Facultad de Derecho
Departamento Derecho del Trabajo
EL PRINCIPIO IN DUBIO PRO OPERARIO. ANLISIS DOGMTICO Y
JURISPRUDENCIAL
Memoria de prueba para obtener el grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y
Sociales
Pamela Mara Crdenas Bustos
Alejandra del Pilar Moglia Contreras
Profesor Gua:
Vctor Ricardo Juri Sabag
Santiago, Chile 2008
Contenido
Portada
CAPTULO PRIMERO
PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO
1.- LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
2.- LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO
3.- LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO EN
ESPECFICO.
CAPTULO SEGUNDO
PRINCIPIO IN DUBIO PRO OPERARIO
1.- Principio Protectorio.
1.1.- Introduccin.
1.2.- Evolucin.
1.3.- Definicin.
1.4.- Fundamento.
1.5.- mbito de proteccin.
1.6.- Consagracin constitucional?.
2.- Principio in dubio pro operario.
2.1.- Interpretacin jurdica.
2.1.1.- Definicin.
2.1.2.- Mtodos o Teoras de interpretacin.
2.1.3.- Clases de interpretacin.
2.1.4.- Elementos de interpretacin.
2.1.4.1.- Elemento gramatical.
2.1.4.2.- Elemento Lgico.
2.1.4.3.- Elemento Histrico.
2.1.4.4.- Elemento Sistemtico.
2.1.4.5.- Algunas reflexiones.
2.2 Anlisis del Principio In Dubio Pro Operario.
CAPTULO TERCERO
ANLISIS JURISPRUDENCIAL
1.- Introduccin.
2.- Anlisis jurisprudencial.
2.1.- Sentencias.
BIGLIOGRAFA
ANEXOS
CAPTULO PRIMERO
PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO
1.- LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
1.1.- Definicin.
Antes de analizar los Principios Generales del Derecho del Trabajo y ms
especficamente el in dubio pro operario, que es el objeto principal de esta tesis, es
necesario entender donde estamos situados, y el mejor camino est dado por definir,
caracterizar y explicar las funciones del gnero, de donde emana la especie Principio
General del Derecho del Trabajo, es decir, los Principios Generales del Derecho.
Estos son principalmente estudiados por la Filosofa del Derecho, pero debido a la
unidad que ha de poseer todo ordenamiento jurdico, sus caracterizaciones, funciones
y mbito de aplicacin tambin sirven para aprehender de mejor manera los
Principios Generales del Derecho del Trabajo en general, el principio protectorio y el
in dubio pro operario en particular.
Debido a la importancia de los principios generales en nuestra tradicin jurdica, no
es fcil arribar a una nica definicin de lo que se entiende por Principios Generales
del Derecho. Tal como lo seala Enrique Alcalde Rodrguez, no siempre ha existido
una opinin unvoca respecto de los mismosNote1. . As, durante la Ilustracin los
principios generales aparecan como manifestaciones o concreciones del derecho
natural, segn la concepcin racionalista de aqul. Posteriormente, fueron
considerados como reflejos del espritu del pueblo, para luego definirse como ideas
jurdicas formales, nociones fundamentales, etc. Por ltimo, y ya bien entrado el Siglo
XX, fueron conceptualizados como formulacin de valores esenciales. A lo largo de
todas estas poca, y constituyendo una alternativa positivista, ms dogmtica, han
sido tambin entendidos como directrices legislativas o jurisprudenciales, espritu del
ordenamiento jurdico, etc.Note2. .
De esta multiplicidad conceptual tambin da cuenta Agustn Squella, el que seala
como doctrinas tradicionales sobre los Principios Generales del Derecho, las
siguientes:
Doctrinas iusnaturalistas: Entienden como Principios Generales del Derecho a
aquellos que forman parte del derecho natural, es decir, de un derecho anterior y
superior a los ordenamientos jurdicos positivos, donde los mencionados principios
reciben aplicacin, de donde se sigue que existen tantas concepciones de los
principios generales cuantas doctrinas existen acerca del derecho naturalNote3. .
Doctrinas positivistas: Sostienen que los Principios Generales del Derecho viven en
cierto modo insitos en cada ordenamiento jurdico y pueden ser establecidos por
medios inductivos a partir de las propias normas e instituciones del respectivo
ordenamiento jurdico. Se trata, en suma, de componentes no escritos del
ordenamiento jurdicoNote4. .
Doctrinas eclcticas: Tratan de armonizar las dos doctrinas explicadas previamente,
concluyendo que los Principios Generales del Derecho son tanto los del respectivo
ordenamiento positivo como los que provienen del derecho naturalNote5. .
Finalmente ha de indicarse la Doctrina Romanista, cuya argumentacin bsica
sostiene que los Principios Generales del Derecho no son sino un pilago de reglas
jurdicas elementales, comunes a aquellos sistemas jurdicos que encuentran su origen
en el Derecho Romano. La doctrina moderna ha elevado contra esta posicin una
coleccin de contra argumentos definitivos y, por tanto, aparece como inoficiosa
cualquier disquisicin sobre la referida tesis. La identificacin de los Principios
Generales del Derecho con los del Derecho Romano tiene un valor puramente
histrico y no podra sostenerse hoy en serioNote6. .
A nuestro entender estas teoras ms que definir lo que se entiende por Principios
Generales del Derecho, vienen a explicar de donde emanan stos, el origen desde
donde son deducidos, tanto por la doctrina como por la jurisprudencia. Es por esto
que creemos necesario detenernos en otras definiciones. En primer lugar, Felipe
Clemente de Diego, en el prlogo a la obra de Giorgio del Vecchio, seala que los
principios generales del derecho son el aval de toda disquisicin jurdica: ellos
amparan los razonamientos jurdicos aunque stos tomen por base un precepto de ley
o de costumbre, sirvindoles de altsimo fundamento, en cuyo caso son fuente
primaria difusa de solucin jurdica que acompaa a todos los fallos expresa o
tcitamente. Pero adems otra funcin les estaba reservada, y es la de constituir
fuente autnoma de normas de decisin, bien que subsidiariamente, en defecto de ley
y de costumbreNote7. .
En la corriente opuesta, Nicols Coviello los define como los principios
fundamentales de la misma legislacin positiva, que no se encuentran escritos en
ninguna ley, pero que son los presupuestos lgicos necesario de las distintas normas
legislativas, de las cuales deben deducirse exclusivamente en fuerza de
abstraccinNote8. .
Finalmente y a nuestro entender los Principios Generales del Derecho son un
conjunto de valores jurdicos inmediatos y universales que, expresados en ideas
directivas, generales y abstractas, informan y concurren ineludiblemente a la gnesis,
integracin e interpretacin del derecho.
1.2.- Los Principios Generales del Derecho en el ordenamiento jurdico nacional.
Una vez analizado los variados conceptos que se han dado sobre los Principios
Generales del Derecho, es necesario dilucidar que posicin es la que predomina en
nuestra legislacin.
En primer lugar, el artculo 24 del Cdigo Civil, el cual integra el prrafo 4 que trata
sobre la interpretacin de la ley, seala: En los casos a que no pudieren aplicarse las
reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o
contradictorios del modo que ms conforme parezca al espritu general de la
legislacin y a la equidad natural. El artculo transcrito utiliza la frase espritu
general de la legislacin para referirse al tema en estudio, con lo cual acota los
principios solamente a aquellos que informan el derecho positivo chileno vigente.
Para la doctrina esta frase ni siquiera alude a los principios, sino que a una cierta
razn o finalidad objetiva de la legislacin apreciada en su conjunto. En este sentido
Alejandro Guzmn Brito postula que as como cada ley en particular tiene una ratio o
finalidad objetiva, la legislacin, vista en general, tendra algo semejante. De este
modo, si el espritu especfico de la ley singular que se trata de interpretar no pudo
servir para descubrir su verdadero sentido, el intrprete tiene que desplazarse al nivel
general de la legislacin en su conjunto y tratar de descubrir el espritu general de
staNote9. .
La doctrina est de acuerdo en etiquetar como restrictivo este artculo, no slo por lo
expresado anteriormente, sino que tambin por otras dos razones. En primer lugar,
considera a los principios como una solucin interpretativa supletoria, que ha de
aplicarse cuando los dems criterios interpretativos establecidos por el Cdigo Civil
no pudieran aplicarse. En segundo lugar es restrictivo, porque slo han de utilizarse
los principios, o el espritu general de la legislacin en palabras de Bello, para
interpretar los pasajes obscuros o contradictorios, mas no integrar la ley ni menos
evitar consecuencias notoriamente injustas que puedan seguirse de su aplicacin en
un caso dadoNote10. .
Pero el carcter restrictivo del artculo 24 del Cdigo Civil queda morigerado por el
artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil, el que seala los requisitos de las
sentencias definitivas. Dicho artculo en su numeral 5 dispone que la sentencia ha de
contener: La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad,
con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo (el destacado es nuestro). As, este
artculo suma a la funcin interpretativa que le da a los principios el Cdigo Civil, la
funcin integradora, aunque hay que destacar lo confuso de la expresin, ya que no se
sabe si alude a los principios, a la equidad o a ambos. Nuestra jurisprudencia ha
entendido que alude a ambos.
1.3.- Los Principios Generales del Derecho como fuente del Derecho.
Una vez revisado el concepto de Principios Generales del Derecho y la posicin que
adopta nuestra legislacin, ahora debemos analizarlos como fuente del derecho.
Primeramente hemos de decir que fuente del derecho es toda razn que de acuerdo
con las reglas generalmente aceptadas en la comunidad jurdica puede ser usada
como base justificatoria de la interpretacin e integracin, ya sea porque se trata de
razones dotadas de autoridad o de razones materiales.
1.3.1.- Caractersticas de los Principios Generales como fuente del Derecho.
1.- Es una fuente formal del derecho. Las fuentes formales del derecho son los
distintos procedimientos de creacin de normas jurdicas, as como los modos de
exteriorizacin de stas y los continentes normativos donde es posible hallarlas, tras
los cuales procedimientos es posible identificar un rgano, una autoridad, una fuerza
social o sujetos de derecho que se encuentran calificados para producir normas
jurdicas por el mismo ordenamiento jurdico al que pasan a incorporarse las nueva
normas por ellos creadosNote11. .
Para algunos autores los Principios Generales no seran una fuente formal de derecho,
ya que no son mtodos de produccin de normas jurdicas. Sin embargo, su uso, tanto
por jueces al fallar y fundar sus sentencias, como por los legisladores, al momento de
dictar alguna normativa o fundamentarla, confirma la fuerte presencia de los
principios en todo el ordenamiento jurdico, al margen de su calidad de fuentes
formales o no.
Una definicin ms sencilla la encontramos en Amrico Pl, el que entiende por
fuente formal algunos de los distintos medios por los cuales se establecen las normas
jurdicas, es decir, los mtodos por los cuales una norma jurdica adquiere el carcter
de tal y su eficacia obligatoriaNote12. .
2.- Es una fuente heternoma, ya que se encuentra en una posicin de autoridad
respecto de los sujetos normativos que deben cumplirla. La autoridad de los
principios no viene dada por el ordenamiento jurdico, como en el caso de la ley, sino
que deriva de su contenido. Si un juez funda su sentencia con ayuda de algn
Principio General del Derecho, no es porque la legislacin se lo ordene, sino que
considera que ste le entrega la solucin del caso especfico, ya que son el fruto de la
experiencia de la vida jurdica, actan ante la norma jurdica como fundamento,
razn, clave o argumento de interpretacin. Son un estndar que debe ser observado
porque es una exigencia de la justicia, la equidad o alguna otra dimensin de la
moralidadNote13. .
3.- Es una fuente general, debido a su carcter amplio (expresado en su
denominacin) y abstracto. Tienen un carcter directivo y se refieren a gneros
amplios de actuacin.
4.- Es una fuente no formalizada, ya que no se exteriorizan en un texto que de
expresin cabal de ellos.
5.- Finalmente hemos de determinar si estamos en presencia de una fuente principal o
supletoria. Las fuentes principales son aquellas que los jueces tienen el deber de
aplicar, como la ley; en cambio, en las supletorias, el juez est autorizado a recurrir a
ellas en defecto de las principales, ya sea por vacos o lagunas, por dificultades de
interpretacin o para evitar soluciones injustas o inconvenientes. A la luz de nuestra
legislacin, los Principios Generales del Derecho tendran un carcter supletorio, el
artculo 24 de nuestro Cdigo Civil autoriza al juez a acudir a los Principios (espritu
general de la legislacin, en palabras del citado artculo) cuando toda otra regla de
interpretacin no pueda aplicarse. Sin embargo, hay autores que le dan otro sentido a
este artculo, por ejemplo, Anbal Bascuan Valds, entiende que el ordenamiento
jurdico de un pas es un todo armnico, sin contradicciones internas y dicha
congruencia viene, precisamente, dada por los principios, cuyo descubrimiento y
formulacin se hacen necesarios en la medida que callan las fuentes formales ms
externas y tambin cuando stas no se compadecen con el espritu inspirador del
sistema jurdicoNote14. .
1.4.- Funciones de los Principios Generales del Derecho.
Tradicionalmente la doctrina ha efectuado una divisin tripartita de las funciones que
dentro de un ordenamiento jurdico han de tener los Principios Generales del
Derecho. As, se reconocen las siguientes funciones:
Funcin informadora: Los principios han de inspirar y orientar al legislador al
momento de dictar las leyes. El legislador, en el proceso de creacin normativa, se
encuentra vinculado a aquellos principios que, en definitiva, recogen el conjunto de
valores inmersos en la conciencia jurdica de la sociedad. Los principios generales del
derecho, en opinin de Antonio Vzquez Vialard: constituyen las lneas maestras del
ordenamiento (son un derecho supralegal, an respecto de aquellos que han sido
positivizados) y en funcin de ellos (como si fueran parmetros) deben juzgarse las
leyes que integran el edificio jurdicoNote15. .
Funcin integradora: Cuando existen lagunas o vacos en la legislacin positiva, que
impiden dar una respuesta al caso planteado y que obligan a una decisin judicial que
complete el derecho, en virtud del principio de inexcusabilidad de la judicatura, que
cruza todo Estado de Derecho (en nuestro ordenamiento, artculo 76 de la
Constitucin Poltica de Chile y artculo 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales),
aparecen los principios para entregar la solucin. El juez, frente a la situacin de
vaco debe recurrir a los procedimientos de integracin del derecho para encontrar la
fundamentacin jurdica de la resolucin de conflicto sometido a su conocimiento.
Funcin interpretativa u orientadora en la interpretacin: Los principios operan como
criterios orientadores de los jueces, ya que ellos ayudan a descifrar el correcto sentido
de las normas, juegan un papel en el razonamiento que los jueces y dems aplicadores
del derecho, llevan a cabo en la argumentacin subsiguiente que ofrecen a favor de
sus decisiones normativasNote16. .
2.- LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO
Toda rama jurdica, para lograr cierta autonoma o especialidad tiene que elaborar un
cuerpo de principios propios, adems de tener un vasto dominio de la realidad social
que intenta regular, un mtodo particular y una doctrina homognea. Todos estos
requisitos son ampliamente cumplidos por el Derecho del Trabajo, que ha ido
elaborando un cuerpo doctrinario que contiene principios comunes que constituyen
directivas que inspiran el sentido de las normas laboralesNote17. , las que tambin
pertenecen al gnero Principios Generales del Derecho, slo que su especialidad se
limita a lo que deriva de la propia naturaleza del Derecho del Trabajo, y en tal
sentido, estn sujetos a las limitaciones y funciones propias de los Principios
GeneralesNote18. .
Dado el carcter especial del Derecho del Trabajo, el juez habr de recurrir, en primer
lugar, a los propios de la rama, lo cual no significa que no pueda acudir a los
Principios Generales del Derecho, en la medida en que stos no desvirten a aqullos.
Especialidad no es sinnimo de autonoma absoluta, ni significa oposicin.
2.1.- Definicin.
Como definiciones de Principios del Derecho del Trabajo podemos citar la dada por
el jurista Manuel Alonso Garca, para quien son: Aquellas lneas directrices o
postulados que inspiran el sentido de las normas laborales y configuran la regulacin
de las relaciones de trabajo con arreglo a criterios distintos de los que pueden darse en
otras ramas del derechoNote19. .
Tambin el autor Antonio Vzquez V., tiene un concepto de lo que se entiende por
Principios del Derecho del Trabajo, al sealar que aquellos operan A modo de lneas
fundamentales e informadoras que inspiran directamente soluciones que sirven, no ya
slo para la sancin, sino tambin para la interpretacin de la norma y para resolucin
de casos concretosNote20. .
Finalmente, el profesor Amrico Pl Rodrguez da su definicin, sealando que son:
lneas directrices que informan algunas normas e inspiran directa o indirectamente
una serie de soluciones por lo que pueden servir para promover y encauzar la
aprobacin de nuevas normas, orientar la interpretacin de las existentes y resolver
los casos no previstosNote21. .
Tanto la segunda como la tercera definicin destacan las funciones de los Principios
del Derecho, en ambas definiciones encontramos la funcin tripartita de los
principios: informadora, integradora e interpretativa. Mientras que el primer concepto
consignado se centra en la especificacin que han de tener los Principios del Derecho
del Trabajo, los cuales han de tener sus propios criterios para ser tiles a la regulacin
de las relaciones laborales.
2.2.- Caractersticas.
Son cinco las caractersticas de los Principios del Derecho del Trabajo:
Son Principios: Son el fundamento del ordenamiento jurdico, la base que le da
unidad al Derecho del Trabajo, permitiendo que ste sea aprehendido como un todo
armnico sin lagunas o contradicciones.
Son Generales: Van ms all del derecho positivo, contemplando y abarcando una
serie indefinida de situaciones, ya que no estn afectos a la rigidez que tiene toda
norma legal. Dicha rigidez viene dada, en primer lugar por su esctriturarizacin, y en
segundo lugar, por su proceso de modificacin, generalmente engorroso. Los
principios no tienen estas limitaciones, ya que son producto de la comunidad, son el
espejo del espritu de una sociedad en un momento determinado y, por lo tanto,
evolucionan con sta.
Son Principios de Derecho: son frmulas tcnicas del mundo jurdico y no simples
criterios morales, ni ideas vagas, ni axiomas o apotegmasNote22. . Esta caracterstica
no entra en contradiccin con el que los principios sean resultado de la comunidad, ya
que sta tambin crea su derecho, junto con otro tipo de normas bajo las cuales
interactan sus miembros, ya sean normas morales, de buena conducta, etc.
El Profesor Antonio Vzquez V., agrega otra caracterstica que se refiere al
amorfismo de los principios; de ordinario stos no tienen un procedimiento tcnico
de de exteriorizacin. La norma los acoge, pero no los expresa directamente, puede
suceder que lo que se anuncie sea el presupuesto del principio. Tambin puede ocurrir
que la concrecin de los principios en la ley, les quite fecundidad o que en el
momento de su cristalizacin llegue a desviarse su funcin u objeto inspirador, y por
lo tanto, no entregue las soluciones que se tuvieron en mente al momento de
formalizar los principios; su cristalizacin tal vez llegue a congelar su funcin
inspiradora de solucionesNote23. , en palabras del citado profesor.
Son fuentes formales del Derecho del Trabajo: Respecto a esta caracterstica existen
opiniones encontradas. Es as como los juristas extranjeros Amrico Pl R. y Gaspar
Bayn Ch. no los consideran como fuentes. Para el primero, los principios se
encuentran situados en otro plano distinto de las otras fuentes, se encuentran en el
plano de las doctrinas ms acogidas y de la jurisprudencia, por lo que su calidad de
fuentes vendra dada por otras - doctrina y jurisprudencia en otras palabras, los
principios son emanaciones de otras fuentes del derechoNote24. .
El segundo de los autores mencionados tampoco les reconoce a los Principios del
Derecho del Trabajo la calidad de fuentes del Derecho, al considerarlos simples
postulados que, sociolgicamente primero y jurdicamente despus, por disposiciones
legales o por resoluciones judiciales, se han convertido en criterios de orientacin del
legislador y del juez, en defensa de la parte que se estim ms dbil en la relacin
laboral, para reestablecer con un privilegio jurdico una desigualdad social. Son
mandatos morales que se han impuesto por las vas indicadas al servicio de un
pensamiento de justicia social. En ningn caso tienen vigencia como fuentes del
Derecho en forma directa, sino a travs de una norma; pero, en cambio, revisten
siempre un sentido moral derivado del fundamento de equidad de que
procedenNote25. .
Ambos autores, consideran a los principios como emanaciones de otras fuentes del
derecho, ya sea la doctrina, la jurisprudencia o la ley. Estimamos que cometen un
error, pues confunden las funciones de los principios con el resultado de esa funcin.
Los principios tienen como funcin el orientar e inspirar al legislador al momento de
dictar las leyes, y el resultado la ley puede terminar siendo una completa
escriturizacin del principio, pero eso no ha de confundir el uno con el otro, lo mismo
sucede con la jurisprudencia, que un fallo se funde en un principio, no nos puede
hacer suponer que ese fallo hace posible la existencia de ese principio. Slo
significa que el principio fue til al sentenciador, que lo utiliz en su fase
integradora o interpretativa.
Opinin contraria a las dos analizadas, es la que sostiene el profesor chileno Marcos
Lpez Oneto, el cual, rebatiendo a Amrico Pl R., considera a los Principios del
Derecho del Trabajo como fuentes formales que, en la decisin de casos laborales,
tienen un nivel jerrquico similar al de las leyes. Para dar fuerza a su argumento cita
el art. 458 Numeral 5 del Cdigo del Trabajo el que establece que toda sentencia
definitiva laboral deber contener: Las consideraciones de hecho y de derecho que
sirvan de fundamento al fallo. Pues bien, por la expresin consideraciones se
entiende un acto de pensar, reflexionar jurdicamente un asunto; o bien, el producto
de aquel acto, contenido en una serie de conceptos o categoras organizadas lgica o
estructuralmente. As, este artculo autorizara al Juez a fundar su fallo en los
Principios, en cuanto consideraciones producto de la reflexin jurdica. Aqu este
autor se refiere a la funcin integradora de los principios. Pero adems seala, que
nuestra ley laboral hace un reconocimiento explcito de los Principios del Derecho del
Trabajo en el artculo segundo del Cdigo del Trabajo, el que en su inciso 1,
establece que: Son contrarios a los principios de las leyes laborales los actos de
discriminacin, por lo que la existencia de los Principios jurdicos laborales es un
hecho plenamente asumido por nuestro ordenamiento laboral, en trminos de basar
explcitamente un conjunto de reglas en ellosNote26. .
