia...
Es evidente, por tanto, que entre estos autores (Pufendorf, Vattel, Blackstone, Kent)
existe una transmisin histrica, explcita en algunos casos, implcita en otros; y un
consenso inteligible acerca de la existencia de una actividad estatal determinada, a
la que llamaban "polica", que ya no desaparecera nunca del escenario de las
instituciones del poder. Esta conclusin de tipo histrico es de una gran importancia,
pues nos ayudar a comprender que paso a partir de all, tanto en el continente
europeo, como en los Estados Unidos.
Ya dije que fue Kent quien, sobre la base de las enseanzas de Blackstone,
introdujo en el derecho constitucional de los Estados Unidos el concepto de "polica",
aunque mediante el trmino "poder de regulacin", al cual le daba un significado
coincidente. Corwin seala con acierto que, mal que le pesare a su pionero, el poder
de regulacin devino en el poder de polica del derecho norteamericano. Sera la
Corte Suprema quien se ocupara desde entonces de darle forma a esa idea que se
convertira en una de las claves de bveda del sistema institucional del pas del
norte.
Como se observa en los fallos aludidos, el concepto de poder de polica que la Corte
defini era sumamente amplio (18). Ms tarde el tribunal agregara un concepto ms
restringido que se limitaba a algunos aspectos de la potestad residual amplia: el
poder de promover y proteger la salubridad, seguridad y moralidad pblicas. Pero es
importante sealar que estos dos conceptos, llamados respectivamente broad y
narrow, convivieron en todo momento en la jurisprudencia y la doctrina (19).
"Un reglamento de polica es toda disposicin general que aporta de una manera
preventiva restricciones a la libertad individual con la finalidad de asegurar el
mantenimiento de la seguridad, la tranquilidad y la salubridad pblicas... el dominio
de la polica es aquel en el cual la autoridad pblica puede intervenir
preventivamente para asegurar la seguridad, la tranquilidad y la salubridad pblicas"
(20) (itlicas agregadas).
Dos reflexiones me merecen estos textos del autor francs. En primer lugar, vemos
como la terminologa empleada no es la de "poder de polica", de uso exclusivo
norteamericano, sino la tradicional proveniente de la tradicin continental: "polica".
En segundo trmino, es remarcable que los ejemplos que da Duguit coinciden con
los que haba dado la tradicin, que por otra parte se superponen tambin con los
casos citados por Blackstoney Kent. Insisto pues, entonces, en que el concepto de
"polica" se mantuvo inclume con el paso de los siglos, sin perjuicio de que la
definicin de sus contornos siempre estuvo lejos de lo deseable.
Otto Mayer, el segundo autor que he elegido, sigue la misma lnea que Duguity
autoriza a sacar las mismas conclusiones. Afirma Mayer que:
"La palabra [polica] lleva el sello de su origen, que tuvo lugar en el Renacimiento.
Cuando paso a Alemania, el vocablo "polica" significaba el buen estado de la cosa
comn (guter Stand des Gemeinwesens), que es el fin que debe perseguir la
autoridad pblica. Es as como ese nombre se aplicaba a las medidas por las cuales
la autoridad poda contribuir al logro de dicho fin, con excepcin de la justicia civil y
penal y de las otras instituciones de derecho pblico ya existentes. Al principio, esta
idea se origin nicamente en la ciudad y para la vida comunal.