Nuestra opinin va, como se deduce de todo lo ya expuesto, por reconocerles a los
Principios del Derecho del Trabajo su carcter de fuente formal, en todos sus mbitos,
ya sea para entregarle soluciones directas al juez, o para interpretar o integrar una
norma cuya aplicacin le presenta duda.
Por lo dems esta la posicin que ha acogido nuestra jurisprudencia, como veremos
en el captulo tercero de esta memoria.
2.3.- Funciones.
Los Principios del Derecho del Trabajo tambin cumplen las 3 funciones
tradicionales ya estudiadas: cumplen funciones normativas, integradoras e
interpretativas. Pero adems les estn encomendadas otras funciones, las que han sido
excelentemente sistematizadas por el profesor Roberto Garca MartnezNote27. . Para
este autor los Principios del Derecho del Trabajo sirven como:
Filtros: Depuran aquellas nociones que provienen del Derecho comn, las que deben
ser adaptadas a las peculiaridades de la rama del Derecho en estudio. En cada caso
debe comprobarse que la aplicacin de normas de otras ramas al mbito de las
relaciones laborales, no est en pugna con el derecho laboral.
A travs de este proceso las normas civiles adquieren una nueva vitalidad y un nuevo
enfoque a partir del Derecho Laboral, lo que no significa que ste pierda su
autonoma dentro del ordenamiento jurdico.
Diques: Sirven como valla ante el avance de disposiciones legales de otras ramas del
Derecho. Como ejemplo, podemos mencionar la regla pacta sunt servanda, que
pierde fuerza en el Derecho del Trabajo respecto del trabajador, el que tiene la
facultad de dar por terminado el contrato mediante su renuncia, lo que se encuentra
reconocido en el artculo 159 numeral 2 de nuestro Cdigo del Trabajo.
Cua: Sirven para avanzar ciertos conceptos, introducindolos en materias reguladas
por otras ramas del Derecho, es decir, permiten una influencia del Derecho Laboral
sobre otras ramas jurdicas, principalmente respecto del aspecto protectorio que
recorre todo el Derecho del Trabajo.
Despertar la imaginacin creadora: La aplicacin de los principios permite al
operador jurdico y al creador de normas, incentivar la imaginacin creadora, la
inventiva, al punto de poder recrear todo el sistema jurdico.
Recreadores de normas obsoletas: Actualizan y rejuvenecen el ordenamiento jurdico,
permiten la evolucin del Derecho frente a la rigidez de la legislacin.
Organizadores del Derecho del Trabajo: Debido a la vital importancia que tiene para
todas las personas el trabajo, su marco regulatorio - el Derecho Laboral - est
compuesto por una gran cantidad de normas, provenientes de variadas fuentes, tanto
particulares (convenio y contrato colectivo) como estatales (leyes, reglamentos,
dictmenes y circulares). A la variedad de fuentes creadoras del Derecho Laboral, hay
que agregarle un componente que podra denominarse poltico, en el sentido que
muchas de las normas son dictadas por coyunturas sociales, sin mayores anlisis de la
conveniencia o real utilidad de la regulacin. Lo que produce una gran cantidad de
normas que regulan una misma materia y que se derogan unas a otras o se superponen
parcialmente, que los Principios ayudan a ordenar. Esto puede apreciarse claramente
en el marco regulatorio de la seguridad social, donde, aparte de las leyes, existen un
sin fin de dictmenes y circulares provenientes de las autoridades administrativas de
varios mbitos (Superintendencia de AFP, Superintendencia de Isapres, Ministerio de
Salud, etc.).
Catalizadores: Los Principios del Derecho del Trabajo sirven para compaginar
distintas normativas legales, actuando as como catlisis, con mantenimiento de
aquellos derivados del Derecho del Trabajo. Tambin sirven para resolver conflictos
de aplicacin de leyes cuando una situacin puede tener repercusiones en la esfera
laboral de una persona, haciendo prevalecer la norma laboral.
3.- LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO EN ESPECFICO.
Ahora que ya tenemos nociones acerca de lo que son los Principios del Derecho del
Trabajo, sus caractersticas y funciones, hemos de avocarnos a cada uno de ellos en
particular.
El determinar cuales son es tarea de la doctrina, la que no ha llegado a ponerse de
acuerdo en una enumeracin, si bien las variaciones son pequeas y tienen que ver
con la denominacin, el tratamiento o el contenido de los principios.
Adems de las diferencias de criterio de los distintos autores, hay que dejar presente
que nunca debe considerarse cerrada una enumeracin de los principios, stos son el
producto de la comunidad y, por tanto, varan y evolucionan con sta.
El autor argentino, Antonio Vzquez Vialard, reconoce ocho Principios del Derecho
del Trabajo:
1.- Principio Protectorio.
2.- Principio de Irrenunciabilidad.
3.- Principio de Continuidad o Estabilidad.
4.- Principio de Primaca de la Realidad.
5.- Principio de Buena fe.
6.- Principio de Justicia social.
7.- Principio de Equidad.
8.- Principio de Prohibicin de hacer discriminaciones.
9.- Principio de Gratuidad de los procedimientos judiciales y administrativos.Note28.
Por su parte, Roberto Garca Martnez, en su libro Derecho del Trabajo y la Seguridad
Social, enumera los siguientes Principios:
1.- Principio Protectorio.
2.- Principio de Irrenunciabilidad.
3.- Principio de Primaca de la realidad.
4.- Principio de la continuidad de la relacin laboral.
5.- Principio de la Libertad Sindical.
6.- Humanizacin y dignificacin del trabajo: Pese a que no es esta la clasificacin en
la que nos basaremos para definir cada Principio del Trabajo, creemos necesario
detenernos en este punto. Con este concepto el autor ha tratado de hacer una sntesis
de los principios ya existentes, adecundolos a los tiempos actuales, en que frente al
economicismo a ultranza, se han de reforzar los valores del espritu como el
humanismo y la dignidad; el trabajo se convierte as, en explanacin del espritu,
transformndose en un servicio social, que junto con la dimensin trascendente,
vuelve al hombre el resultado de su propia actividad y lo perfeccionaNote29. . Es una
emanacin en el campo del Derecho Laboral del desarrollo que ha tenido en la ltima
mitad del siglo XX la teora del los Derechos Humanos, definidos stos como el
conjunto de atributos inherentes al hombre por su condicin de tal, que se fundan en
la naturaleza misma de la persona humana, entendida en un sentido universal, sin
distincin de raza, nacionalidad, sexo, estado civil y situacin econmica y social,
concernientes al resguardo y perfeccionamiento de su vida y al ejercicio de ciertas
prerrogativas y libertades bsicas que la autoridad pblica debe respetar y
ampararNote30. .
Finalmente tenemos la clasificacin del Profesor uruguayo Amrico Pl Rodrguez, la
cual por ser un completo y ordenado resumen de las variadas clasificaciones, es la
que ms sirve a nuestro propsito, adems de ser una de las ms citadas en nuestra
jurisprudencia. As, son Principios del Derecho del Trabajo:
1.- Principio Protector.
2.- Principio de la Irrenunciabilidad de los Derechos.
3.- Principio de la Continuidad de la Relacin Laboral.
4.- Principio de la Primaca de la Realidad.
5.- Principio de la Razonabilidad.
6.- Principio de la Buena Fe.Note31.
3.1.- Principio Protector.
Es el criterio supremo informador del Derecho del Trabajo, que le determina su
funcin primordial, cual es equilibrar las desigualdades de hecho entre empleador y
trabajador a travs de desigualdades jurdicas, que permiten al trabajador pactar en un
pie de igualdad y de respeto a las bases mnimas para su existencia; tal como lo seala
Eduardo Couture el procedimiento lgico de corregir desigualdades es el de crear
otras desigualdadesNote32. .
Como el principio in dubio pro operario, objeto de esta memoria, es una
manifestacin del principio protector, abordaremos el estudio de este ltimo en el
captulo siguiente, por ahora diremos que cabe distinguir dos aspectos de ste: Uno,
que dice relacin con la directiva que el principio imparte al legislador, en cuanto a
que adopte las medidas del caso para que se encarne en la realidad la igualdad que las
leyes tratan de imponer, asegurndole al trabajador el goce de derechos que no
lograra obtener en una negociacin en que slo rigiera el principio de la autonoma
de la voluntad. El segundo aspecto consiste en una directiva dirigida al juez en cuanto
tiene que interpretar, como paso previo a su aplicacin, la norma laboral.
Se distinguen tres aplicaciones de este principio o tres sub - principios o reglas:
3.1.1.- Regla in dubio pro operario:
Por constituir el objeto principal de este trabajo, nos remitimos al extenso anlisis que
en las pginas siguientes hacemos del mismo. Sin perjuicio de ello, y para efectos de
mantener la estructura que estamos desarrollando, podemos esbozar desde ya la
definicin, diciendo que es el criterio que ordena o dirige al juez a elegir, entre varios
sentidos posibles de una norma, aquel que sea ms favorable al trabajador.
3.1.2.- Regla de la norma ms favorable:
Esta regla ya no se refiere a la interpretacin de la norma, como en el caso anterior,
sino que a su aplicacin y consiste en que cuando haya ms de una norma aplicable al
caso, debe optarse por aquella que resulte ms favorable al trabajador, an cuando
sta no corresponda segn el principio clsico de la jerarqua de las normas. Ocurre
una colisin de normas que debe ser resuelta por el juez a favor de aquella ms
favorable para el trabajador.
Tal como lo seala el autor brasileo Amauri Mascar N.: Al contrario del derecho
comn, entre varias normas sobre la misma materia, la pirmide que entre ellas se
constituye tendr en el vrtice no a la Constitucin o la ley federal o las convenciones
o el reglamento de taller de modo invariable o fijo. El vrtice de la pirmide de la
jerarqua de las normas laborales ser ocupado por la norma ms favorable al
trabajador de entre todas las diferentes normas en vigorNote33. .
El principio jerrquico, que cruza todo el ordenamiento jurdico, entendido ste como
el conjunto unitario y coherente de normas que rigen en un cierto momento dentro de
un mbito espacial determinado, y que determina el orden de aplicacin de las normas
en nuestra legislacin, es alterado por la regla de la norma ms favorable,
admitindose, por ejemplo, el predominio de clusulas ms favorables de una
convencin colectiva respecto de las normas de una ley laboral que regula la misma
materia, as como el predominio de las clusulas ms favorables de un contrato
individual frente a las de una convencin colectiva y a las normas de una ley.
Sin embargo, la norma postergada o preterida, en palabras de Manuel Alonso
Olea y Mara Emilia Casas BaamondeNote34. , sigue formando parte del
ordenamiento como un precepto vlido, pese a su exclusin, que por lo dems se
restringe al tiempo y mbito de aplicacin de la preferente. Es decir, no se produce
derogacin en un sentido tradicional de la expresin, sino la conversin de la norma
en inoperante parcialmente, ya que sigue teniendo vigencia para aquellos trabajadores
a los que no se les aplica la norma que result ms favorable. En palabras de Santiago
Prez del Castillo, no hay ruptura de la jerarqua, sino un fenmeno de opacamiento
de la norma dejada de lado, pero que no implica un quiebre en el orden de
prevalenciasNote35. .
Es esta una de las particularidades ms patentes del Derecho Laboral que permite
reafirmar su carcter autnomo como disciplina jurdica. En una rama jurdica donde
slo existen fuentes estatales no suelen aparecer las necesidades que surgen en el
Derecho del Trabajo para considerar con especial esmero este tipo de dificultades. Es
ms, podra llegar a decirse que de no ser por la existencia de convenios colectivos,
fuentes extraetticas del Derecho laboral, no tendra mayor sentido el anlisis
particular de este temaNote36. .
Esta regla tiene como fundamento, como es posible deducir, el carcter tutelar del
Derecho del Trabajo, que asegura niveles mnimos de proteccin, pero no existe
obstculo para que sobre esos niveles, que configuran un piso en las condiciones
laborales, puedan aprobarse normas de diferentes jerarquas que eleven dichos niveles
mnimos. Este principio pone, precisamente, en prctica esa finalidad tutelar, la que
ordena preferir lo ms beneficioso para el trabajador.
Ahora bien, es necesario determinar los lmites en la aplicacin de esta regla, respecto
de los cuales existe coincidencia entre los tratadistas- Deveali, Cessari, Mascar y
Pl- en cuanto a que no todas las normas de Derecho Laboral son susceptibles de ser
postergadas por una de rango inferior; as, las normas que integran el orden pblico
laboral, debido a su carcter prohibitivo o a que configuran las estructuras
institucionales del Derecho del Trabajo, no pueden no aplicarse en virtud de este
criterio; en otras palabras, la regla de la norma ms favorable acta siempre y cuando
no exista una ley de orden pblico jerrquicamente superior que impida apartarse de
lo que ella dispone, cuando existe una norma de derecho necesario, la cuestin se
decide a favor de sta ltima aunque no sea ms favorable al trabajador. El autor
Roberto Garca va ms all al imponer como lmite a la aplicacin de esta regla la
Constitucin Poltica de la Repblica, en cuanto a que sus declaraciones, derechos y
garantas no pueden ser alterados por la norma laboral, sea mejor o peor para el
trabajadorNote37. .
Como la regla de la norma ms favorable vulnera, en apariencia, el Principio
Jerrquico que cruza todo el ordenamiento jurdico, y que en nuestro pas se
encuentra consagrado en el artculo 6de la Constitucin Poltica de la
RepblicaNote38. , la doctrina se ha visto en la obligacin de justificar esta
vulneracin, elaborando ciertos criterios a considerar en la aplicacin de este
principio, los cuales han sido resumidos brillantemente por el profesor uruguayo
Amrico Pl, a saber:
1.- La comparacin debe efectuarse teniendo en cuenta el tenor de las dos normas y
no los efectos econmicos que la aplicacin de la regla puede generar.
2.- La comparacin de las normas debe tomar en consideracin la situacin del
colectivo de trabajadores interesados y no la de un trabajador aisladamente. Es decir,
si perjudica al colectivo la norma que favorece a un trabajador, no se debe aplicar.
3.- Para saber si una norma es o no favorable, no debe considerarse el inters
subjetivo de los trabajadores, sino que los motivos que han inspirado esas normas
objetivamente.
4.- La confrontacin de dos normas debe ser hecha de una manera concreta, buscando
si la regla inferior es, en el caso, ms o menos favorable a los trabajadores, y
5.- Como la posibilidad de mejorar la condicin de los trabajadores constituye una
excepcin al principio de intangibilidad de la regla imperativa, jerrquicamente
superior, no puede admitirse la eficacia de una disposicin inferior mientras pueda
dudarse de que sea efectivamente ms favorableNote39. .
Una vez que se ha llegado a la conclusin, que ha de utilizarse este principio por
existir dos o ms normas de diferente grado, igualmente aplicables, debe dilucidarse
cual de las dos normas es la que ms favorece al trabajador, para lo cual se han
formulado varias directrices. En primer lugar, nos referiremos a la teora de la
acumulacin o de la escindibilidad, segn la cual debe reconocerse a los trabajadores
el estatuto jurdico que les sea ms favorable aunque para ello sea indispensable
fragmentar las disposiciones extrayendo preceptos tanto de unas como de otras, para
arribar a las que sean ms beneficiosas. Quienes adhieren a esta posicin la
consideran como la ms concordante con el espritu de la legislacin socialNote40. .
Por su parte, el profesor Ernesto Krotoschin acepta esta teora slo cuando los
diversos regmenes contienen disposiciones aisladas que se refieren al punto es
cuestin, sin darle una regulacin completa, lo que permitira acumular varias
disposiciones provenientes de distintas fuentesNote41. .
En segundo lugar, encontramos la teora del conglobamiento o de la inescindibilidad,
la que plantea que el principio de la norma ms favorable se refiera a una sola fuente
tomada en su conjunto de manera que no es lcito fraccionar o escindir, una norma
para extraer de ella lo que parezca resultar ms favorable en forma aislada. En este
sentido, Krotoschin afirma que debe darse preferencia a la indivisibilidad cuando las
diversas normas han regulado cada una por si, en forma completa, la materia de que
se trata, porque entonces no sera prudente alterar la economa y la unidad de una
regulacin mezclando a ella disposiciones de la otraNote42. .
En tercera posicin y eclctica respecto de las dos teoras ya analizadas, encontramos
la del conglobamiento orgnico, la que sostiene el criterio de la inescindibilidad, pero
slo respecto de la totalidad o globalidad de un rgimen jurdico laboral, aceptando la
acumulacin de instituciones, pero no de disposiciones diversas. En palabras de
Vzquez Vialard: el nuevo rgimen se construye por acumulacin de
institutos"Note43. .
Finalmente, hemos de hacer referencia a lo que sucede en nuestro ordenamiento
jurdico: El Cdigo del Trabajo no consagra la regla de la norma ms favorable, el
artculo 348 slo opta por darle preeminencia al contrato colectivo por sobre el
individual al establecer que las estipulaciones de los contratos colectivos
reemplazarn en lo pertinente a las condiciones en los contratos individuales de los
trabajadores que sean parte de aqullos y a quienes se les apliquen sus normas de
conformidad al artculo 346. No se hace referencia a que esa preeminencia pueda
tener como excepcin el que el contrato individual tenga condiciones ms favorables,
ni tampoco existe referencia alguna en caso de colisiones entre otro tipo de fuentes.
3.1.3.- Regla de la condicin ms beneficiosa:
Es aquella que tiene por objeto amparar al trabajador en sus derechos ya consolidados
y que, de no existir este principio, podran verse afectados, en situaciones crticas, por
normas menos beneficiosas que consideraran derogada la anterior reglamentacin,
con sus respectivos derechos ms beneficiosos. Impone la prohibicin de disminuir
las condiciones laborales de un trabajador o grupo de trabajadores por alguna de las
fuentes del derecho.
Tiene su aplicacin en los casos de sucesin de normas de igual naturaleza o rango,
ya que si estamos frente a modificaciones de distinta naturaleza o rango jerrquico,
tendramos que aplicar la regla de la norma ms favorable. Pese a esta explicacin,
existe dificultad en definir cuando nos encontramos en una situacin que amerite la
aplicacin de una u otra. Esto tambin ha sido apreciado por el profesor Amrico Pl,
el cual incluso da un ejemplo que aqu reproducimos textualmente: El apartado 8 del
art. 19 de la Constitucin de la Organizacin del Trabajo establece: En ningn caso
podr considerarse que la adopcin de un convenio por cualquier miembro
menoscabar cualquier ley, sentencia, costumbre o acuerdo que garantice a los
trabajadores condiciones ms favorables que las que figuran en el convenio o en la
recomendacin. Esta norma es la consagracin de la regla de la norma ms
favorable o de la regla de la condicin ms beneficiosa? Aparentemente de ambas,
por cuanto si bien cuando se refiere a la ley, costumbre o acuerdo (en el supuesto que
sea colectivo) parece referirse a la primera, cuando se alude a la sentencia o a acuerdo
(en el sentido de contrato individual de trabajo) se est refiriendo a la
segundaNote44. .
Para entender esta regla hay que dilucidar el significado de dos conceptos, en primer
lugar, la expresin condicin ha de entenderse referida a una situacin particular de
hecho, voluntariamente otorgada por la empresa o concedida por la ley anterior,
segn palabras del autor espaol Jos Prez LeeroNote45. . Para otros autores, la
figura de la condicin ms beneficiosa tiende a proteger situaciones personales ms
favorables incorporadas al patrimonio jurdico del trabajador a travs de negocios
singulares (contrato de trabajo y usos incorporados a l).
En segundo lugar, hemos de de determinar cuando una condicin debe ser respetada
por la norma posterior. La condicin ms beneficiosa debe ser de aquellas que surten
efectos legales, siendo jurdicamente exigible su cumplimiento, por ser fuente de
derechos subjetivos. Otros sealan que la condicin debe ser una verdadera condicin
incorporada al nexo contractual y consolidada como consecuencia de una voluntad
inequvoca de concesin, y no mera condescendencia, liberalidad o situacin tolerada
o consentida por el empresario, independiente del tiempo que se haya prolongado la
toleranciaNote46. . El encargado de determinar cuando un beneficio constituye o no
un derecho estable no es el empleador, sino que el sentenciador es quien debe hacer
un ajuste de los hechos; as, si en la prctica los hechos demuestran que se trataba de
un beneficio no definitivo, es obvio que terminadas las circunstancias que lo hicieron
posible, no puede vivir ms all y, por tanto, no constituira condicin ms
beneficiosa adquirida. Pero, si iniciado con motivo de circunstancias especiales,
contina luego que stas terminen, con conocimiento del empleador, la realidad nos
muestra que se trata de un beneficio dado en calidad de definitivo. Lo mismo ocurrir
si se prolongare, no habindose iniciado por motivo extraordinario alguno.
En el Derecho Chileno, y siguiendo al Profesor Sergio Gamonal Contreras, la
condicin ms beneficiosa queda sujeta, en el caso de la ley, a los derechos
adquiridos del trabajador. En cuanto al contrato individual de trabajo, la doctrina y
jurisprudencia han construido las denominadas clusulas tcitas por medio del
principio de la primacia de la realidad. En materia colectiva, el art. 348 CT es
perentorio en el sentido de que prima la autonoma colectiva, sin perjuicio de que,
posteriormente, puedan pactarse dichas mejoras por va individual segn el artculo
311 CTNote47. .
3.2.- Principio de Irrenunciabilidad.
Existe un margen considerable entre la teora y la prctica. Existen vas de fuga, por
las cuales se debilita y, en definitiva, se obstaculiza la eficacia de la norma laboral.
Un ejemplo de ello, se encuentra en las manipulaciones que pueden ejercerse sobre el
trabajador para que ste renuncie o se despoje voluntariamente de las armas legales
que el derecho le brinda.
Para evitar estas situaciones la doctrina ha elaborado este principio, mediante el cual
se trata de velar por la integridad de los beneficios mnimos otorgados al trabajador y
porque stos reciban aplicacin en las situaciones prcticas de relaciones laborales.
Este principio consiste en la imposibilidad jurdica de privarse voluntariamente de
una o ms ventajas concedidas por el derecho laboral en beneficio propio. En virtud
de este principio, se desconoce toda eficacia jurdica a la renuncia por parte del
trabajador, de aquellos derechos que le acuerda el ordenamiento laboral.
Comprende, no slo la imposibilidad jurdica de renuncia, sino tambin de
disposicin de los derechos otorgados al trabajador. Entendido desde esta perspectiva,
el principio de irrenunciabilidad limita absolutamente la posibilidad del trabajador
para hacer dejacin, directa o indirecta de sus derechos, en cuanto tal.
Debido a que este principio no slo se refiere a la figura jurdica de la renuncia,
parece conveniente acoger la posicin de algn sector de la doctrina y hacer un
cambio en la designacin del principio en anlisis, denominndole de la
indisponibilidad de los derechos laborales, concepto que en engloba todas las formas
por las cuales podra producirse la abdicacin, disposicin o dejacin de stos por la
parte trabajadora y considerando, adems, que la renuncia no es sino una de aquellas
vas o maneras por las cuales disponemos de nuestros derechos .
Esta regla es otra manifestacin de las particularidades del Derecho Laboral que
permite reafirmar su carcter autnomo como disciplina jurdica. Mientras el artculo
12 del Cdigo Civil, que por integrar el Ttulo preliminar tiene alcance general,
establece la renunciabilidad en los siguientes trminos: Podrn renunciarse los
derechos conferidos por las leyes, con tal que slo miren al inters individual del
renunciante, y que no est prohibida su renuncia, el artculo 5 del Cdigo del
Trabajo, en su inciso segundo, consagra lo contrario al sealar que: Los derechos
establecidos por las leyes laborales son irrenunciables, mientras subsista el contrato
de trabajo, alterando la regla general y el principio de la autonoma de la voluntad.
Algunos autores plantean que no existe un quiebre del principio general de la
renunciabilidad, por cuanto en su enunciado o formulacin siempre se contienen
algunas limitaciones, que en nuestro caso estn dadas por las expresiones que slo
miren al inters individual del renunciante y que no est prohibida su renuncia.
Dentro de ellas pueden surgir las que abarcan el Derecho Laboral.
Sea que haya o no un quiebre con la legislacin comn, la doctrina se ha esforzado
por elaborar fundamentos a este principio. Estos fundamentos se han esquematizados,
por el profesor Amrico Pl RodrguezNote48. , de la siguiente forma:
Principio de indisponibilidad: Esta posicin es defendida por los autores Francesco
Santoro Passarelli y Jos Manuel Almansa Pastor, y plantea que la disposicin de
los derechos del trabajador est limitada en sus diversas formas porque no sera
coherente que el ordenamiento jurdico realizase imperativamente con la disciplina
jurdica y colectiva, la tutela del trabajador, contratante necesitado y econmicamente
dbil, y que despus dejase sus derechos en su propio poder o al alcance de sus
acreedores.Note49.
La ley establece la invalidez de las renuncias y transacciones que tienen por objeto los
derechos indicados, tanto si esos negocios son concluidos en el acto de constitucin
de la relacin de trabajo o durante ella, como si son celebrados despus de su
terminacin. Esta intransigibilidad no impide el compromiso de arbitraje, el recibo
por saldo y la conciliacin entre las partes, pero s los sacrificios eventuales en la
transaccin.
Imperatividad de las normas laborales: Esta segunda posicin se basa en la distincin
entre normas imperativas y normas dispositivas, entendiendo por las primeras
aquellas normas que deben cumplirse, cualquiera sea la voluntad de las partes, y por
las segundas aquellas normas que han de cumplirse slo cuando las partes no hayan
establecido otra cosa. El Derecho del Trabajo est compuesto por normas
imperativas, ya que regulan un aspecto esencial en la vida de cada persona, ya no slo
respecto a su desarrollo personal, sino que tambin tienen un carcter alimentario, de
supervivencia, de necesidad. Aseguran un nivel que el Estado considera como
ajustado a las exigencias de la personalidad del trabajador. Otros sealan que las
normas de Derecho Laboral son imperativas porque, aparte de regular la situacin
particular de todo trabajador, organizan la economa, la actividad de las empresas,
etcteraNote50. .
El Derecho del Trabajo se dirige, por una parte, a cada patrn y a cada trabajador en
ocasin de las relaciones que establezcan y, por otra, al Estado, en cuanto obliga a
vigilar que las relaciones se formen y gobiernen por los contenidos de la ley. Sin este
carcter imperativo que se manifiesta en esa doble direccin de la norma, no sera el
Derecho del Trabajo un mnimo de garantas ni llenara su funcin; pues si la idea de
garanta, sea individual o social, hace referencia a aquellas normas cuya observancia
se considera esencial para la realizacin de la justicia, dejarlas encomendadas a la
voluntad de trabajadores y patronos equivale a destruir su concepto, como principio
de cuya observancia est encargado el EstadoNote51. .
As, la obligatoriedad de las normas jurdicolaborales lleva a la irrenunciabilidad de
beneficios y, con ella, a la excepcin sistemtica de la teora de los actos propios.
Todo lo anterior no significa negar a la autonoma de la voluntad su capacidad de
crear y extinguir derechos y obligaciones, sino que se le rodea de garantas para
lograr su libre informacin y manifestacin, valorizndola como expresin de la
propia personalidad humana.
Carcter de Orden Pblico del Derecho del Trabajo: El Derecho Laboral pertenece al
Orden pblico porque el Estado ha considerado que debe excluirse la posibilidad de
que las partes acuerden por decisin propia regular su conducta de manera distinta de
cmo estableci el legislador en caso de las relaciones laborales.
Existen infinitas definiciones de orden pblico, para efectos de este trabajo,
entendemos como orden pblico el conjunto de normas y principios jurdicos que se
inspiran en el supremo inters de la colectividad y son esenciales para asegurar el
correcto funcionamiento de sta en determinado momento histrico, por lo que no
pueden "derogarse" o dejar de cumplirse por los particulares en sus relaciones
jurdicas. Es el orden general necesario para el mantenimiento del equilibrio social, la
moral pblica y la armona econmica.
El orden pblico constituye en provecho de los trabajadores un mnimo intangible al
cual la negociacin puede agregar, pero no disminuir.
Es difcil distinguir entre este fundamento y el anterior, ya que ambos plantean que la
irrenunciabilidad de los derechos otorgados por las normas laborales viene dada por
la obligatoriedad de las normas. Slo se diferencian en que el segundo fundamento
estudiado, el de la imperatividad de las normas, pone su mirada en la figura del
trabajador, salvo aquellos autores que plantean la imperatividad en funcin de la
organizacin de la economa (los que realmente adheriran a este tercer fundamento);
mientras que este fundamento considera la proteccin del trabajador como algo
imprescindible y esencial para el desarrollo de la sociedad y que como tal, el Estado
debe proteger. As, ambos consideran la proteccin del trabajador como fundamento a
la irrenunciabilidad de los derechos otorgados en las leyes laborales.
Limitacin a la autonoma de la voluntad: Al trascender estas normas el inters
puramente individual y ser inseparable el inters social, las normas tienen un carcter
forzoso que importa establecer la primaca de la voluntad colectiva sobre la voluntad
individualNote52. .
La libertad se reduce a entrar o no en relacin con aquellas normas forzosas (por
ejemplo, celebrar o no el contrato de trabajo).
Segn la opinin de quienes defienden este fundamento, el citado Krotoschin y
Alonso Garca entre otros, lo que se trata, a travs de la limitacin a la autonoma, es
evitar su abuso por parte de los empleadores. As, Alonso Garca plantea que la
limitacin a la autonoma de la voluntad tiene como objeto reponer la igualdad entre
las partes al celebrar el contrato de trabajo: Las limitaciones a la autonoma privada
tienen, pues, en el plano jurdicolaboral un significado evidente: representan el
restablecimiento necesario de los supuesto iniciales sobre los cuales hay que levantar
la posibilidad dogmtica del contrato, esto es, el principio de la igualdad de las partes.
Porque es entonces, y nicamente entonces, cuando puede exigirse el respeto mutuo
de una parte a las condiciones aceptadas por ella mismaNote53. .
Para finalizar podemos decir que adems de las limitaciones que la autonoma privada
tiene en el derecho comn (buenas costumbres, orden pblico, normas prohibitivas),
existen limitaciones especficas propias del Derecho del Trabajo que tienen que ver
con una variedad de temas, como por ejemplo el trabajo digno o decente (trabajo
higinico, salario suficiente, libertad sindical).
Aparte de estos cuatros fundamentos, existe un quinto que se basa en la situacin de
las partes en el plano psicolgico, fundando la irrenunciabilidad en los vicios del
consentimiento presuntos o reales que invalidaran la renuncia del trabajador, se
piensa que el trabajador que renuncia lo hace por ignorancia, error o falta de libertad,
en el sentido de encontrarse subordinado a su empleador.
Ahora revisaremos la aplicacin de este Principio en el tiempo, el mbito o extensin
temporal de esta prohibicin de renuncia, basndonos en la siguiente distincin:
Renuncia hecha al momento de celebrar el contrato de trabajo o anticipada: Dada la
ansiedad que toda persona tiene de encontrar un trabajo, y no slo para conseguir una
contraprestacin en dinero, sino que para no sentirse despojado de su propia
identidad, es fcil presumir que detrs de estas renuncias de derechos, existir
generalmente una presin de carcter psicolgica, estructurada por la imposibilidad
material de elegir un centro de trabajo, y por el temor a que no admitan su ingreso a
trabajar, si no consintiere en renunciar. De ah que las renuncias se estimen nulas de
pleno derecho, porque adems de vulnerar la normatividad mnima se presume la
falta de voluntad libre del trabajador en aquellos pactos de renuncia.
Renuncia efectuada durante la vigencia de la relacin laboral: Generalmente se niega
rotundamente la posibilidad de las renuncias durante la vigencia de la relacin
laboral, ya que en esa circunstancia el trabajador no tiene la libertad suficiente para
dar un consentimiento vlido.
Renuncia efectuada con posterioridad a la terminacin de la relacin laboral: No
existe acuerdo en la doctrina y en trminos generales, se presenta para algunos como
posible y para otros como imposible, dependiendo de si se fija el motivo de la
prohibicin de renuncia en slo consideraciones de falta de consentimiento libre, o
bien, si fijan como motivo de esta prohibicin, razones que incluyen la anterior, pero
la sobrepasan, como el hecho de tratarse de normas imperativas de orden pblico.
En nuestra legislacin laboral se acepta la renuncia expost, al establecer el art. 5
inciso segundo del Cdigo del ramo mientras subsista el contrato de trabajo.
La renuncia de un derecho irrenunciable produce los siguientes efectos: en primer
lugar, an cuando la parte afectada no lo solicite, el juez est obligado a declarar de
oficio su nulidad absoluta. En segundo lugar, lo que se declara sin efecto es la
clusula contraventora de la prohibicin de renuncia, mas no el contrato en general.
Adems, declaradas nulas clusulas ilegales, en su reemplazo deben establecerse las
normas coactivas necesarias, que no han podido ser modificadas en perjuicio, ni
disminuidas en los beneficios que otorgan al trabajador. Finalmente, por el hecho de
vulnerarse las normas laborales, no puede declararse que los servicios prestados
durante el tiempo que dur la vulneracin, carecen de todo valor, an cuando el
contrato se declare nulo por contravenir normas de orden pblico. Una nota de
importancia es la circunstancia que en caso de contravenir normas imperativas de
orden pblico, el contrato, como es de tracto sucesivo termina (no se anula).
Este principio funciona en un solo sentido, es decir, se permite la renuncia del
empleador; lo que realmente ocurre no es que el empleador renuncie a algn
beneficio que le ha otorgado la ley laboral, ya que sta establece beneficios para los
trabajadores, sino que el empleador eleva los beneficios que la ley otorga al
trabajador. El hecho de que se permita la renuncia (en el sentido ya explicado) por el
empleador de sus derechos, no quiere decir que sea posible la abdicacin de
cualquiera de sus facultades, sino nicamente de aquellas que en aplicacin de los
principios civiles sea posible renunciar.
Finalmente revisaremos la recepcin de este principio en la legislacin nacional. En
virtud de lo analizado anteriormente diremos que el inciso segundo del art. 5 del
Cdigo del Trabajo lo consagra expresamente en los siguientes trminos Los
derechos establecidos por las leyes laborales son irrenunciables, mientras subsista el
contrato de trabajo. Por su parte, el inciso tercero del mismo artculo establece una
ventana a la renuncia al sealar que Los contratos individuales y colectivos de
trabajo podrn ser modificados, por mutuo consentimiento en aquellas materias en
que las partes hayan podido convenir libremente.
Cabe acotar, que en ciertas materias el legislador ha estimado necesario reforzar el
principio de irrenunciabilidad de los derechos establecidos por las leyes laborales,
cuya expresin positiva y general se encuentra en el art. 5 CT, introduciendo normas
expresas especiales, como es el caso del inciso cuarto del artculo 195 del Cdigo
Laboral que prescribe los derechos referidos en el inciso primero que consagra el
derecho a descanso de maternidad no podrn renunciarse y durante los perodos de
descanso queda prohibido el trabajo de las mujeres embarazadas purperas.
Otro ejemplo lo encontramos con ocasin del derecho de las madres a amamantar a
sus hijos menores. As, el artculo 206 del Cdigo del Trabajo, en su inciso segundo
seala: El derecho a usar de este tiempo con el objeto indicado, no podr ser
renunciado en forma alguna.
La ley de quiebras (N 18.175), en los incisos finales del artculo 148, dispone que en
caso de quiebra habr objeto ilcito en la renuncia de cualquier monto de los crditos
a que se refieren los nmeros 5,6 y 8 del artculo 2472 del Cdigo Civil, protegiendo
a los trabajadores de la voluntad mayoritaria de la junta de acreedores.
3.3.- Principio de Continuidad de la Relacin Laboral.
El principio de la continuidad laboral expresa el inters del Derecho Laboral de que
una relacin de trabajo ya iniciada se mantenga constante en el tiempo y, as, el
trabajador, pese a las variaciones y mutaciones que se produzcan en el tiempo, se
sienta parte de una gran familia que es la empresa, la respete por ser su fuente de
sustento y coopere en su mantencin en el tiempo.
La explicacin dada acerca de este principio deja en claro que la aplicacin prctica
de l, adems de materializarse en beneficios econmicos, sociales y de orden
sicolgico para el trabajador, influye tambin positivamente en la prosperidad de la
empresa, a causa de la tranquilidad existente en el ambiente laboral, en el cual el
personal desarrolla sus funciones dentro de un marco de trabajo permanente, no
sujeto a continuas rotativas. De ah que este inters del Derecho del Trabajo por la
mantencin en el tiempo del vnculo laboral, adems de otorgar proteccin al
trabajador, trae consigo otras consecuencias que desbordan el slo beneficio de ste,
comprendiendo beneficios para la empresa y la colectividad en general.
Este principio se concretiza a travs de los siguientes medios o mviles:
1.- Preferencia por los contratos de duracin indefinida:
Conforme a esta regla, el legislador debe privilegiar la duracin indeterminada en el
tiempo del contrato de trabajo, mediante la consagracin de normas positivas a ese
fin. Mientras que el juez, enfrentado a una situacin de duda referida al plazo por el
cual fue convenida la relacin laboral, debe preferir aquella interpretacin que
signifique la permanencia de aquel vnculo jurdico, en cuanto beneficia al trabajador
(in dubio pro operario)
Se oponen a esta directiva los contratos de trabajo a prueba, la celebracin sucesiva
de contratos a plazo fijo o por obra y la extensin excesiva del plazo determinado por
el cual pueda convenirse la relacin laboral. Estas situaciones comportan un factor de
incertidumbre de potenciales consecuencias nefastas para el trabajador y la empresa
en cuanto se opone a los positivos beneficios que resulten de la estabilidad del
contrato de trabajo.
En nuestro Cdigo Laboral esta proyeccin se consagra en variadas disposiciones,
contenidas en el art. 159 CT, el cual consagra, en su numeral cuarto, la preferencia
por los contratos de duracin indefinida en los siguientes trminos:
El contrato de trabajo termina en los siguientes casos:
4.- Vencimiento del plazo convenido en el contrato. La duracin del contrato de
plazo fijo no podr exceder de un ao.
El trabajador que hubiere prestado servicios discontinuos en virtud de ms de dos
contratos a plazo, durante doce meses o ms en un perodo de quince meses, contados
desde la primera contratacin, se presumir legalmente que ha sido contratado por
una duracin indefinida.
Tratndose de gerentes o persona que tengan un ttulo profesional o tcnico otorgado
por una institucin de educacin superior del Estado o reconocida por ste, la
duracin del contrato no podr exceder de dos aos.
El hecho de continuar el trabajador prestando servicios con conocimiento del
empleador despus de expirado el plazo, lo transforma en contrato de duracin
indefinida. Igual efecto producir la segunda renovacin de un contrato de plazo fijo.
2.- Admisibilidad de las transformaciones del contrato:
Destinada a asegurar la permanencia del contrato de trabajo, esta directiva contempla
dos situaciones modificatorias de la relacin laboral que no importan menoscabo a la
mantencin del contrato primitivo con sus consecuencias prcticas tales como
aumento del feriado anual, etc., pero que permiten dinamizar dicha relacin en
beneficio del trabajador o proveer a la mantencin de su ocupacin.
En primer trmino el desarrollo profesional del trabajador, proveniente de la
experiencia creciente que importa la ejecucin de una misma funcin por un largo
perodo de tiempo o de la realizacin de estudios especiales, pueden colocarlo en
posicin de realizar funciones de mayor importancia dentro de la empresa.
Por otra parte el empresario, motivado en la necesidad de optimizar los procesos
productivos o la situacin econmica de la empresa puede verse impelido a reasignar
los servicios de los trabajadores. Esta facultad del empresario de hacer cambios se
conoce como ius variandi, que para el profesor Amrico Pl R. no cuenta como
manifestacin de este principio por dos razones: La primera, dice relacin con que el
ius variandi implica una variacin impuesta por el empleador, ante la cual el
trabajador no tiene ms alternativa que la obediencia, mientras que el principio parte
de la base de que las variaciones se producen por acuerdo de ambas partes del
contrato de trabajo. La segunda diferencia, est referida a las condiciones principales
que constituyen el objeto del propio contrato, a sus prestaciones esenciales y bsicas.
En cambio, el ius variandi no afecta al contrato ni tampoco a las prestaciones que
constituyen su objeto, sino a los aspectos accesorios o secundarios de ellasNote54. .
No concordamos con el profesor uruguayo, por cuanto la base de este principio es
propender a la duracin de la relacin laboral, no slo para proteger al trabajador,
sino que tambin para que la empresa salga beneficiada con trabajadores ms
experimentados y conocedores de su labor.
Nuestra ley laboral, en sus artculo 5 inciso tercero y artculo 12, contemplan ambas
situaciones aqu descritas: el primero permitiendo la modificacin convencional del
contrato de trabajo en aquellas materias en que las partes hayan podido convenir
libremente (p. ej. ascenso de un trabajador con aumento de remuneraciones y
prestaciones adicionales) y el segundo, consagrando al empleador el derecho a alterar
la naturaleza de los servicios o del sitio o recinto en que stos deban efectuarse, a
condicin de que, no importe menoscabo para el trabajador, se trate de labores
similares o que el nuevo sitio o recinto quede dentro del mismo lugar o cuidad.
3.- Facilidad para la mantencin del contrato pese a las nulidades e incumplimientos:
Todo contrato legalmente celebrado se expone a la circunstancia de que contenga
clusulas que no se ajusten a derecho, ms an en el contrato de trabajo, donde la
mayora de sus aspectos se encuentran regulados legalmente, por lo que la inclusin
de estipulaciones ilegales es de fcil ocurrencia. La circunstancia antes descrita, que
debera llevar a la nulidad del contrato, en virtud de este principio, no se produce, por
que se sustituye la clusula nula por otra que se conforme a la norma legal, no
obstante la gravedad de los defectos o violaciones en que se hubiese incurrido.
Respecto a los incumplimientos, podemos decir que el contrato contina pese a
alguna violacin por parte del empleador, conservando el trabajador el derecho a
recuperar los beneficios trampeados u omitidos, que puede luego reclamarlos
retroactivamente. Las violaciones, no son causales para determinar la extincin de
contrato de trabajo ni para extinguir los derechos del trabajador. Sin embargo, esto no
es absoluto, el trabajador puede considerar que la situacin es insostenible y que el
empleador ha incurrido en una violacin grave del contrato, frente a esto el
ordenamiento laboral le otorga la posibilidad de accionar para rescindir el contrato
invocando el incumplimiento del empleador, lo que se conoce como auto despido o
despido indirecto, que se encuentra consagrado en el art. 171 del Cdigo del Trabajo.
4.- Resistencia a admitir la rescisin del contrato por la sola voluntad del empleador:
Es esta la principal expresin del principio de continuidad, ya que se tiende a que el
trabajador conserve su empleo durante toda su vida laboral, siempre que no medien
determinadas razones justificadas, previamente establecidas por el ordenamiento
jurdico, para aceptar que esa relacin de trabajo no se proyecte ms en el tiempo, y
stas deben ser judicialmente comprobadas.
Con esta manifestacin se combate el despido arbitrario por parte del empleador. Para
lo cual se han elaborado limitaciones al despido, que tienen por objeto dificultar,
sancionar o hacer ms onerosa la facultad del empleador de despedir a un trabajador.
A saber:
Obligacin de preaviso: Consiste en la obligacin del empleador de comunicar con
cierta anticipacin el propsito de poner fin al contrato. Generalmente se
complementa, en caso de no dar el preaviso, con la retribucin correspondiente al
perodo de preaviso, con lo cual, lo que era una comunicacin anticipada se
transforma en una indemnizacin monetaria.
En nuestro pas, el artculo 162 inciso 4 del Cdigo del Trabajo, establece la
obligacin para el empleador de dar aviso de su despido al trabajador con a lo menos
treinta das de anticipacin, cuando se funda en la causal necesidades de la empresa,
establecimiento o servicio, o en un desahucio (en ciertos casos). Asimismo, dicho
precepto contempla la posibilidad de reemplazar el preaviso por una indemnizacin
sustitutiva, ascendiente a la ltima remuneracin devengada.
Indemnizacin por despido: Se trata de una compensacin en dinero, calculada en
funcin de la antigedad del trabajador en la empresa.
En Chile, aparece regulada en el art. 163 del Cdigo en estudio, y equivale a treinta
das de la ltima remuneracin mensual devengada por cada ao de servicio y
fraccin superior a seis meses con un lmite mximo de trescientos treinta das (dicho
lmite slo es aplicable a trabajadores contratados a partir del 14 de agosto de 1981).
Daos y perjuicios por despidos abusivos: Es una aplicacin a los principios
generales de responsabilidad civil cuando el despido resulta arbitrario. Supone la
prueba de la especial injusticia del despido, as como de los daos y perjuicios que le
irrog al trabajador.
La eficacia de estas normas depender de lo onerosas que puedan ser las sanciones
por despidos injustificados.
En nuestro pas, se ha establecido que el despido que se estime injustificado, indebido
o improcedente; o cuando no se ha invocado causal legal para efectuarlo, da lugar a
que pueda ser reclamado ante el juzgado competente dentro del plazo de sesenta das.
Si el juez as lo declara, la indemnizacin por los aos de servicio deber aumentarse,
en un treinta por ciento, si se hubiera dado trmino por aplicacin improcedente del
artculo 161 CT; en un cincuenta por ciento, si se hubiera dado trmino por aplicacin
injustificada de las causales del artculo 159 CT o no se hubiere invocado ninguna
causal legal para dicho trmino; en un ochenta por ciento, si se hubiere dado trmino
por aplicacin indebida de las causales del artculo 160 CT.
Asimismo, en el artculo 168 del Cdigo del Trabajo se establece que si el empleador
hubiere invocado las causales sealadas en los nmeros 1, 5 o 6 del art. 160, y el
despido fuera adems declarado carente de motivo plausible por el tribunal, la
indemnizacin legal por aos de servicios podr ser aumentada hasta en un cien por
ciento.
5.- Interpretacin de las interrupciones de los contratos de trabajo como simples
suspensiones.
El carcter de tracto sucesivo del contrato laboral, hace que ste pueda, en ciertas
ocasiones, ser incumplido en forma temporal por una de las partes, ya sea empleador
o trabajador.
Dicha interrupcin, en virtud de este principio, se mira como una simple suspensin,
pero no ya del contrato de trabajo, sino que de sus efectos, especialmente la
obligacin de prestar servicios del trabajador y la obligacin de pagar el salario del
empleador, pero siguen mantenindose las obligaciones de comportamiento o ticas.
Para que opere esta suspensin han de concurrir dos requisitos, en primer lugar, debe
existir una causa que justifique la imposibilidad de dar cumplimiento a las
obligaciones que emanan del contrato. En segundo lugar, la situacin que origina la
suspensin ha de ser momentnea.
En nuestra legislacin existen variados casos de aplicacin de esta proyeccin, entre
los cuales podemos citar:
Incapacidad temporal por accidente del trabajo o enfermedad profesional.
Ausencia por enfermedad comn. El art. 1 del D.S. N3 del Ministerio de Salud
Pblica, de 4 de enero de 1984, que aprob el Reglamento de Autorizacin de
licencias mdicas por los Servicios de Salud e Instituciones de Salud Previsional,
establece que: se entiende por licencia mdica el derecho que tiene el trabajador de
ausentarse o reducir su jornada de trabajo, durante un determinado lapso de tiempo,
en cumplimiento de una indicacin profesional certificada por un mdico-cirujano,
cirujano-dentista o matrona, reconocida por su empleador en su caso, y autorizada por
un Servicio de Salud Provisional segn corresponda. Durante cuya vigencia podr
gozar de subsidio especial con cargo a la entidad de previsin, institucin o fondo
especial respectivo, o de la remuneracin regular de su trabajo o de ambas en la
proporcin que corresponda.
Permisos relacionados a la maternidad:
Pre y post natal, establecidos en los artculos 195 y 200 del Cdigo del Trabajo.
Enfermedad durante y despus del embarazo, artculo 196 del Cdigo del Trabajo.
Enfermedad del hijo menor de un ao, artculo 199 del Cdigo del Trabajo.
Derecho de alimentar al hijo, artculo 206 del Cdigo del Trabajo.
Cumplimiento de obligaciones militares, regulado en el artculo 158 del Cdigo del
Trabajo.
Funcin sindical, contemplada en los artculos 249 y siguientes del Cdigo del
Trabajo.
Permiso por razones personales, generalmente voluntario para el empleador y
excepcionalmente obligatorio, en los casos de los artculos 66 y 199 bis del Cdigo
del Trabajo.
Suspensin por sanciones aplicadas a la empresa, por ejemplo la clausura por no dar
boleta.
Huelga y cierre temporal, reglamentados en los artculos 369 y siguientes del Cdigo
del Trabajo.
Capacitacin ocupacional, segn lo dispone el artculo 181 del Cdigo del
TrabajoNote55. .
6.- Prolongacin del contrato en caso de sustitucin del empleador.
El cambio respecto de la persona del empleador no supone la extincin del contrato
de trabajo, el que contina pese al cambio operado. A contrario sensu, un cambio de
trabajador produce la terminacin inmediata del contrato laboral, ya que a su respecto
ste tiene carcter personalsimo o intuito personae, las caractersticas de ese
trabajador (capacidad, competencia profesional, responsabilidad, etc.) han sido el
principal motivo para contratar que tuvo el empleador.
El artculo 4 inciso 2 del Cdigo del Trabajo recoge esto en los siguientes trminos:
Las modificaciones totales o parciales relativas al dominio, posesin o mera tenencia
de la empresa no alterarn los derechos y obligaciones de los trabajadores emanados
de sus contratos individuales o de los instrumentos colectivos de trabajo que
mantendrn su vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores.
3.4.- Principio de la Primaca de la Realidad.
Es aquella regla de interpretacin y aplicacin que ordena al operador, que en caso
que exista discordancia o no haya correlacin entre lo que ocurre en la prctica y lo
que se pact o document, debe darse primaca a lo primero, es decir, a lo que sucede
en el terreno de los hechos. Gracias a este principio se privilegia la realidad por sobre
la apariencia.
Este criterio se fundamenta en la inferioridad del trabajador, quien puede ser objeto
de abusos que slo pueden subsanarse con la primaca de los hechos sobre las formas,
formalidades o apariencias. No suele tener un trabajador la posibilidad de discutir de
igual a igual con el empleador las condiciones del contrato y tampoco la
independencia para exigirle que los documentos que contienen esas condiciones se
ajusten a la realidad.
Este principio tambin puede fundamentarse en la aplicacin de las normas generales
del derecho comn, el artculo 1545 del Cdigo Civil dispone que todo contrato
celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales, por otro lado el art. 1546 inciso final
establece que las clusulas de un contrato se interpretarn por la aplicacin prctica
que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de stas con aprobacin de la otra.
La existencia de este principio es posible por el carcter de tracto sucesivo que tiene
el contrato laboral, ya que slo un contrato que se ejecuta a travs del tiempo tiene la
posibilidad de irse modificando paulatinamente a travs de meses e incluso aos, sin
que estas modificaciones vayan agregndose en forma escrita al contrato original
firmado por ambas partes. A raz de esto, el autor mexicano Mario de la Cueva, uno
de los que ms ha desarrollado este tema, ha denominado al contrato de trabajo
contrato-realidad, para dar a entender que ste existe en las condiciones reales de
prestacin de los servicios, independientemente de lo que se hubiere pactadoNote56. .
As, se distingue el contrato de trabajo de la relacin de trabajo, considerando al
primero la condicin para que el trabajador quede incorporado a la empresa de su
empleador, incorporacin que a su vez, determina la formacin de la relacin de
trabajo, que es donde ha de mirarse para determinar las clusulas que rigen dicha
relacin.
Sin embargo, las afirmaciones anteriores no pueden llevarnos al extremo de negar
toda importancia a las clusulas escritas, ya que ellas, en primer lugar, tienen valor
para la concertacin de la relacin laboral (individualizacin y vnculo entre las
partes: son el inicio) y para la determinacin de las condiciones que puedan exceder
del mnimo de proteccin de las normas laborales. En segundo lugar, ellas cuentan
inicialmente con la presuncin de reflejar la voluntad comn de las partes y, por ende,
mientras no se demuestren los hechos, vale el contrato. Finalmente, tienen
importancia porque hay muchas estipulaciones que surtirn sus efectos en el futuro y
mientras la conducta de las partes no demuestre que se quisieron dejar sin efecto tales
estipulaciones, stas debern respetarse.
El desajuste entre los hechos y la forma puede provenir de:
1.- Una intencin deliberada de fingir una situacin jurdica distinta de la real: Esta
figura recibe el nombre de simulacin, que es definida como la declaracin de
voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir
con fines de engao la apariencia de un negocio jurdico que no existe o es distinto de
aquel que realmente se ha llevado a cabo. En el primer caso hablamos de simulacin
absoluta y en el segundo, de simulacin relativaNote57. .
Aqu es donde se da la principal manifestacin de este criterio y consiste en que se
trata de disimular a un trabajador subordinado bajo la apariencia de ser un trabajador
independiente contratado a honorarios. Sin embargo, caemos en la extraa situacin
que una de las partes que concurri voluntariamente a concretar el consentimiento
que da origen al contrato de trabajo simulado, el trabajador, resulta ser el principal
afectado por la simulacin del que l mismo fue parte, principalmente forzado por la
situacin econmica precaria que puede estar sufriendo.
Junto a la simulacin encontramos el fraude a la ley, entendida como aquella figura
con la que se persigue, a travs de medio indirectos, burlar un precepto legal, de
modo tal que ste, en la prctica, resulta ineficaz, frustrndose el espritu de la
disposicin. La ley laboral protege al trabajador de esos fraudes, a pesar suyo,
impidiendo que esas formas patolgicas se concreten o extiendan independientemente
de la conformidad o no del trabajador con el fraude.
2.- Un error.
3.- Una falta de actualizacin de datos: El contrato de de trabajo es un contrato
dinmico en el que van mutando las condiciones de la prestacin. Tambin puede ser
posible que opere un cambio en la persona del trabajador.
4.- La falta de cumplimiento de requisitos formales.
En nuestra legislacin son manifestaciones de este principioNote58. :
1.- El artculo 8 inciso 1, al disponer que Toda prestacin de servicios en lo
trminos sealados en el artculo anterior, hace presumir la existencia de un contrato
de trabajo. Con esto el legislador impide que las partes califiquen el tipo contractual,
o sea, si se dan los elementos del artculo 7 (acuerdo recproco, servicios personales,
remuneracin y subordinacin), la relacin contractual es necesariamente laboral.
2.- El artculo 478 (507 desde la vigencia de la ley N 20.087, sobre el nuevo
procedimiento laboral) al consagrar la figura de la simulacin y el subterfugio.
3.- Los artculos 183 A, 183 U y 183 AA (agregados por la Ley N 20.123 sobre
subcontratacin y suministro) recogen implcitamente la primaca de la realidad.
Hemos dejado aparte el comentario del artculo 9, que dispone que: el contrato, no
obstante ser consensual, debe constar por escrito dentro del plazo de 15 das de
incorporado el trabajador o cinco das tratndose de contratos por obra, trabajo o
servicios determinados o de duracin inferior a treinta das. Si bien la escrituracin
slo se exige por va de prueba, encontramos que debilita el principio de la primaca
de la realidad, por cuanto le da importancia a la forma, llegando incluso a imponerla
como una carga del empleador.
3.5.- Principio de la Razonabilidad y Buena Fe.
Estos principios sern tratados en forma conjunta, pues estimamos que ambos se
encuentran ntimamente vinculados.
El principio de la Razonabilidad, constituye un criterio a utilizar para determinar si un
acto est dentro de lo correcto o normalmente esperado, o si cae en la arbitrariedad o
abuso del derecho, sirviendo al intrprete para fijar el verdadero alcance, lcito o
ilcito, del actuar del hombre ante situaciones en que el derecho entrega a los sujetos
la facultad de guiar en los detalles o decisiones particulares, su propia conducta, por
ser imposible al redactor de la ley el pensar en todos los supuestos que pueden darse
en esta relacin laboral.
El principio de la Buena Fe, considerndolo en su acepcin subjetiva, implica la
fidelidad a un acuerdo concluido o, dentro del crculo obligatorio, observar la
conducta necesaria para que se cumpla en la forma comprometida la expectativa
ajenaNote59. . Si bien este es un Principio General del Derecho, en sede laboral
adquiere an mayor relevancia, dada la naturaleza de las obligaciones que se
contraen; la cooperacin, la honestidad, la lealtad tanto del trabajador con el
empleador como viceversa, son esenciales para que esta relacin marche.
La vinculacin entre ambos principios se puede resumir de la siguiente manera: Lo
razonable del actuar est fundado en la buena fe. Cada parte del contrato acta de
buena fe, al entregar a la otra lo que se entiende objetivamente como expectativa de la
acreedora, y que se tuvo al momento de celebrar el contrato. As, tanto el empleador
como el trabajador, al vincularse, comenzaron una relacin laboral, con el deseo y la
expectativa que cada uno cumpla su parte del contratoNote60. .
Ambos principios se encuentran vinculados con el rendimiento laboral, que para
algunos tiene carcter de Principio del Derecho del TrabajoNote61. , ya que el
hombre no slo tiene el deber formal de trabajar, sino que adems, su actividad ha de
ser eficaz y productiva para colaborar con la buena marcha de la empresa a la que
pertenece, debe dar en su trabajo el rendimiento propio y normal del buen trabajador,
atendidas su categora y especializacin profesionales. Para el empleador surge el
deber de recompensar a su empleado en caso que su actividad se eficaz y productiva,
junto con entregar todos los elementos necesarios para que el empleador desempee
bien su trabajo.
Ninguno de estos dos principios tiene consagracin legal en el rea laboral, sin
embargo, y debido a su carcter de Principio General del Derecho (reconocido por la
Jurisprudencia laboral), se aplica el artculo 1546 del Cdigo Civil, que ordena que
los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo
que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Como manifestacin del principio de razonabilidad sealamos el artculo 12 del
Cdigo Laboral, tanto en su inciso primero, segundo y tercero. El primer inciso
establece que el ius variandi debe ser ejercido por el empleador sin que ello importe
menoscabo para el trabajador. Mientras que el segundo y tercero permiten al
trabajador reclamar del cambio en la jornada del trabajo, tanto ante la autoridad
administrativa como judicial, lo que muestra que ste cambio ha de ser razonable,
justificado por circunstancias que afecten a todo el proceso de la empresa o
establecimiento o a alguna de sus unidades o conjuntos operativos.
Para el profesor Gamonal, son proyecciones del Principio de la buena fe en materia
laboral: la aplicacin de la doctrina de los actos propios en el reglamento interno de la
empresa (artculos 153 y ss. Cdigo del Trabajo) y la doctrina sustentada por nuestros
tribunales denominada el perdn de la causal de despidoNote62. .
Finalmente, y pese a que no figura en la enumeracin de Amrico Pl que hemos
usado como base para el anlisis de los Principios del Derecho Laboral, creemos
necesario hacer una breve mencin al Principio de la Libertad Sindical, ya que sta es
la base de un sistema democrtico de relaciones laborales. Se seala, que es aquella
que implica la posibilidad que tienen los trabajadores de organizarse libremente, con
el fin de constituir organizaciones colectivas que los representen por medio de dos
mecanismos especficos: la negociacin colectiva y la huelga.
Este principio tiene consagracin constitucional en el artculo 19 numeral 19, en los
siguientes trminos: La Constitucin asegura a todas las personas. El derecho de
sindicarse en los casos y formas que seale la ley. La afiliacin sindical ser siempre
voluntaria.
Las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica por el solo hecho de
registrar sus estatutos y actas constitutivas en la forma y condiciones que determine la
ley. Tambin aparece en el numeral 16.
Pese a la consagracin en la Constitucin chilena, existe una concepcin restrictiva de
la libertad sindical, slo como derecho de fundar sindicatos y afiliarse y desafiliarse a
los mismos. Esta concepcin se encuentra superada hace mucho tiempo, ya que la
libertad sindical engloba, aparte de la afiliacin y desafiliacin, la libertad de
reglamentacin, de representacin, de federacin, de actuacin sindical, entre otras.
Existe una relacin entre el principio de proteccin y el de libertad sindical, en el
sentido de que la intervencin estatal en las relaciones de trabajo se hace necesaria en
la medida que los sindicatos no poseen la fuerza suficiente para proteger a los
trabajadores. Se afirma que en los pases con economa de mercado el dirigismo
estatal se reduce en relacin inversa al fortalecimiento de las organizaciones
sindicales. Pese a que esta es una explicacin de carcter general, calza perfecto con
la actual situacin chilena.
CAPTULO SEGUNDO
PRINCIPIO IN DUBIO PRO OPERARIO
1.- Principio Protectorio.
1.1.- Introduccin.
Para tener una mejor comprensin del principio objeto de esta memoria, es necesario
primero analizar en forma ms profunda que en el captulo anterior el principio del
cual emana, el principio in dubio pro operario, este es el Principio Protectorio, el que
adems est integrado por los principios de la norma ms favorable y de la condicin
ms beneficiosa.
1.2.- Evolucin.
El Principio Protectorio est en la gnesis del Derecho Laboral, por lo que para
entenderlo es necesario adentrarnos en el nacimiento de ste como rama autnoma del
ordenamiento jurdico.
En esta tarea nos basaremos en lo dicho por el profesor Manuel Alonso Garca, de
nacionalidad espaola, en su libro Curso del Derecho del Trabajo y por el profesor
chileno Francisco Walker Errzuriz, en su libro Derecho de las Relaciones
LaboralesNote63. . Ambos autores indican a la Revolucin Francesa como el punto
de partida para el nacimiento del Derecho del Trabajo como disciplina jurdica
autnoma, si bien antes se pueden encontrar ciertos indicios de este tipo de
regulacin, sobre todo en la poca de los gremios pre - revolucin industrial. La
Revolucin Francesa trajo de la mano la doctrina del Liberalismo, que, en lo
econmico, signific la ley de la oferta y la demanda el laissez faire y el laissez
passer y la concepcin utilitarista de las realidades y los valores; mientras que en lo
poltico, el Liberalismo consagr los principios de libertad e igualdad, que se tradujo
en la divisin de poderes en lo orgnico, la afirmacin rotunda de los derechos
fundamentales del individuo, la consagracin de ste como suprema realidad y la
absoluta prohibicin de toda asociacin por estimar contraproducente al desarrollo del
individuo la interposicin de cualquier clase de agrupacin entre ste y el Estado.
Finalmente, en lo jurdico, se instauran los principios de libertad contractual y
autonoma de la voluntad.
Junto con este fenmeno, hizo su aparicin la Revolucin Industrial, que trajo
cambios que alteraron para siempre la forma de producir bienes: apareci la
produccin en serie; se inici el desplazamiento de la mano de obra desde el campo a
la cuidad, es decir, de la actividad agrcola a las fbricas e industrias, con la consabida
aglomeracin de grandes masas dependientes, en su forma de vida, de un salario
como nico medio de subsistencia y que constituyeron la base de las futuras ciudades
industriales; las nuevas tcnicas determinaron un crecimiento, a ritmos
insospechados, de las industrias (sobre todo textiles, del carbn, de produccin de
energa y de maquinaria); la divisin del trabajo, que se implant con la produccin
en serie, condujo a la sistematizacin de procedimientos, medicin de tiempos y
repeticin constante del sistema de ejecucin en torno a la obra a que especficamente
el obrero haba de entregarse; la reglamentacin del trabajo desapareci, al derogarse
los estatutos de las viejas corporaciones (gremios); comenzaron los abusos por parte
de los empresarios y se dio una verdadera explotacin de la mano de obra, a travs de
la utilizacin de las medias fuerzas de trabajo (mujeres y nios), la prestacin del
servicio en ambientes de trabajo carentes por entero de proteccin, as como de las
mnimas condiciones de salubridad; la implementacin de un sistema mediante el
cual el salario ya no se pagaba en dinero, sino mediante vales que nicamente podan
ser cambiados por mercancas o en especie en los propios almacenes de las industrias
en que el trabajador prestaba sus servicios, constituyendo esta prctica un medio
indirecto para rebajar la cuanta de la remuneracin y para disponer de la mano de
obra en condiciones de autntica explotacin, aparte de amarrar al trabajador a la
industria, sin tener ste la posibilidad de decidir de trabajar o no, y en caso afirmativo,
la de hacerlo para cualquiera.
Ambos procesos de cambio desarrollaron los supuestos que dieron nacimiento al
Capitalismo con su moral de xito y su filosofa. La concentracin industrial y la
explotacin al mximo de las nuevas tcnicas, exiga inversiones elevadas, que
implicaron al mismo tiempo, un desarrollo de las formas societarias mercantiles.
Adems, el liberalismo econmico (que significa predominio de la ley de la oferta y
la demanda) se impuso como principio y estableci su dominio en el rgimen de
mercado, sirvi de base para el comercio, actu como elemento regulador en los
mecanismos de produccin y de consumo, en definitiva, y desde un punto de vista
jurdico, represent un factor importantsimo en la configuracin de las relaciones de
trabajo sobre supuestos acordes con los propios postulados del sistema.
En este estado de cosas, la voluntad individual destacaba como norma suprema
creadora y ordenadora - de actos y negocios jurdicos, se consagran normas de
libertad tanto para el establecimiento de industrias y sistemas de trabajos como para
concertar y mantener toda clase de relaciones jurdicas. La instauracin del principio
de libertad contractual y el de la autonoma de la voluntad crean una inhibicin por
parte del Estado, el que haba de mantenerse alejado de cualquier decisin que
supusiera fijacin de condiciones de trabajo, abandonando a los interesados esta
funcin en todas sus dimensiones. Las voluntades de empresario y trabajador fueron
las nicas fuerzas tenidas en cuenta para regular las condiciones de la prestacin de
servicios, tambin la ley de la oferta y la demanda impone su postulado: a mayor
oferta de trabajo, peores condiciones ofrecidas por el empresario; a escasez de mano
de obra, ms cmoda la situacin del trabajador para reclamar mejores condiciones.
El principio de igualdad, se manifiesta, en lo jurdico, en el sentido de considerar que
las partes ante el contrato son iguales y que, en consecuencia, se reconoce a las
mismas como fuerza nica determinante del contenido del contrato de trabajo. Las
consecuencias de todo esto se traducen en un dominio del fuerte sobre el dbil,
En esta poca, la regulacin de las relaciones laborales est entregada a la legislacin
comn, al Cdigo Civil, a las normas generales sobre obligaciones y contratos,
basndose en la figura del arrendamiento de servicios y perfeccionado por el mero
consentimiento. Esta insuficiencia, puso de relieve hasta que punto el Liberalismo
olvid que no existe autonoma verdadera cuando las decisiones de la voluntad se
hallan condicionadas por una diferente situacin social y econmica entre quienes son
parte de la relacin
A todo esto hay que sumarle la prohibicin absoluta de todo fenmeno asociativo,
como medida garantizadora de la independencia y libertad individuales y tambin,
como sistema de contencin y eliminacin de las asociaciones profesionales obreras.
Todas las condiciones explicadas anteriormente desembocaron, para los trabajadores,
en la duracin excesiva de la jornada laboral, en la insuficiencia de los salarios, en la
insalubridad y carencia de mecanismos de seguridad en los centros de trabajo, en la
severa disciplina de los reglamentos de taller, etctera. Esto se tradujo en la existencia
de un sector, el obrero o proletario, situado en manifiestas condiciones de desigualdad
respecto de las restantes clases sociales. Esta desigualdad permiti el cuestionamiento
del modelo liberal a ultranza, en el plano de las relaciones laborales por lo menos,
llegndose a la conviccin de que jurdicamente la igualdad formal de las partes no se
corresponde con la igualdad material de las mismas cuando de sujetos de una relacin
laboral se trata.
Frente a esta constatacin, que se encaus mayoritariamente a travs de las doctrina
socialistas y social cristiana, durante la segunda mitad del siglo XIX, que postulaban
al trabajo como un valor moral y como creacin de la persona, inherente a dignidad
de sta, el Estado debi de dispensar proteccin a los sectores sometidos a
condiciones de vida injustas, pasando del Liberalismo al Intervencionismo del Estado.
El Estado, a travs de su regulacin, aspira a conseguir un equilibrio entre las partes
de la relacin, dotando de proteccin a la ms dbil, el trabajador, y compensando,
as, las diferencias existentes para que la igualdad de los sujetos ante el contrato sea
una realidad y la autonoma de la voluntad debidamente limitada sirva a los fines
de la equidad y del Derecho. No podemos dejar de mencionar, aunque no constituye
el objeto de esta tesis, que no slo el Estado reaccion frente a esta desigualdad, sino
que los propios trabajadores se unieron para luchar contra ella, sentndose as, en la
segunda mitad del siglo XIX y en gran parte de Europa, las bases del Sindicalismo,
cuya finalidad se centr en el intento de actuar como fuerza reguladora de las
relaciones de trabajo.
Las primeras regulaciones en el campo laboral, sin que todava podamos hablar de un
Derecho del Trabajo, tuvieron un carcter protector, el que se mantiene hasta el da de
hoy y que le da sustento a todo el Derecho Laboral moderno, se referan en concreto
a: jornada laboral, descansos, trabajo de mujeres y nios, y seguridad.
Luego de la crisis del Liberalismo, sobre todo en sus principios, unido la conquista
del derecho a sufragio, que supuso la incorporacin de grandes masas, integradas por
la clase trabajadora, al ejercicio del mismo, se produce una preocupacin por la
regulacin de los aspectos y relaciones ms necesitados de proteccin en su base
jurdica. As, el trabajo logra, por va poltica un primer plano de consideracin, que
plantea la necesidad de una disciplina independiente, en vista de la existencia de un
objeto con entidad propia: la prestacin por cuenta ajena, la que pasa a ser el objeto
central del Derecho Laboral. El nuevo contrato, contrato de trabajo, construido
todava con arreglo a modalidades liberales, y con un margen muy amplio de
autonoma de la voluntad, configura su sentido y recorta sus condiciones, para
hacerlas objeto de consideracin peculiar por las nuevas normas que, con un sentido
intervencionista, impiden o tratan de impedir los excesos de una lex contractu
convertida, en el orden individualista, en norma nica de reglamentacin.
Con el correr de los aos y a partir de la segunda mitad del Siglo XX se entiende que
el Derecho del Trabajo, debido a su sentido humanstico, que tiene como esencia al
principio protectorio, protege al hombre e su integridad, como persona humana y en
el desarrollo de la actividad productiva y creadora, mediatizando la relacin de
intercambio y el fin econmicoNote64. , dando nacimiento a lo que se conoce como
Seguridad Social, entendida sta como: La proteccin que la sociedad proporciona a
sus miembros, mediante una serie de medidas pblicas, contra las privaciones
econmicas y sociales que, de no ser as, ocasionaran la desaparicin o una fuerte
reduccin de los ingresos por causa de enfermedad, maternidad, accidente de trabajo,
o enfermedad laboral, desempleo, invalidez, vejez y muerte; y tambin la proteccin
en forma de asistencia mdica y de ayuda a las familias con hijos."Note65.
El lento y disperso desarrollo de las normas laborales durante el transcurso del siglo
XIX y la consolidacin del derecho del trabajo a comienzos del siglo XX, son
procesos que culminan con la constitucionalizacin del Derecho Laboral. Dicho
proceso haba comenzado con el surgimiento del estado social de derecho, cuando los
textos constitucionales europeos, empiezan a incluir clusulas laborales, como fue el
caso de la Constitucin Mexicana de 1917 y de la Carta de Weimar de 1919. El
desarrollo de los derechos fundamentales laborales por medio de las declaraciones de
derecho, de los tratados internacionales y de las clusulas sociales, enfatizan la
importancia de stos. Dentro de los derechos consagrados constitucionalmente en la
mayora de las Constituciones podemos citar el derecho a libertad sindical, el derecho
a huelga, el derecho al trabajo (pese a que en Chile se otorga proteccin a la libertad
de trabajo), entre otros.
A esta nueva concepcin contribuy enormemente la Organizacin Internacional del
Trabajo (OIT). La OIT nace a raz del Tratado de Paz de Versalles de 1919, como una
entidad de carcter autnomo vinculada a la Sociedad de las Naciones, desaparecida
posteriormente. En 1946 se asoci a las Naciones Unidas como la primera de sus
instituciones especializadas. Debido a que el aporte de la OIT a la proteccin del
trabajo desborda con creces el marco de esta tesis, slo consignaremos que la
Conferencia Internacional del Trabajo, en su octogsima sexta reunin realizada en
Ginebra, declar como derechos fundamentales en el trabajo, los siguientes:
La libertad de asociacin y la libertad sindical y el reconocimiento efectivo del
derecho a la negociacin colectiva.
La eliminacin de todas las formas de trabajo forzoso u obligatorio.
La abolicin efectiva del trabajo infantil, y
La eliminacin de la discriminacin en materia de empleo y ocupacinNote66. .
Actualmente, se habla de una Nueva Cuestin Social: la decreciente intervencin
estatal, la globalizacin y los avances de la sociedad de la informacin han
desembocado en una serie de cambios que han precarizado el trabajo de millones de
personas. Es as como surgen nuevos problemas sociales basados en una inequidad
parecida a la de fines del siglo XIX. Los grandes problemas laborales del mundo
contemporneo se centran en el desempleo, en la falta de capacitacin y en la difcil
reconversin a los cambios tecnolgicos, as como a condiciones de trabajo y de vida
poco adecuadas para muchos trabajadores.
En Chile, todos estos procesos se vieron reflejados en el siglo XX. Es as como a
partir de 1920, producto de un profundo movimiento social y poltico, se estructur
un sistema de relaciones de trabajo que oper hasta 1970, en cual destaca una
legislacin laboral ms o menos completa; un movimiento sindical, que aunque
defectuoso y politizado, legalmente representaba en importante medida los intereses
de los trabajadores; conflictos de trabajo frecuentes, la mayora ilegales,
reglamentados con un procedimiento legal muy poco coherente, que permite asociar
la negociacin colectiva al conflicto colectivo, una tasa de desempleo moderada y una
alta inflacin; un paulatino aumento de la poblacin urbana en relacin con la
poblacin rural; y un fuerte crecimiento del sector pblico, debido a la constante
intervencin del Estado en la economa, pero con el mantenimiento de la estructura
capitalista. Este modelo experiment profundas transformaciones entre 1970 y 1973,
al tratar de implementarse un rgimen socialista, reflejndose en el sistema de
relaciones de trabajo, las alteraciones jurdico polticas experimentadas en el pas,
dndose mayor alcance a derechos sociales como la huelga y la libertad sindical. A
partir del 11 de septiembre de 1973, se da inicio a una nueva institucionalidad en
donde se da proteccin al empleo, ms que al trabajador. Luego de la vuelta a la
democracia, se inicia una nueva etapa en donde se busca un equilibrio entre la
proteccin del trabajador y el funcionamiento de la economa y la actividad
empresarial, pero mantenindose varias de las normativas provenientes del Gobierno
Militar.
De lo visto anteriormente se concluye que el principio protectorio emergi a
consecuencia de las desigualdades econmicas y sociales entre empleadores y
obreros, tratando de proteger los legtimos derechos de los segundos y tendiendo a la
bsqueda de la equidad entre sus intereses y los del empleador.
Una vez revisada brevsimamente la historia del Derecho Laboral, estamos en
condiciones de adentrarnos en el Principio protectorio, para despus detener nuestro
anlisis en el principio del in dubio pro operario.
1.3.- Definicin.
El Principio protectorio o tutelar es aquel principio de Derecho del Trabajo mediante
el cual se establece un amparo preferente, en el sentido ms amplio, a una de las
partes de la relacin laboral, cual es el trabajador.
1.4.- Fundamento.
Su fundamento dice relacin con nivelar las desigualdades econmicas entre
empleador y trabajador, creando protecciones jurdicas favorables al trabajador, las
que tiene un carcter unilateral y permiten al trabajador recuperar en el terreno del
Derecho lo que ha perdido en el terreno de los hechos.
Otros tratadistas fundamentan este Principio en la inseparabilidad de la prestacin de
trabajo de la persona del trabajador y la normal exclusividad de la dedicacin del
empleado a la empresa, de la cual extrae el nico o principal recurso para su
subsistenciaNote67. .
Entre nosotros, Sergio Gamonal, seala que el fundamento de este Principio, antes de
la desigualdad de las partes, se basa en la falta de libertad inicial y consecuente del
trabajador. Esta carencia de libertad por la necesidad del trabajador es la causa
inmediata de la desigualdad del trabajador y explica la proteccin del Derecho del
TrabajoNote68. .
Resumiendo, podemos decir que el fundamento del Principio Protectorio es el mismo
que cruza todo el Derecho Laboral y nace de la desigualdad entre trabajadores y
empleadores, que a su vez deriva de la dependencia, de carcter alimentario muchas
veces, que tiene el empleado con la remuneracin que recibe producto de su labor.
1.5.- mbito de proteccin.
El Principio Protectorio se manifiesta en todos los mbitos del Derecho del Trabajo.
As, el legislador dispone todo un estatuto protectorio del trabajador, con normas de
orden pblico que operan como mnimos irrenunciables, en materia de
remuneraciones, higiene y seguridad, descanso, capacidad laboral, feriado, trmino de
contrato, etctera. Se trata del Derecho individual del Trabajo.
Complementario con lo anterior, el legislador ha estatuido una judicatura especial en
materia laboral con un procedimiento especial que busca dar una solucin pronta a los
conflictos de trabajo. Estamos frente al Derecho Procesal del Trabajo.
Asimismo, el legislador reconoce y promociona el momento colectivo cuando los
trabajadores se asocian en sindicatos y negocian colectivamente con el empleador.
Aqu hablamos del Derecho Colectivo del Trabajo.
Finalmente, el legislador contempla la vigilancia administrativa de la ejecucin del
contrato por medio de la Direccin del Trabajo. Es el Derecho Administrativo del
Trabajo.
Sin embargo, esta proteccin no es absoluta. El Derecho Laboral requiere que la
empresa pueda funcionar econmicamente, por tanto, la proteccin siempre tiene
como lmite la continuidad de la empresa y el lucro del empleador. Es en este
contexto donde podemos sealar que el Derecho Laboral, junto con proteger al
trabajador, tambin resguarda una serie de derechos del empleador. Algunos autores
van ms all, y equivocadamente, plantean que en todos los pases en que predomina
el sistema capitalista no se debe admitir que lo ponga en riesgo, as el trabajo est
subordinado a la direccin y organizacin del capital. Para ellos, aplicar el Principio
Protectorio es ir en contra de los intereses de la empresa, siendo que el sistema de
mercado manda, para poder mantenerse y desarrollarse, la conservacin de la vida
empresarialNote69. . La doctrina anterior es errada por cuanto el Principio en anlisis
no cuestiona la importancia de la empresa en la sociedad, ni su capacidad como
impulsor del desarrollo de la economa, sino que propende a que ste se realice de
modo tal que beneficie a todos sus componentes. Adems, la prosperidad empresarial
ha de protegerse por el legislador mediante diferentes vas, consagrando el derecho a
la iniciativa, no gravndolo con cargas insoportables, etctera.
1.6.- Consagracin constitucional?.
Para terminar el tema del Principio Protectorio, nos referiremos a la interrogante de si
ste ha sido consagrado constitucionalmente o no. Para esto hemos de precisar que el
artculo 19 numeral 16 de la Constitucin Poltica de la Repblica, seala:
La Constitucin asegura a todas las personas:
...N16: La libertad de trabajo y su proteccin.
Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo con
una justa retribucin
La formula no es feliz, por cuanto no otorga proteccin al trabajo, sino que a la
libertad de trabajo. Estas garantas se orientan hacia un mbito de libertad ms que
hacia la igualdad. Para salvar esta deficiencia, la doctrina nacional ha efectuado una
interpretacin amplia de este precepto, sealando que el Estado no puede
desentenderse de su deber de proteccin del trabajo y que el legislador no podr dictar
normas que atentaran contra la igualdad y la dignidad del hombre en materia laboral.
Para reforzar esta interpretacin, los autores chilenos, se basan en los valores
expresados en el artculo 1 del Capitulo de Bases de la Institucionalidad y la clusula
de apertura del artculo 5 de la Constitucin Poltica de la RepblicaNote70. .
Despus de esta introduccin procederemos a analizar profusamente una de las forma
de concrecin de este principio: la regla in dubio pro operario (las otras formas de
concrecin son la norma ms favorable y la condicin ms beneficiosa).
2.- Principio in dubio pro operario.
2.1.- Interpretacin jurdica.
Antes de entrar al estudio de este Principio, y por ser sta una regla de interpretacin,
consideramos necesario consignar una pequea explicacin acerca de la
interpretacin jurdica.
2.1.1.- Definicin.
Interpretar es definido como el fenmeno cognoscitivo de la comprensin que busca
aprehender un sentido. Etimolgicamente el vocablo interpretar deriva de la voz
latina interpretare, que designa la forma o manera por medio de la cual puede
obtenerse el conocimiento del sentido de algo, en este caso de una norma jurdica.
Mediante la interpretacin se comprende una creacin o una expresin que un hombre
o una sociedad han formulado en determinado momento. De aqu se desprende que la
interpretacin est condicionada por el subjetivismo del intrprete y las condiciones
sociales en que ste se desenvuelve, por lo que no puede existir interpretacin
definitiva alguna.
A su vez la interpretacin jurdica es aquella que tiene como fin dar a conocer la
materia interpretada y regular la conducta segn el resultado de las mximas que se
deriven de las normas jurdicas de acuerdo a la interpretacin.
A travs del desarrollo de la Filosofa del Derecho, han surgido dos formas de
interpretacin jurdica, aparte de una serie de soluciones intermedias. La primera, que
se denomina histrica o subjetiva, trata de reconstituir la forma original, es decir,
desentraa el pensamiento o la voluntad del legislador; el significado de la ley es
aquel que quisieron darle los que intervinieron en su formulacin. La segunda, que
podramos llamar normativa u objetiva, sostiene que la ley tiene una significacin
propia independientemente del pensamiento de sus autores y ese sentido es el que
debe ser descubierto por el intrprete, en otras palabras, el intrprete debe tratar de
aprehender la norma a interpretar de acuerdo a la sensibilidad, tendencias y
exigencias de la vida presente.
2.1.2.- Mtodos o Teoras de interpretacin.
Los principales mtodos o teoras que se han desarrollado doctrinariamente en
materia de interpretacin de las leyes se fundamentan en concepciones distintas
acercas del orden jurdico y del sentido de la labor interpretativa.
Estos se agrupan, generalmente, en dos categoras:
a.- Mtodo tradicional, exegtico o de la voluntad del legislador.
b.- Mtodos modernos. Destacaremos entre estos, el mtodo de la evolucin histrica,
el de la libre investigacin cientfica, la teora finalista de Rodolfo Von Ihering y el
mtodo de la jurisprudencia de los intereses.
La teora exegtica o tradicional, que es una consecuencia del mrito y las ventajas
que se han atribuido a la codificacin, proclama como principio bsico que la ley es la
fuente nica del Derecho, de manera que el intrprete debe inspirarse exclusivamente
en el texto de la ley. El intrprete debe extraer por medio de la induccin las
expresiones particulares de la voluntad del legislador.
Contra el dogmatismo de esta concepcin reacciona la doctrina postulando teoras y
mtodos opuestos, denominados modernos, entre los cuales destaca la teora de la
evolucin histrica en cuya virtud la ley es la simple expresin de un determinado
estado social y, por lo tanto, no puede ser ms invariable que dicho estado. En este
sentido, el texto legal no vale ms de lo que el legislador ha consignado en l, o en
otros trminos, no es la simple expresin de la voluntad de ste; es independiente
respecto de esa voluntad y est llamado a regular situaciones jurdicas presentes,
normalmente distintas a las que se tuvieron en vista al momento de su nacimiento.
Eclctico o intermedio entre el mtodo tradicional y el de la evolucin histrica, es el
de la libre investigacin cientfica, que adopta de la teora de la exgesis el principio
de que la frmula legal debe ser interpretada naturalmente como debe serlo toda
manifestacin expresa de la voluntad; y del mtodo de la evolucin histrica, la
nocin de que el Derecho debe constituirse en un servidor de la realidad concreta en
que adentra sus races y seguir sus movimientos en la medida en que los textos no lo
condenen a la inmovilidad. En este sistema se reconocen dos tareas a la obra
interpretativa, segn que la investigacin tenga por objeto determinar el contenido de
la ley o de cualquiera otra fuente formal del Derecho, segn que la interpretacin se
proponga subsanar sus vacos o insuficiencias: en el primer aspecto, la actividad del
intrprete es principalmente receptiva; y, en el segundo es eminentemente creadora.
Conforme a este sistema, cuando no existe ley o la vigente deja de ser aplicable por
haber variado las necesidades previstas por el legislador, debe recurrirse a las dems
fuentes del Derecho obrando el juez segn la justicia y utilidad social, mediante una
investigacin libre y cientfica, que le revele los elementos racionales (principios de
justicia e igualdad) y los elementos objetivos, derivados de la naturaleza positiva de
las cosas (procedimientos de analoga, elementos deducidos de la organizacin social,
moral, religiosa, poltica, econmica, etc.) sobre los cuales debe fundarse la regla
jurdica.
A su turno la teora finalista de Rodolfo Von Ihering, desde una perspectiva
eminentemente teleolgica, caracteriza el Derecho como un medio al servicio de un
fin: la existencia de la sociedad. En consecuencia, el intrprete debe buscar el sentido
de la ley, no en la voluntad del legislador, sino en el referido fin, que es el creador del
Derecho.
Este autor rechaza la interpretacin conceptualista y el mtodo deductivo subjetivo
y propugna sustituirlos por una doctrina que le inspire en el propsito de llevar a la
realizacin prctica determinados fines. El criterio o medida que sirve para juzgar el
Derecho no es un criterio absoluto de verdad, sino un criterio relativo de
finalidadNote71. .
Directamente relacionado con la teora finalista se encuentra el mtodo de la
jurisprudencia de los intereses elaborados por los profesores Philipp Hack y Max
Rumelin, quienes sostienen, en resumen, que el legislador, con el objeto de regular
apropiadamente la interrelacin humana, recoge en la norma jurdica intereses dignos
de proteccin. As, el intrprete debe desatender la manifestacin textual de la
disposicin legal, rescatando el inters valorado o privilegiado por la mismaNote72. .
Expuestos a grandes rasgos los principales mtodos de interpretacin de las leyes,
manifestaremos que las reglas de interpretacin que se consagran en el Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil se inspiran en la teora tradicional, lo que reviste inters
para nuestra materia si se tiene presente que estas reglas proyectan su mbito de
vigencia a la legislacin del trabajo.
2.1.3.- Clases de interpretacin.
La interpretacin jurdica puede ser doctrinal o privada y de autoridad o pblica. La
primera es la que emana de los particulares: juristas, catedrticos y tratadistas. Esta
interpretacin carece de obligatoriedad y no tiene ms autoridad que la fuerza de
conviccin de sus propios razonamientos, a travs de los cuales desempea una doble
funcin prctica y cientfica: critica y propone. Sus planteamientos y conclusiones
pueden encontrar eco en el juez o el legislador si la interpretacin se ajusta a las
mismas directivas a que stos estn sometidos.
La interpretacin de autoridad o pblica, como su nombre lo seala, emana
oficialmente de las autoridades a las cuales est confiada la interpretacin de la ley.
De ah que se divida en judicial o por va de decisin especial e interpretacin legal
autntica o por va autoridad pblica.
De acuerdo con esta clasificacin, la interpretacin autntica es la realizada por
medio de una ley, es obligatoria de un modo general y no est sujeta a reglas,
mtodos ni sistemas. En lo concerniente a la generalidad de esta interpretacin, el
artculo 3 inciso 1 del Cdigo Civil es enftico al disponer que slo toca al
legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio.
Adems, existen en nuestra organizacin administrativa, varios organismos facultados
para interpretar la ley de un modo general aparte del legislador. Comnmente no
cualquier ley, sino aquellas relativas con la materia de competencia u objetivos con el
organismo particular. Tenemos as y a modo meramente ejemplar a la Contralora
General de la Repblica, las Superintendencias, el Servicio de Impuestos Internos y la
Direccin del Trabajo. Respecto de esta ltima debemos precisar que el Decreto con
Fuerza de Ley n 2, de 1967, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, Ley
Orgnica de la Direccin del Trabajo, que dispone la reestructuracin y fija funciones
de la Direccin del Trabajo, en su artculo 5 establece como funciones del Director
de este servicio: b) Fijar la interpretacin de la legislacin y reglamentacin
social, sin perjuicio de la competencia que sobre determinadas materias tengan otros
Servicios u Organismos Fiscales, salvo que el caso est sometido al pronunciamiento
de los Tribunales y esta circunstancia est en su conocimiento. La misma idea se
refleja en el art. 476 del Cdigo del TrabajoNote73. .
Por su parte, la interpretacin judicial es el conjunto de actividades indispensables
efectuada por los jueces para aplicar el Derecho al caso concreto sometido a su
conocimiento y decisin. Esta interpretacin produce efectos relativos que se
restringen al caso concreto sometido a los tribunales porque, con arreglo al artculo 3
inciso 2 del Cdigo Civil: las sentencias judiciales no tendrn fuerza obligatoria
sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren. En otros trminos:
la interpretacin judicial slo es vlida (o tiene fuerza obligatoria) para las causas en
que incida concretamente.
Interesa destacar que en su tarea interpretativa, los jueces deben observar
estrictamente las reglas consignadas al efecto en el prrafo 4 del Titulo preliminar de
nuestro Cdigo Civil. La inobservancia de estas reglas da lugar al recuso de casacin
en el fondo cuando la errnea interpretacin de un precepto legal influye
substancialmente en lo dispositivo del fallo.
Esta obligacin alcanza a los jueces laborales, por cuanto el Cdigo del Trabajo no
consigna normas especiales de interpretacin laboral, sin perjuicio que criterios como
el in dubio pro operario sean utilizados por ellos. Esta utilizacin, cada vez ms
frecuente, como lo demuestra el anlisis jurisprudencial que se realiza en el Captulo
III, tiene su origen en la doctrina y legislacin, sobretodo latinoamericana, ya que ha
sido ella la que ms ha desarrollado el tema de la interpretacin de las leyes laborales.
En la interpretacin judicial cobra relevancia el tema de la ley clara, ya que para
cierto sector de la doctrina, ms antigua por cierto, fundamentado en el aforismo
romano in claris non fit interpretatio, ha sostenido que la labor interpretativa slo
procede en presencia de una norma oscura o dudosa. Al respecto Carlos Ducci
sostiene que es absurdo, ya que la propia calificacin de la ley como clara o dudosa
no constituye un dato preexistente, esta valorizacin de claridad es el resultado de un
proceso interpretativoNote74. . Por otra parte, el intrprete no puede satisfacerse con
sealar exclusivamente lo que dice la ley, sino que como est en presencia de un caso
concreto entregado a su solucin, debe indagar la valorizacin normativa del
precepto.
En estrecha conexin con el fenmeno jurdico de la interpretacin, se encuentra otro
de importancia equivalente: el de la integracin del derecho. Sometido en forma legal
a la resolucin del juez un conflicto intersubjetivo de intereses, no puede excusarse de
fallar no obstante la inexistencia de una norma jurdica que regule la situacin
determinada, entregada a su conocimiento.
Eduardo Garca Maynez, citado por Mximo Pacheco, sostiene que: cuando el juez
llamado a resolver una controversia descubre que las reglas interpretativas son
impotentes para ofrecerle una pauta de solucin que busca, tiene, para cumplir su
misin especfica, que formular la norma aplicable al caso o, lo que es lo mismo, debe
dejar de ser intrprete para asumir un papel muy semejante al del legisladorNote75. .
Por su parte, Carlos Ducci considera que cuando el juez resuelve un conflicto con un
criterio determinado, no existiendo disposicin legal que lo regule no est en realidad
interpretando la ley sino que realizando una operacin de integracin del
derechoNote76. . Por desbordar los lmites de la materia que nos proponemos
abordar, no profundizaremos en este tpico.
2.1.4.- Elementos de interpretacin.
Para dar por finalizado este acpite, nos abocaremos a los elementos de interpretacin
de la ley, que como ya se ha explicado tambin han de ser respetados por el
sentenciador laboral, de ah la importancia de su estudio.
Los elementos de interpretacin son definidos como aquel conjunto, formas y
mtodos para realizar la interpretacin.
En nuestra legislacin, encontramos los siguientes:
2.1.4.1.- Elemento gramatical.
Se encuentra consagrado en el Art. 19 inciso 1 del Cdigo Civil, en los siguientes
trminos: Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal so
pretexto de consultar su espritu.
Dicha disposicin establece, en primer trmino, errneamente y a contrario sensu, que
slo deben ser objeto de interpretacin las leyes dudosas o ambiguas, ya que cuando
el sentido de la ley es claro, no debe desatenderse su tenor literal. Esto es errneo por
cuanto, como ya hemos dicho, el determinar el sentido de una norma jurdica requiere
de un proceso de interpretacin que permita aprehenderla. En otras palabras, para
determinar si el sentido de una norma es claro o no, debe primeramente interpretarse
con el propsito de alcanzar esta determinacin.
En segundo trmino, el intrprete debe atender a la formulacin gramatical de la
norma jurdica cuyo sentido se trata de desentraar, investigando las palabras que le
sirven como medio de expresin. En esta labor, y conforme al artculo 20 del citado
Cdigo, debe entenderlas en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las
mismas.
La regla de interpretacin consignada en la primera parte del artculo 20 del Cdigo
Civil, posee dos excepciones. La primera se encuentra en la segunda parte de la
misma disposicin. En efecto, se establece en ella que cuando el legislador las haya
definido expresamente (las palabras de la ley) para ciertas materias, se le dar en stas
su significado legal. La segunda excepcin, aparece consignada en el artculo 21 del
mismo cdigo, bajo la siguiente expresin: Las palabras tcnicas de toda ciencia o
arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a
menos que parezca claramente que se han tomado en sentido diverso.
Nuestro Cdigo del Trabajo, en su artculo 3, define a los sujetos de la relacin
laboral, as como lo que se entiende por empresa. As, en caso de interpretacin, a las
palabras: trabajador, empleador, trabajador independiente y empresa, debe drseles el
significado que la ley les asignaNote77. .
Para finalizar, nos manifestamos en contra del supuesto orden de prelacin que el
intrprete debera observar en la aplicacin de los elementos en anlisis, comenzando
por el gramatical, para seguir, sucesivamente, con el lgico histrico y sistemtico,
idea sostenida por parte de la doctrina y la jurisprudencia hasta hace algn tiempo, ya
que postulamos la concurrencia simultnea de los elementos de interpretacin.
2.1.4.2.- Elemento Lgico.
Deriva su nombre de la forma en que se realiza la bsqueda del espritu o intencin de
la ley. sta debe hacerse mediante alguna forma de raciocinio, a travs de un proceso
lgico.
Lo encontramos en el artculo 19 inciso 2 del Cdigo Civil, el que seala que en caso
de que exista una expresin obscura de la ley se puede recurrir a su intencin y
espritu, claramente manifestados en ella misma, y en el artculo 22, donde se
establece que El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus
partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona.
Los pasajes obscuros de una ley se pueden ser ilustrados por medio de otras leyes,
particularmente si versan sobre el mismo asunto.
La segunda de las disposiciones citada consagra elementos especiales de juicio para
buscar lgicamente la intencin y espritu de la ley, nos dan una herramienta para
llegar a desentraarlos. Tal es as que el profesor Victorio Pescio, comentando este
precepto, anota que como manifestacin de este mtodo lgico, caracterizado por la
utilizacin de los recursos del razonamiento para descubrir la intencin o espritu del
precepto legal que se trata de interpretar, se procede a comparar el texto con las
dems disposiciones del cuerpo legal o de la ley que forma parte, o bien, con otras
leyesNote78. .
Al margen de la pauta que se consigan en el artculo 22, el mismo autor explica que
en el carcter, tendencias y opiniones de los autores de la ley, en las circunstancias
concretas de toda especie de que provocaron su dictacin, en el medio social en que
ella se suscit, en las obras de jurisconsultos, en el derecho anterior; en suma, en todo
lo que se denomina la ratio legis y la ocassio legis es posible descubrir la
intencin o espritu de la norma que se trata de interpretarNote79. .
Por nuestra parte, agregamos que la regla de hermenutica del artculo 22 en comento
importa, adems la imposibilidad de considerar una norma jurdica, y menos una
parte de ella aisladamente, desvinculndola del cuerpo legal al que pertenece. As es
como lo ha entendido la jurisprudencia, que en lo pertinente ha fallado que: Una
disposicin legal no puede considerarse aisladamente para su interpretacin (R.D.J. t.
32, s. 1, p. 75). El sentido de la ley no puede buscarse aislando una disposicin de
otra, ni un inciso de un mismo artculo de otros, ni mucho menos -, tratndose de
una sola regla, separando una frase de las otras (R.D.J. t. 61, s. 2, p. 24)Note80. .
El inciso segundo del artculo citado consagra lo que se conoce como analoga
interpretativa, tambin denominada argumento a pari, que consiste en aplicar las
consecuencias de una norma que regula un caso no previsto por ella, pero
parcialmente igual. Es decir, no se trata de casos idnticos el previsto y el no
previsto sino slo de casos semejantesNote81. .
Finalmente para completar el anlisis de este elemento, nos referiremos al artculo 23
del Cdigo Civil, el cual dispone que lo favorable u odioso de una disposicin no se
tomar en cuenta para ampliar o restringir su interpretacin. La extensin que deba
darse a toda ley, se determinar por su genuino sentido y segn las reglas de
interpretacin precedentes.
Los Principios Generales del Derecho del Trabajo, en especial los que se refieren a la
interpretacin in dubio pro operario no constituyen una alteracin a este artculo,
porque, o estn consagrados positivamente en nuestra disciplina jurdica y como tal
son de derecho especial que prefieren al comn, o no estndolo, slo se aplican
cuando de una disposicin puedan colegirse dos o ms sentidos distintos, en cuyo
caso prevalece, en general, aquel que favorezca al trabajador.
2.1.4.3.- Elemento Histrico.
Consagrado en el inciso segundo, parte final del artculo 19 del Cdigo Civil, expresa
que en la determinacin del sentido de la ley, el intrprete puede investigar su
intencin o espritu en la historia fidedigna de su establecimiento.
Dnde encontramos la historia fidedigna de la ley es algo que ha sido resuelto por la
jurisprudencia caso a caso, determinando que son factores integrantes de este
elemento: las actas de las sesiones donde se discuti el proyecto en el Congreso
Nacional, los informes de las comisiones respectivas y las actas de sus sesiones, el
mensaje con el que se acompaan los proyectos, la opinin del autor de una ley
emitida antes o al tiempo de su dictacin en forma extraoficial y de la cual hay
testimonio y la opinin de tratadistas considerada por el legislador.
Algunos autores, basados en este precepto, han sealado que a travs de estos medios
se reconstruira una supuesta voluntad del legislador, que a su vez, sera el objetivo
del intrprete. As, Alessandri y Somarriva sealan que: el pensamiento del
legislador (su voluntad) tambin puede quedar en evidencia por el estudio de la
historia fidedigna del establecimiento de la leyNote82. . Esta teora es cuestionada
por la doctrina moderna, que considera absolutamente errado creer que la tarea del
intrprete se reduce solamente a reconstituir el pensamiento o voluntad del legislador.
As, Radbruch, citado por Ducci, sostiene que: no son los legisladores los autores de
la ley: la voluntad del legislador no es la voluntad colectiva de los que participaron en
la legislacin, sino ms bien la voluntad del Estado. Ese Estado, sin embargo, no
habla por las manifestaciones personales de los participantes en la produccin de la
ley, sino por la misma leyNote83. .
No existen, en efecto, razones de texto positivo ni de lgica jurdica que ameriten la
bsqueda de la voluntad del legislador. Por una parte la disposicin legal en
comento expresa la posibilidad de recurrir a la historia fidedigna del establecimiento
de la ley y no a la voluntad del legislador y por otra parte, considerando la vocacin
de permanencia de la ley, resulta virtualmente imposible que el legislador pudiera
prever todas aquellas situaciones jurdicas que en el tiempo puedan caer bajo la
regulacin de una determinada norma jurdica. Por ello, consideramos que este
elemento debe ser combinado con los otros analizados.
2.1.4.4.- Elemento Sistemtico.
De este elemento se ocupa, en primer trmino, el artculo 22 del CC, al disponer, en
su inciso segundo, que los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por
medio de otras leyes. A su vez, el artculo 24 del mismo cdigo establece que En
los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se
interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que mas conforme
parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural.
El sentido de la ley no puede percibirse a travs del anlisis aislado e independiente
del fin inmediato de la norma jurdica que se interpreta, sino considerando a sta en
su objetivo mediato que, en definitiva, recoge el destino ltimo de todo el
ordenamiento jurdico. Para ello es imprescindible situar esa norma en el contexto
total del sistema jurdico correspondiente, funcin hermenutica que se cumple
mediante la aplicacin del elemento sistemtico de interpretacin.
En palabras de Antonio Vzquez Vialard: la ley no es un fin en si mismo, sino parte
de un plan jurdico para la organizacin de la sociedad, por lo que se debe investigar
el fin que tiene o le corresponde dentro del ordenamiento, considerado ste en su
totalidadNote84. .
Este elemento tambin descansa en el espritu general de la legislacin y la equidad
natural. El primero, se refleja en los Principios Generales del Derecho, que lo
expresan en enunciados de general aplicacin. Por su parte la equidad, constituye un
concepto abstracto, definido como la justicia aplicable a un caso concreto, no
susceptible de expresarse en reglas concretas y especficas.
2.1.4.5.- Algunas reflexiones.
Para finalizar este apartado sobre interpretacin jurdica efectuaremos algunas
reflexiones sobre la materia ya expuesta y en relacin con el Derecho Laboral.
En primer lugar, hemos de precisar que los elementos de interpretacin, antes
estudiados, son valiosos en la medida que entregan los recursos bsicos para llevar a
cabo el proceso hermenutico, pero stos no han de utilizarse en forma aislada, sino
que todos deben de servir para desentraar el sentido de la ley. As, Fernando Fueyo
Laneri expresa que: la buena doctrina nos ensea que estos cuatro elementos deben
concurrir siempre como un todo, para los efectos de fijar el sentido claro de la
leyNote85. .
En segundo lugar, diremos que el carcter autnomo del Derecho del Trabajo
aconsejara que ste tuviera su propio sistema de interpretacin consagrado en forma
legal. En nuestro ordenamiento jurdico, a falta de elementos de interpretacin
propios, los jueces laborales han debido acudir a lo dispuesto en el Ttulo Preliminar,
prrafo 4 del Cdigo Civil (artculos 19 a 24), tiene una aplicacin general dentro del
Derecho Privado, tal como se desprende del artculo 4 del CC, el que seala: las
disposiciones contenidas en los Cdigos de Comercio, de Minera, del Ejrcito y
Armada y dems especiales, se aplicarn con preferencia a las de este cdigo, y por
ende, este cuerpo legal es supletorio de las normas especiales.
En el ltimo tiempo, y a consecuencia del desarrollo doctrinario que han tenido los
Principios Generales del Derecho del Trabajo, se ha utilizado como regla de
interpretacin el principio in dubio pro operario.
Cabe consignar que el anteproyecto de Cdigo del Trabajo, que fue presentado a la
discusin pblica el 1 de mayo de 1975 y que despus fue desechado, en su artculo
10 se remita en forma expresa al Cdigo Civil en materia de interpretacinNote86. .
Para dejar ms claro la necesidad de un estatuto de interpretacin propio, creemos
oportuno citar al profesor Mario de la Cueva, quien al referirse a los fines del
Derecho del Trabajo plantea que: el Derecho del Trabajo no puede ser entendido
como norma simple que regula los derechos subjetivos de dos partes, es el derecho
del factor trabajo y debe interpretarse y aplicarse segn las necesidades de su
finalidad: el derecho del trabajo reclama una interpretacin finalista y no pueden serle
aplicables los mtodos tradicionales: los que quieren interpretar el Derecho del
Trabajo conforma a mtodos viejos, tal como si estuvieran en pugna dos derechos
subjetivos, corren el riesgo de no entender el Derecho del TrabajoNote87. .
2.2 Anlisis del Principio In Dubio Pro Operario.
2.2.1- Definicin.
Amrico Pl lo define como el criterio segn el cual, en caso de que una norma pueda
entenderse de varias maneras, debe preferirse aquella interpretacin ms favorable al
trabajadorNote88. .
Para Roberto Garca Martnez es una regla general y excepcional en materia laboral.
Es general, pues se aplica a todos los casos de duda; y es excepcional porque el
intrprete, sea el juez o jurista, debe agotar el arte de interpretar textos jurdicos, para
fijar su verdadero sentido recurriendo a los mtodos tradicionales y slo cuando
mantenga la duda despus de hacerlo, recurrir a este principioNote89. . Para este
autor el principio recibe aplicacin cuando todos los elementos con los que se puede
interpretar una norma no han dado solucin.
En Chile, para Sergio Gamonal es la manifestacin judicial del Principio pro operario,
y consiste en la facultad que tienen los jueces de interpretar la norma segn el criterio
pro operario, esto es, al existir varias interpretaciones posibles el juez debe seguir la
ms favorable al trabajadorNote90. .
Finalmente para nosotros, es un principio de carcter interpretativo que ordena o
dirige al juez a elegir entre varios sentidos posibles de una norma, aquel que sea ms
favorable al trabajador. Este principio produce una interpretacin teleolgica de la
norma, ya que toma en cuenta su finalidad, que como cualquier norma del Derecho
Laboral, consiste en la tutela del obrero.
2.2.2- Fundamento.
Este principio tiene su fundamento en el reconocimiento de la especialidad del
Derecho Laboral y de su autonoma, lo que hace que se acepte que su propsito
consista en otorgar un amparo a la parte ms dbil en el contrato de trabajo; parte ms
dbil que precisamente y a consecuencia de su debilidad, se halla en la mayora de los
casos en la situacin de parte acreedora.
Esta particularidad hace imposible que se asimile este principio al in dubio pro
deudor, utilizado en materia civil. En la generalidad de las relaciones de Derecho
privado el deudor es el ms dbil y necesitado; En el Derecho Laboral es al revs, ya
que en la mayora de los casos el trabajador se presenta como acreedor frente a su
empleador (en realidad ambos son recprocamente deudores y acreedores), pero
generalmente cuando se infringen las normas laborales se trata del empleador
respecto del trabajadorNote91. .
Para algunos, no existe necesidad de este criterio especial de interpretacin, por
cuanto aplicando las reglas generales del Derecho privado se llegara a la misma
conclusin, especialmente se equipara el contrato de trabajo a un contrato por
adhesin, hacindole aplicable aquella norma de interpretacin de los contratos que
ordena que la interpretacin de este tipo de contratos debe hacerse a favor de la parte
que no redact su texto y que en nuestro pas se encuentra consignada en el artculo
1566 del CC, en los siguientes trminos: No pudiendo aplicarse ninguna de las
reglas precedentes de interpretacin, se interpretaran las clusulas ambiguas a favor
del deudor.
Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las
partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella, siempre que la
ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya debido darse por ella.
2.2.3.- Requisitos.
Para la aplicacin de este principio se requiere:
1.- Que la norma sea susceptible de ser interpretada de varias maneras, que exista
duda sobre el alcance de la norma.
Sin embargo, antes de llegar a ver si este requisito se ha cumplido o no, ya ha habido
una interpretacin, por lo que, antes de hablar de duda, es mejor hablar de que se est
en presencia de un caso difcil, siendo ste aquel que implica la imposibilidad de
aplicar derechamente en su solucin el mtodo deductivo y la subsuncin jurdica.
Adems, y tal como lo seala este primer requisito, debe existir una norma legal,
cuando una norma no existe no cabe la aplicacin de este principio; en este caso la
controversia ser resuelta por medio de los Principios Generales del Derecho del
Trabajo o la equidad. En estos casos, Sergio Gamonal, habla de un criterio pro
operario, en el cual el juez, transformndose en un legislador para el caso concreto,
crea la norma basndose en la proteccin que debe tener el trabajador producto de su
desigualdad frente al empleadorNote92. . En otras palabras, este principio, no ha de
servir para cumplir una funcin de integracin, slo de interpretacin.
2.- Que la interpretacin no est en pugna con la voluntad del legislador.
Este requisito ordena observar la voluntad del legislador, la ratio legis, se debe
desentraar el espritu de la ley, ms que atender a su tenor literal. Deveali, citado por
Amrico Pl, seala que este requisito obliga a tener en cuenta muchas veces que la
ley ha intentado no slo contemplar los intereses de los trabajadores, sino armonizar
los intereses obrero patronales con los de la colectividad; que prescinde a veces de
la consideracin de la situacin personal para tener en cuenta la finalidad social, en
estos casos, el intrprete, al investigar la ratio legis debe tener en cuenta que el
legislador, al mismo tiempo que se ha propuesto otorgar un beneficio, se ha
preocupado de evitar que la nueva norma ocasiones ciertos inconvenientes.
Solamente de esta forma se interpreta fielmente la voluntad del legislador y se evita el
peligro de que una norma deje de producir los efectos que se propone, u ocasiones
perjuicios que el legislador quiso prevenirNote93. .
Respecto a este requisito, Gamonal lo encuentra irrelevante, ya que para l, la
proteccin del trabajador tiene un carcter flexible, que combina su tutela con los
derechos de los empleadoresNote94. . La proteccin siempre tiene en cuenta la
continuidad de la empresa y el lucro del empleador, principalmente en sociedades de
mercado como la nuestra, donde la iniciativa empresarial y la empresa privada son los
motores de la economa. Es as que encontramos instituciones como el ius variandi
(art. 12 CT), la potestad reglamentaria (art. 153 CT), etctera.
2.2.4.- Casos de aplicacin.
2.2.4.1.- Aplicacin en la prueba de los hechos.
La dificultad en que generalmente se encuentra el trabajador de aportar prueba en
caso de un juicio en que reclama algn derecho incumplido por su empleador ha
llevado a la doctrina y nuestra jurisprudencia a argumentar que este principio tambin
recibe aplicacin en caso de duda en la prueba de los hechos que sostienen la
pretensin del trabajador en juicio.
El jurista Santiago Rubistein, argumentando a favor de esta aplicacin seala: la
duda del juzgador puede resultar de la interpretacin de un texto legal o de la
aplicacin de una norma a un caso concreto y tambin de la valoracin de las pruebas
aportadas por las partes en el proceso, siendo aplicable dicho principio a todos esos
supuestos y en especial cuando se pretende determinar si a un hecho concreto le
corresponde tal o cual norma, o sea, <<la subsuncin del hecho en la norma o bajo la
norma>>. Los hechos en el proceso laboral adquieren importancia fundamental y
obligan a los jueces al anlisis y valoracin de los mismos para la obtencin de la
verdad y la eliminacin de la dudaNote95.
Para Amrico Pl, cabe aplicar la regla dentro de este mbito en casos de autntica
duda para valorar el alcance o el significado de una prueba. No para suplir omisiones,
pero si para apreciar adecuadamente el conjunto de los elementos probatorios,
teniendo en cuenta las diversas circunstancias del caso.
Las mismas razones de desigualdad compensatoria que dieron origen a la aplicacin
de este principio ratifican que se extienda el anlisis a los hechos, ya que el
trabajador, por lo general tiene mucha mayor dificultad que el empleador para trabar
ciertos hechos o aportar ciertos datos o de tener ciertos informes o
documentosNote96. .
En contra se manifiesta Bnito Prez, precisando que Una cosa es la interpretacin
de la norma para valorar su alcance y otra muy distinta es la apreciacin de una
medida de prueba para decidir la litis, agregando que este principio no permite
suplir deficiencias probatorias en el proceso, no autoriza a sentenciar ultra petita, ya
que las reglas formales del proceso an continan vigentesNote97. .
Consideramos delicado este tema por cuanto favorecer al trabajador en caso de duda
sobre la prueba de los hechos, puede resultar un beneficio excesivo por cuanto todo
juicio tiene como base lograr que el juez forme su conviccin ms all de toda duda.
Por otro lado, la desigualdad del trabajador se refleja tambin en la dificultad de
contar con los elementos probatorios, ya que stos generalmente obran en poder de su
empleador. Consideramos que la aplicacin de la regla del in dubio pro operario a la
prueba de los hechos debe tener una aplicacin restrictiva y de carcter excepcional.
Ms an cuando el Derecho del Trabajo, en variadas materias altera el onus probandi
a travs de presunciones, facilitando la prueba del trabajadorNote98. . Incluso el
estndar de apreciacin de la prueba que aplica el juez - sistema de la sana crtica
puede ayudar al trabajador a probar los hechos.
2.2.4.2.- Aplicacin a disposiciones.
No hay discusin que el principio se aplica en caso de duda en la interpretacin de las
normas, del contrato individual de trabajo y del reglamento interno. Respecto del
contrato colectivo hay discrepancia. Para algunos no debera aplicarse por cuanto los
trabajadores, negociando colectivamente, lograran un plano de igualdad con el
empleador, que vendra dado por la unin de los trabajadores. Debemos manifestar
nuestro rechazo, ya que si bien existe un mayor poder de negociacin, no es razn
suficiente para descartar el uso del principio. No debemos olvidar que los
trabajadores siguen dependiendo de la remuneracin que reciben del empleador para
subsistir y por lo tanto, aunque estn asociados, merecen la tutela que les otorga el
Derecho Laboral.
2.2.5.- Formas de Aplicacin.
1.- El principio puede extender un beneficio como restringir un perjuicio.
2.- Para varios de los juristas analizados, procede su aplicacin en forma gradual, es
decir, el rigor de la regla es decreciente en funcin de la mayor retribucin del
trabajador. Ms que una manifestacin de este principio, lo expuesto recorre todo el
Derecho Laboral en el sentido de que un trabajador por su alta remuneracin requiere
de una menor proteccin, ya que podra decirse que se encuentra en un cierto grado
de igualdad con su empleador. Generalmente este grado de igualdad y, por lo tanto de
mayor poder de negociacin, viene dado por su alta calificacin, que le permiten
negociar mayores condiciones de trabajo. Estamos en contra de esta afirmacin, el
que estemos ante un trabajador con mayor poder de negociacin no lo excluye del
vnculo de subordinacin y dependencia que lo liga con su empleador, y por eso,
sigue siendo un sujeto susceptible de proteccin del Derecho Laboral.
2.2.6.- Consagracin del Principio en nuestra legislacin.
En nuestra legislacin, este Principio no encuentra consagracin legal en el Cdigo
del Trabajo ni en otras normativas laborales, como sucede en algunas legislaciones
latinoamericanas, tal como se ver en el captulo tercero sobre anlisis
jurisprudencial. Pero esto no ha sido limitacin para que haya sido aplicado
profusamente por nuestro tribunales en todas las instancias, lo que tambin se
apreciar en capitulo mencionado. Tambin ha recibido aplicacin en el mbito
administrativo, a travs de los dictmenes emitidos por la Direccin del Trabajo.
Esta situacin ya fue apreciada por la OIT, tal como se desprende el informe
RELASUR sobre las Relaciones Laborales en Chile el cual, al referirse al principio
protector, seala que: Histricamente tal principio no ha sido contemplado con
norma expresa en el derecho positivo. Los autores sealan, y as tambin lo ha
recogido la jurisprudencia, que el carcter tutelar de esta disciplina es el que tuvo en
cuenta el legislador para crear la norma laboral y es el principio que informa todo el
Derecho del Trabajo. Es as como la justicia laboral aplica generalmente la regla in
dubio pro operario y la regla de la norma ms favorable al trabajador, en caso de
haber ms de una norma laboral aplicableNote99. .
En 1975, el Poder Ejecutivo de la poca dise un Anteproyecto de Cdigo del
Trabajo, que en su artculo 10 prescriba textualmente:
La interpretacin de las leyes laborales se regir por lo dispuesto en los artculos 19
a 23 del Cdigo Civil.
En los casos en que no pudieran aplicarse las reglas de interpretacin sealadas en los
referidos preceptos, se interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo
que ms parezca conforme al espritu general de la legislacin del trabajo y a la
equidad natural; si subsistiere duda, prevalecer la interpretacin ms favorable al
trabajadorNote100. .
Esta es la nica iniciativa que se ocupa expresamente de la interpretacin de las leyes
laborales. Con todo, el artculo 10 del Anteproyecto de Cdigo del Trabajo de 1975 se
limita a declarar aplicables las normas generales de interpretacin, pero introduciendo
como norma de clausura la interpretacin favorable al trabajador.
Consideramos necesario que se estatuya de manera legal muchos de los principios
que aqu se han estudiado, incluyendo un sistema integral de interpretacin de las
normas laborales, que permitan al juez tener una base al momento de enfrentarse a las
mltiples formas de conflictos que se aprecian en las relaciones entre trabajadores y
empleadores. Si bien es cierto que la consagracin legal puede petrificar el desarrollo
de los principios, tambin es cierto que sta les otorga una mayor autoridad, que se
une a la autoridad que les otorga su contenido.
CAPTULO TERCERO
ANLISIS JURISPRUDENCIAL
1.- Introduccin.
En este anlisis evaluaremos la informacin contenida en diversos fallos, que
construyen la jurisprudencia nacional relativa al principio in dubio pro operario,
concentrndonos en el perodo que va desde 1995 hasta el ao 2007, perodo en que
se han dictado diversas leyesNote101. que han unificado la doctrina nacional relativa
a la preponderancia que tienen los Principios Generales del Derecho del Trabajo, ya
que a pesar de no estar taxativamente enumerados o dispuestos en el Cdigo del
Trabajo, la Constitucin Poltica de la Repblica u otras leyes, son parte intrigante de
esta rama especial de nuestro ordenamiento jurdico nacional, y es mas, constituyen
fuentes formales de ste .
En otros pases latinoamericanos la situacin es distinta, por cuanto los Principios se
encuentran consagrados tanto por la va legal y/o Constitucional, como se apreciar
en los prrafos siguientes.
Argentina:
Ley N 20744 - Ley de Contrato de Trabajo (T.O. Dec. 390/76)
El principio de la norma ms favorable para el trabajador.
Artculo 9.-En caso de duda sobre la aplicacin de normas legales o convencionales
prevalecer la ms favorable al trabajador, considerndose la norma o conjunto de
normas que rija cada una de las instituciones del derecho del trabajo.
Si la duda recayese en la interpretacin o alcance de la ley, los jueces o encargados de
aplicarla se decidirn en el sentido ms favorable al trabajador.
Panam:
Cdigo del Trabajo
Artculo 6.- En caso de conflicto o duda sobre la aplicacin o interpretacin sobre las
disposiciones del trabajo legales, convencionales o reglamentarias, prevalecer la
disposicin o interpretacin ms favorable al trabajador.
Guatemala:
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala
Artculo 106.- Irrenunciabilidad de los derechos laborales. Los derechos consignados
en esta seccin son irrenunciables para los trabajadores, susceptibles de ser superados
a travs de la contratacin individual o colectiva, y en la forma que fija la ley. Para
este fin el Estado fomentar y proteger la negociacin colectiva. Sern nulas ipso
jure y no obligarn a los trabajadores, aunque se expresen en un contrato colectivo o
individual de trabajo, en un convenio o en otro documento, las estipulaciones que
impliquen renuncia, disminucin tergiversacin o limitacin de los derechos
reconocidos a favor de los trabajadores en la Constitucin, en la ley, en los tratados
internacionales ratificados por Guatemala, en los reglamentos u otras disposiciones
relativas al trabajo.
En caso de duda sobre la interpretacin o alcance de las disposiciones legales,
reglamentarias o contractuales en materia laboral, se interpretarn en el sentido ms
favorable para los trabajadores.
Venezuela:
Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela
Artculo 89.- Cuando hubiere dudas acerca de la aplicacin o concurrencia de varias
normas, o en la interpretacin de una determinada norma, se aplicar la ms favorable
al trabajador o trabajadora. La norma adoptada se aplicar en su integridad.
Ley Orgnica del Trabajo
Ariculo 8 letra b.- Principio in dubio pro operario, en atencin al cual en caso de
plantearse dudas razonables en la interpretacin de una norma, deber adoptarse
aquella ms favorable al trabajador.
Es claro, en cambio que en nuestra comunidad jurdica nacional no se le ha dado la
importancia conceptual ni emprica al desarrollo doctrinario de este tema tan vital.
Algunos autores nacionales, como el Profesor Sergio GamonalNote102. , Marcos
Lpez OnetoNote103. , William Thayer Arteaga y Patricio Novoa Fuenzalida
Note104. , como internacionales, en especial la obra cumbre, a estas alturas, de los
Principios del Derecho del Trabajo, realizada por el destacado catedrtico Amrico
Pl RodrguezNote105. , han clarificado que no es de suma importancia la
consagracin de los principios en las leyes, ya que stos se desprenden de la
naturaleza y funcionalidad misma de esta rama especial del Derecho, que busca
proteger a los trabajadores, tratando de ponerlos en un pie de igualdad con sus
empleadores; y es a travs de este conjunto principios fundamentales, que forman la
piedra angular del Derecho Laboral, precisamente que esta rama tiene la especificidad
y autonoma que sealamos.
Es tambin dable analizar como los Convenios de la Organizacin Internacional del
Trabajo, pasan a formar parte del criterio interpretativo de nuestros tribunales.
As, Mnica Vergara ha sealado que la doctrina de la Corte Suprema invoca los
Convenios de la OIT en sus decisiones en diversas causas, de las que conoce a travs
de la sala especializada en materias laborales (cuarta sala) o de la sala constitucional
que revisa las sentencias apeladas de los recursos de proteccin de contenido laboral.
Las decisiones de la Corte Suprema en ocasiones aluden directamente a la aplicacin
de normas internacionales y en otras confirma las sentencias de los tribunales
inferiores que se apoyan en normas internacionalesNote106. .
Seala asimismo la autora, que esta jurisprudencia tiene su origen en la reforma
constitucional de 1989 (Ley N 18.825 Art. nico N 1 D.O. 17.08.1989) que
modific, entre otras normas, el artculo 5 de la CPR, cuyo texto establece que el
ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana .Es deber de los rganos del Estado
respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por
los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren
vigentesNote107. .
De esta forma la reforma sobre las normas de procedimiento judicial laboral del
Cdigo del Trabajo (Ley n 20.087 D.O. 03-01-06), ha confirmado el rango de norma
jurdica interna de los Convenios de la OIT, al instituir un procedimiento especial de
tutela laboral para conocer de las causas que versen sobre las cuestiones suscitadas
en la relacin laboral por aplicacin de las normas laborales, que afecten los derechos
fundamentales de los trabajadores (Art. 486 CT). A su vez, el artculo 459 n 5
seala que la sentencia definitiva deber contener los preceptos constitucionales,
legales o los contenidos en tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes, las consideraciones jurdicas y los principios de derecho o de
equidad en que el fallo se funda. Estas normas refuerzan la aplicacin directa de
Convenios de la OIT en causas que conozcan nuestros tribunalesNote108. .
Como consta en los prrafos anteriores, podemos precaver la importancia que tienen,
hoy ms que nunca, los Principios Generales del Derecho del Trabajo, y en este caso
particularmente, el Principio in dubio pro operario. Es as, como nuestra doctrina ha
buscado formas de recogerlo como principio formal de la legislacin laboral, sin
importar que ste no tenga la consagracin expresa de una ley. Asimismo, la doctrina
de otros pases, junto con la Organizacin Internacional del Trabajo y sus Convenios
y Recomendaciones, han permitido afianzar la idea central de la legislacin laboral, la
cual es fomentar el respeto, la proteccin y la igualdad que merecen los trabajadores
cuando estn sumidos en una relacin laboral, en la que precisamente pasan a formar
la parte ms dbil de sta.
A continuacin pasaremos al objetivo de este captulo de la Memoria, el cual es
revisar la recepcin, aplicacin, funcionalidad y primaca que tiene, en este caso, el
Principio in dubio pro operario, en la jurisprudencia nacional.
2.- Anlisis jurisprudencialNote109. .
Cada sentencia ser reproducida, casi en su integridad, para no perder el tenor de la
misma, y la esencia de la resolucin judicial.
Luego de su reproduccin se proceder a analizar como se ha aplicado el Principio in
dubio pro operario por nuestros tribunales.
2.1.- Sentencias.
1) Sentencia sobre despido injustificado. Recurso Apelacin Ao 1995. Recurso de
Casacin en el fondo Ao 1996.
CORTE DE APELACIONES
Santiago, 3 de octubre de 1995
Vistos:
Se reproduce la sentencia en alzada, con excepcin de sus fundamentos 8, 9, 10,
11, 12, 13, 14, 15, 16 y 21, que se suprimen,
Y se tiene presente:
1. Que no es bice para estimar configurada una relacin laboral la circunstancia de
que los servicios se presten con ocasin de una campaa poltica, si en la prestacin
de esos servicios concurren las exigencias previstas por la ley para presumir la
existencia de un contrato de trabajo;
2. Que en autos declararon los testigos Norma Ortega Arraigada y Jaime Belmar
Belmar a fs. 35 y siguientes. La primera, seala que vio al actor dirigir la campaa
poltica del demandado quien le fue presentado por el demandante como su jefe; dice
que en algunas oportunidades vio al seor Viveros en la casa del actor impartindole
rdenes que ste deba cumplir; que no tena horario fijo, y que sabe que su sueldo era
de $ 500.000 mensuales porque se lo dijo al propio demandante; que los servicios se
iniciaron el 1 de septiembre de 1992 y se extendieron hasta el 15 de septiembre de
1993, oportunamente en que el demandado le comunic que les pona trmino sin que
para tal medida existiera causa justificada. Agrega que el actor organizaba la
propaganda, las concentraciones, acuda a las poblaciones, iba a las reuniones del
comando central y daba rdenes a los dems integrantes de la campaa. El segundo
testigo, expresa que trabaj en la misma campaa a favor del seor Viveros, por tal
razn le consta que el actor se desempe a su servicio por el perodo antes sealado;
que dependa directamente del demandado y era su jefe de campaa. Por esta
actividad todos reciban una remuneracin y la del seor Pizarro era de $ 500.000 lo
que le consta porque vio muchas veces los cheques de pago; que el actor dedicaba
todo su tiempo a las actividades propias de la campaa, todo bajo la direccin del
seor Viveros;
3. Que el demandante rindi, adems, prueba documental consistente en una carta,
corriente a fojas 22, que le fuera dirigida por el demandado con fecha 15 de
septiembre de 1993, en la cual le seala, en sntesis, que por dificultades surgidas al
interior del comando, las que le hizo notar en su calidad de funcionario de la
campaa, a lo que se agrega un problema de salud que se le present al actor, se ha
sentido en libertad de accin para disponer del cargo desempeado por ste; una
fotocopia de un recibo de dinero otorgado en un formato correspondiente al distrito
N 30 que da cuenta del hecho de haber recibido el demandante la suma de $ 500.000
por concepto de sueldo jefe de campaa (mes de julio), con fecha 3 de agosto de 1993
de parte del seor Flix E. Viveros Daz, documento corriente a fojas 43; acompa,
adems, cuatro tarjetas de visita en las que Jaime Pizarro O, figura como Jefe de
Campaa bajo el epteto de Comando Flix Viveros y correspondientes a vales por
almuerzo los das 23, 25 y 28 de agosto de 1993 y una cuarta, por la suma de $
13.900 de fecha 27 de agosto del mismo ao; estos documentos, que obran de fs. 39 a
42 fueron observados en esta instancia respecto a su alcance y valor probatorio en
relacin al hecho que se pretende probar;
4. Que todas las probanzas relacionadas precedentemente, apreciadas en conjunto y
de acuerdo a las reglas de la sana crtica, sin olvidar el principio que impera en el
derecho laboral de interpretacin in dubio pro operario, conducen necesariamente a
concluir que entre las partes de este juicio medi una relacin de ndole laboral, ya
que en ella concurren las exigencias previstas en el artculo 7 del Cdigo del
Trabajo; relacin a la que se le puso trmino en forma unilateral por el empleador, sin
previo aviso y sin que se haya fundado en alguna causal de justificacin;
5. Que, sin embargo, si bien los testigos sealan como fecha de iniciacin de la
relacin laboral el 1 de septiembre de 1992, no dan en este punto suficiente razn de
sus dichos. Por tal razn y a falta de otra prueba suficiente, y considerando que la
eleccin parlamentaria se realiz el 11 de diciembre de 1993, y que los candidatos
slo pudieron inscribir sus candidaturas 150 das antes, esto es en julio de 1993, se
tendr como fecha de iniciacin de los servicios el da 1 de julio de ese ao, en
atencin al mrito de lo sealado, y al que arroja el recibo de dinero de fs. 43, que
corresponde precisamente al sueldo de ese mes. El demandante estuvo en condiciones
de probar con los recibos correspondientes, o con otros medios igualmente idneos,
que sus servicios se iniciaron con antelacin a esa fecha lo que no hizo, ya que, como
se ha dicho, la testifical es insuficiente, y el demandante neg en la confesional
rendida cualquier vinculacin de ndole laboral;
6. Que tampoco se logr acreditar en autos que se hubieran pactado horas
extraordinarias o que stas se hubieran trabajado con conocimiento del empleador;
Por estas consideraciones, y lo dispuesto en los artculos 463 y siguientes del Cdigo
del Trabajo, se revoca la sentencia de fecha diecisis de septiembre de mil
novecientos noventa y cuatro, escrita a fojas 35 y siguientes en cuanto por su decisin
segunda rechaza en su totalidad las dems peticiones de la demanda que no sean la
acogida por la decisin primera, y se declara en cambio que se acogen, adems: el
cobro de la indemnizacin sustitutiva del aviso previo ascendente a $ 500.000, el
cobro de las imposiciones previsionales entre el 1 de julio y el 15 de septiembre de
1993, las que debern enterarse en el ente previsional que corresponda, previa
liquidacin que la propia entidad practique; y tambin, el cobro correspondiente a
feriado proporcional ascendente a $ 41.670;
Las sumas que se mandan pagar, debern serlo incrementadas con los reajustes e
intereses que establecen los artculos 63 y 173 del Cdigo del Trabajo, segn
corresponda. En cuanto a las imposiciones previsionales, deber estarse a la
normativa legal que corresponda
Se confirma en lo dems apelado la misma sentencia
Regstrese y devulvase
Redact la Ministra seorita Mara Antonia Morales Villagrn
Pronunciada por los Ministros seor Juan Gonzlez Ziga, seor Cornelio Villarroel
Ramrez y seorita Mara Antonia Morales Villagrn
Rol N 1.601 95.
CORTE SUPREMA
Santiago, 17 de octubre de 1996
Vistos:
En estos autos Rol N 18.263 del Octavo Juzgado del Trabajo de Santiago, se dict la
sentencia de 15 de marzo de 1995, que se lee a fs. 50, por la cual se rechaz la
demanda por despido injustificado y el cobro de las correspondientes
indemnizaciones legales, impetrada por don Jaime Pizarro Ovalle en contra de don
Flix Viveros Daz
Apelada esta sentencia la Corte de Apelaciones de Santiago, por fallo de tres de
octubre de mil novecientos noventa y cinco, que rola a fs. 73, con nuevos
razonamientos la revoc, acogiendo el libelo y ordenando el pago de las prestaciones
que seala
En contra de esta ltima sentencia se ha deducido recurso de casacin en el fondo,
apoyado en los artculos 764 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil y
denunciando como infringidas las disposiciones legales a que se har mencin en la
parte considerativa de esta sentencia
Se trajeron los autos en relacin para conocer del referido recurso
Considerando:
1) Que se denuncian en el libelo infraccin a los artculos 1, 3, 7, 8, 456 y 458 del
Cdigo del Trabajo, 1 y 2 de la Ley sobre Partidos Polticos y 160 del Cdigo de
Procedimiento Civil, todas las cuales demuestran la imposibilidad jurdica de
establecer un contrato laboral entre dos partes, susceptibles de generar el pago de los
rubros otorgados al actor, porque slo se ha acreditado que ste desarroll funciones
como jefe de la campaa a Diputado del demandado, pero sin que concurra el vnculo
de subordinacin y dependencia que determina una relacin laboral y, adems,
porque la naturaleza de objetivos que persigue un candidato a Diputado no puede ser
estimado como empleador ni su candidatura como empresa, y que la relacin se ha
dado exclusivamente en los trminos que la contempla la Ley de Partidos Polticos en
su artculo 1 por compartir un mismo ideal y doctrina;
2) Que como se advierte, el recurso ataca los hechos establecidos por los jueces del
fondo dentro de sus facultades privativas, sin que se denuncien infracciones a las
leyes reguladoras de la prueba que habran permitido al tribunal de casacin
revisarlos para invalidar la sentencia y dictar, si procediere, la que hubiere
correspondido en derecho, lo que desde ya amerita su rechazo;
3) Que por otra parte el recurso se limita a citar disposiciones legales que considera
infringidas bajo el ttulo de errores de derecho de que adolece la sentencia,
desarrollando a continuacin los argumentos que se han sintetizado en considerando
primero de este fallo, pero sin precisar de manera circunstanciada y con fundamentos
jurdicos de que modo esos errores de derecho han influido en lo dispositivo del fallo,
que como requisito formal para su interposicin exige perentoriamente el N 2 del
artculo 772 del Cdigo de Procedimiento Civil, carencia que conduce tambin al
rechazo del recurso.
Por estas consideraciones y lo dispuesto, adems, en los artculos 764, 772 y 805 del
Cdigo de Procedimiento Civil, se rechaza el recurso de casacin en el fondo
deducido en lo principal del escrito de fs. 85, en contra de la sentencia de tres de
octubre de mil novecientos noventa y cinco, escrita a fs. 73;
Regstrese y devulvanse
Pronunciada por los Ministros seores Enrique Zurita, Hernn lvarez y Mario
Garrido y los Abogados Integrantes seores Arturo Montes y Jorge Rodrguez
Rol N 33.607 95
ANLISIS:
La sentencia que recoge el Recurso de Apelacin, con fecha 3 de Octubre de 1995, se
muestra manifiestamente a favor de aplicar los Principios Protectorios del Derecho
del Trabajo, y en este caso particularmente recoge el principio in dubio pro operario,
ya que si bien en primera instancia el Juzgado de Letras se manifest contrario a
entender la relacin que exista entre demandado y demandante como una relacin
laboral. La Ilmta. Corte de Apelaciones, en virtud del principio pro operario ha
interpretado, a favor del trabajador el hecho en discusin, esto ha partir de las
probanzas rendidas y del propio carcter que le otorga este principio a los jueces la
facultad de favorecer al trabajador cuando existe duda sobre la aplicacin de una
norma. Es del caso, que a pesar de no existir un contrato propiamente tal de ndole
laboral, se han configurado sus elementos propios, estos son la subordinacin y
dependencia. Por otro lado, seala la misma Corte de Apelaciones que no es bice
distinguir en este caso si la labor efectuada se realizaba o no con ocasin de una
campaa poltica, ya que concurren en la especie todos los elementos que configuran
un contrato de trabajo y por ende una relacin laboral, ya que concurrieron las
exigencias previstas en el artculo 7 del Cdigo del Trabajo; y al haberse puesto
trmino a esta relacin en forma unilateral por el empleador, sin previo aviso y sin
que se haya fundado en alguna causal de justificacin, para la Iltma. Corte de
Apelaciones se ha incurrido en un Despido Injustificado. Fallada en Segunda
Instancia, el demandado interpuso Recurso de Casacin en el fondo, el cual fue
rechazado. Por tanto primar el Principio Protector, in dubio pro operario, y la
interpretacin que se deja al propio sentenciador.
2) Sentencia sobre despido injustificado. Recurso de Apelacin de 1998. Recurso de
Casacin en la Forma y Fondo de 1998.
RECURSO DE APELACIN
Concepcin, 4 de agosto de 1998.
Vistos:
1. Que los actores para acreditar que aunque fueron contratados en diversas pocas
por la Sociedad Comercial Otto Rudloff y Compaa Limitada, en el ltimo tiempo,
don Alejandro Rudloff Rodrguez, en su condicin de persona natural, ha sido su
comn empleador y quien puso trmino a sus contratos laborales y a quien incumben
las responsabilidades consiguientes, hicieron valer diversos fundamentos de hecho y
de derecho (que no reproduciremos por su extensin);
2. Que todos estos hechos, segn los actores, permiten establecer que la Sociedad
Comercial de Otto Rudloff y Compaa Limitada, Farmasur Sociedad Comercial o
Sociedad Comercial de Alejandro Rudloff y Compaa Limitada nombres con que
aparece la sociedad RUT. 81.538.500-4 pertenece exclusivamente a don Alejandro
Rudloff Rodrguez, ya que la inclusin en la escritura de fs. 14 de octubre de 1994 de
doa Mara Ximena Jos Casanueva Clavera obedece a la intencin de mantener la
apariencia de una sociedad;
3. Que en relacin con la aplicacin de las instituciones comunes a la materia laboral
pueden sentarse los siguientes principios: a) las disposiciones de carcter especial
priman sobre las comunes; b) a falta de regla expresa corresponde al juez, de acuerdo
con las particularidades del caso, aplicar normas legales por analoga interpretativa o
principios doctrinarios desenvueltos por especialistas de esta rama jurdica, y c) si no
se observa un principio opuesto, la falta de obstculo aceptable conduce a la
aplicacin de la norma comn (Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 92, sec.
3, pgina 152);
4. Que entre los principios doctrinarios aceptados por los Tribunales se encuentran el
principio in dubio pro operario (Revista Derecho y Jurisprudencia, Tomo 92, seccin
3, pgina 169Note110. ) y el denominado principio de la primaca de la realidad
(Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 93, seccin 3, pgina 9), principio este
ltimo que significa que en caso de discordia entre lo que ocurre en la prctica y lo
que surge de los documentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es
decir, a lo que sucede en el terreno. Principios que bien pueden fundar una conclusin
de conformidad con lo que permite el N 5 del artculo 170 del Cdigo de
Procedimiento Civil;
5. Que es menester, tambin, no olvidar que nuestros Tribunales han buscado el
medio tcnico de impedir el uso de maniobras fraudulentas destinadas a defraudar
con medios lcitos a posibles terceros acreedores. As, los Tribunales al descubrir la
finalidad con que se vena usando el pacto de separacin de bienes y la liquidacin de
sociedad conyugal, cerr esta va mediante la interpretacin del artculo 1723 inciso
2 del Cdigo Civil, admitiendo que all se consagra su inoponibilidad absoluta frente
al tercero cuyo crdito es anterior a la separacin (C. Concepcin, Revista de Derecho
y Jurisprudencia, Tomo 81, seccin 2, pgina 134; C. de Valparaso, Gaceta Jurdica
N 121 (1990) pgina 52;
6. Que en el procedimiento laboral los jueces del fondo, por mandato legal, aprecian
la prueba rendida segn las reglas de la sana crtica, razn por la cual el Tribunal est
liberado de los lmites que el sistema de prueba legal le impone para valorar la
eficiencia de los medios probatorios, dejndole en condiciones de asignarles el valor
que racionalmente stos produzcan en su entendimiento, con arreglo a la lgica y el
conocimiento que suministra la experiencia (Revista de Derecho y Jurisprudencia,
Tomo 93, seccin 3, pgina 36);
ELIMINADO 7 CONSIDERANDO POR EXTENSO Y SIN RELACION AL
TEMA QUE NOS ATAE.
8. Que a fojas 51, los actores solicitan se declare que el despido de que han sido
objeto es injustificado, indebido o improcedente y que se ordene, como consecuencia
de ello, en favor de cada demandante, el pago de los respectivos montos o valores,
por concepto de indemnizacin de aos de servicio, con el recargo del veinte por
ciento de feriados adeudados, todo ello con los recargos de reajustes e intereses
correspondientes;
9. Que a fs. 69, contestando el traslado, la demandada se limita a solicitar el rechazo
de la demanda, en todas sus partes, porque el seor Alejandro Rudloff Rodrguez, no
es el empleador de los demandantes;
10. Que consta de los documentos acompaados a fs. 1 y 3 a 13, que la causal de
despido invocada con excepcin de doa Irma Bobadilla Marn fue la del artculo
161 del Cdigo del Trabajo, esto es, necesidades de la empresa, establecimiento o
servicio, fundndola en la precaria situacin financiera que afecta a la empresa,
motivada por una serie de cambios en las condiciones de mercado y de la economa,
unidas a una baja productividad, ello ha generado una situacin de prdidas de
arrastre que la Empresa no ha podido superar y, ms an, stas se han incrementado
sistemticamente en los ltimos meses;
11. Que corresponda a la parte demandada acreditar los fundamentos de la causal
por ella invocada para despedir a los trabajadores, esto es, haber existido necesidades
de la empresa; la demandada debi acreditar en autos la efectividad de su precaria
situacin econmica, materia que ni siquiera fue objeto del auto de prueba de fs. 81
vta., ampliado a fs. 85;
12. Enumera las sumas que debern pagarse a cada uno de los trabajadores
(eliminado por extenso);
Por estos fundamentos, disposiciones legales citadas y lo previsto en los artculos 161
y siguientes del Cdigo del Trabajo, se revoca la sentencia apelada de 27 de mayo de
1997 escrita a fs. 287 en cuanto no hace lugar a la demanda de fs. 51, y en su lugar se
decide que estimndose injustificado el despido dicha demanda queda acogida segn
se dir, respecto de todos los trabajadores con la sola excepcin del actor Juan Vargas
Carrasco, en relacin a quien queda desestimada por la que se consigna en la
reflexin 11 de este fallo ( esta es la firma de un finiquito por parte de ste), con las
siguientes declaraciones:
a) Que don Alejandro Rudloff Rodrguez, como empleador deber cancelar a
Francisco Snchez Venegas, Fresia Rosa Cayupe Quincha, scar Manuel Inostroza
Toro, Mara del Trnsito Cares Cerda, Mara Clementina Novoa Caamao, Hctor
Edgardo Vera Elmes, Mercedes del Carmen Bermedo Olivares, Arturo Segundo
Baeza Rivas, Carmelita del Carmen Hidalgo Flores, Adelicia del Carmen Hidalgo
Flores y Edith Isabel Henrquez Cid por indemnizacin por aos de servicio las
sumas indicadas en el considerando 12;
b) Que las sumas indicadas en la letra anterior, atendido que la causa de trmino de
los contratos de trabajo no tuvo motivo justificado, sern pagadas con un aumento
ascendente al veinte por ciento;
c) Que don Alejandro Rudloff R. deber pagar a doa Irma Olivia Bobadilla Marn,
en su carcter de trabajadora dependiente la suma de $ 720.500 por concepto de
indemnizacin por aos de servicio, la que deber ser pagada con un aumento
ascendente al veinte por ciento, por que la causa de trmino del contrato no tuvo
motivo justificado;
d) Que deber pagar a los actores individualizados en las letras a) y c) por concepto
de feriado, las sumas indicadas en los considerandos 12 y 15;
e) Que las cantidades resultantes debern ser canceladas con los reajustes e intereses
correspondientes, segn liquidacin que practicar la Secretara del Tribunal una vez
ejecutoriado el presente fallo;
f) No se condena en costas al demandado por no haber sido completamente vencido;
Se confirma en lo dems el referido fallo.
Redaccin de la Ministro seora Silvia Oneto Peirano.
Rol N 265-97.
RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO Y EN LA FORMA.
Santiago, 19 de noviembre de 1998.
Vistos y teniendo presente:
I. Se interpone recurso de casacin en el fondo y en la forma. (extracto)
La Excelentsima Corte Suprema considera y segn lo dispuesto adems, en el
artculo 781 del Cdigo de Procedimiento Civil, que se declara inadmisible el recurso
de casacin en la forma y se rechaza el de fondo deducidos en lo principal y primer
otros de fojas 370, contra la sentencia de cuatro de agosto pasado, que se lee fojas a
358.
Regstrese y devulvase.
Pronunciado por los Ministros seores Hernn lvarez G., Mario Garrido M., Marcos
Libedinsky T., Jos Benquis C. y el Abogado Integrante seor Patricio Novoa F.
Rol N 3.677 98. (Concepcin)
ANLISIS:
Se dedujo una demanda conjunta por varios trabajadores en contra de la empresa
Farmasur, por haberlos despido utilizando la causal del art. 161 del Cdigo del
Trabajo, esto es, necesidades de la empresa, sin embargo durante el curso del proceso
no pudo probarse por el empleador las circunstancias que lo obligaban a prescindir de
sus dependientes, siendo esto gravitante para el juzgado de segunda instancia. Por
otro lado la Iltma. Corte de Apelaciones estima que en la aplicacin de las
instituciones comunes a la materia laboral pueden sentarse los siguientes principios:
a) las disposiciones de carcter especial priman sobre las comunes; b) a falta de regla
expresa corresponde al juez, de acuerdo con las particularidades del caso, aplicar
normas legales por analoga interpretativa o principios doctrinarios desarrollados por
especialistas de esta rama jurdica, y c) si no se observa un principio opuesto, la falta
de obstculo aceptable conduce a la aplicacin de la norma comn (Revista de
Derecho y Jurisprudencia, Tomo 92, sec. 3, pgina 152);
Es por esto que el tribunal en su considerando cuarto estima como un principio
aceptado por la jurisprudencia, el Principio in dubio pro operario, junto con otros
Principios Generales del Derecho del Trabajo, procediendo a declarar el despido
injustificado y otorgndole a los trabajadores las respectivas indemnizaciones. Por
otro lado, la Excma. Corte Suprema ha declarado inadmisible el Recurso de Casacin
en la Forma, y desechado el Recurso de casacin en el Fondo interpuesto por la
demandada.
Se aprecia como este principio alcanza hasta las normas de procedimiento del trabajo,
en lo concerniente a la prueba del demandado, con el objeto de dar amparo a los
derechos de los trabajadores, y tambin con el objeto de protegerlos de posibles
fraudes por parte de sus empleadores.
3) Sentencia sobre Indemnizacin por aos de servicio. Recurso de Apelacin 1998.
Recurso de casacin en el fondo 1999.
CORTE DE APELACIONES
Santiago, 30 de junio de 1998.
Vistos:
Se tiene, adems, presente:
1) Que la indemnizacin por aos de servicios establecida en el Cdigo del Trabajo,
es un beneficio cuya procedencia se determina a la fecha de trmino de la relacin
laboral del trabajador, y siempre que el cese de sus servicios no se deba a causales de
aquellas que no den derecho a indemnizacin alguna, como son las sealadas en el
artculo 160 del Cdigo del Trabajo. No es un derecho que nazca y que se incorpore
al patrimonio del trabajador por el solo hecho de convenirse en una relacin laboral,
porque es necesario que se tenga el tiempo mnimo para ganarla y que la causal de
trmino de su contrato lo habilite para su cobro;
2) Que el beneficiario en cuestin nace entonces, cumplidos los requisitos, a la fecha
de terminacin de los servicios, oportunidad en que se incorpora a su patrimonio.
Antes de esa fecha y a contar de la celebracin del contrato de trabajo slo tiene
meras expectativas y no derecho a exigir su pago;
3) Que mientras esta indemnizacin no se incorpora al patrimonio del trabajador y no
constituye an un derecho adquirido, el legislador puede modificarla, variando su
monto y forma de calcularla, como ha sucedido desde que la estableci sin imponerle
lmite hasta que ella ha quedado establecida en los trminos actuales, prescritos en el
artculo 172 del Cdigo del Trabajo;
4) Que de lo relacionado se desprende que la indemnizacin por aos de servicios
pagada al demandante y calculada en la forma como se contiene en el finiquito
acompaado a los autos firmado por el trabajador, se ajust a la ley, y en especial, a la
norma citada del artculo 172 del Cdigo del ramo, lo que hace improcedente la
demanda de pago de diferencias de ese beneficio;
Por estas consideraciones, se confirma, en lo apelado, la sentencia de veintisiete de
febrero de este ao, escrita en fojas 74 y siguientes.
Regstrese y devulvanse.
Redaccin del Abogado Integrante seor Franklin Geldres Aguilar.
No firma la Ministro seora Olivares, no obstante haber concurrido a la vista y
acuerdo, por encontrarse ausente.
Pronunciada por los Ministros seor Milton Juica Arancibia, seora Gloria Olivares
Godoy y el Abogado Integrante seor Franklin Geldres Aguilar.
Rol N 1.395 98.
CORTE SUPREMA
Santiago, 27 de enero de 1999.
Vistos:
Por sentencia de 26 de febrero de 1998, escrita a fojas 74, la juez de primer grado
resolvi rechazar la demanda interpuesta por don Eugenio Astran Torres, en contra
de la empresa Olivetti de Chile S.A. y por medio de la cual reclamaba el pago de su
indemnizacin por aos de servicios, pero sin considerar el tope de las 90 Unidades
de Fomento que estatuye el artculo 172 del Cdigo del Trabajo.
Por sentencia de 30 de junio del mismo ao, que se lee a fojas 93, una de las salas de
la Corte de Apelaciones de esta ciudad, confirm sin modificaciones aquel fallo.
En contra de esta ltima, el actor dedujo el recurso de casacin en el fondo que pasa a
referirse.
Se orden traer los autos en relacin.
Considerando:
1) Que son hechos determinados por la sentencia de que se trata, los siguientes:
a) el demandante ingres a prestar servicios para la demandada, como vendedor de
sistemas, con fecha 1 de mayo de 1983.
b) el da 27 de agosto de 1996, la empleadora demandada puso trmino al respectivo
contrato de trabajo, invocando la causal de necesidades de la empresa, prevista en el
artculo 161 del Cdigo del Trabajo.
c) la remuneracin mensual promedio del trabajador superaba el equivalente a las
noventa Unidades de Fomento.
d) en el clculo y pago de la correspondiente indemnizacin por aos de servicios, la
demandada aplic el tope de las 90 Unidades de Fomento, a que alude el artculo 172
del Cdigo del Ramo;
2) Que, en su recurso, el actor denuncia la infraccin de los artculos 22 de la Ley
sobre Efecto Retroactivo de las Leyes, 9 inciso primero del Cdigo Civil y la
conculcacin del principio protector del Derecho del Trabajo. Plantea inicialmente
que, conforme al primero de esos preceptos, en todo contrato se entienden
incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebracin, lo que significa,
entonces, que el cuestionamiento involucrado en esta causa debe resolverse con
arreglo a la normativa que rega en esa poca. Pues bien, contina, al 15 de mayo de
1983 (fecha de celebracin del contrato de trabajo), la ley no estableca tope alguno
en materia de clculo de indemnizacin por aos de servicios, limitacin sa que se
dispuso con posterioridad, esto es, por una ley (N 19.010) que se encontraba vigente
slo al tiempo del despido. Agrega que aquella indemnizacin se corresponde con un
derecho contractual de carcter condicional y sujeto a una condicin suspensiva,
constituida por un despido acompaado de antigedad, en trminos que, cumplida
que sea esa condicin, nace el derecho y este nacimiento se retrotrae al tiempo de la
celebracin del contrato. De este modo, cuando la sentencia aplica la ley que rige al
tiempo de la terminacin laboral, incurre en error porque deba someter su decisin a
la ley anterior;
3) Que, siempre en el mismo sentido, aade el recurrente que, al resolver del modo
en que lo hiciera, ese fallo no est sino otorgando a la mencionada ley N 19.010 un
efecto retroactivo impropio, comoquiera que la hace aplicable a una situacin
acaecida con anterioridad a su vigencia, sin que esa misma ley as lo haya previsto o
dispuesto expresamente, afectndose as un derecho ya incorporado al patrimonio
del trabajador. Finalmente, apunta, la sentencia aplica la ley en un sentido que
perjudica al trabajador, no obstante tratarse, en la especie, de una rama del derecho
caracterizada por su naturaleza de ndole protectora, expresada en el principio del in
dubio pro operario, en las reglas de la norma ms favorable y de la condicin ms
beneficiosa, que son, en consecuencia, conculcados;
4) Que, contrariamente a lo postulado por el recurrente, el contenido en esta causa no
es un problema que se relacione con la retroactividad o irretroactividad de la ley ni
con la supuesta afectacin de derechos adquiridos, sino con la aplicacin inmediata
de la ley a situaciones acaecidas con posterioridad a su vigencia, segn pasa a
explicarse.
5) Que, en nuestro ordenamiento jurdico laboral, la indemnizacin legal por aos de
servicios, del artculo 163 del Cdigo del Trabajo, al revs de lo sugerido, slo nace a
la vida del derecho, se genera y consolida y, por ende, queda en posicin de
incorporarse al patrimonio del trabajador, ocurrido que sea el despido o terminacin
del respectivo contrato de trabajo. Todava ms, no cualquier despido o terminacin
da lugar a ella sino que slo los que derivan de una o ms causales que, incluso, han
sido predeterminadas por el propio legislador. Tan ntimamente ligados estn la
terminacin o el despido con la indemnizacin por aos de servicios que slo si se
han verificados los unos, es procedente la otra;
6) Que, enseguida, cabe precisar que aun cuando es cierto que la ley atiende o
considera en la materia el tiempo servido por el trabajador, ello no significa que el
comentado beneficio se constituya en una especie de retribucin a los servicios
prestados, caso en el cual pudieran, eventualmente, tener alguna cabida los
planteamientos del recurrente. De contrario, esa indemnizacin es y sigue siendo una
que se ha instituido por la ley, pero que dice directa relacin con la existencia de un
despido determinado, que se concibe con motivo u ocasin de ste, en trminos que el
factor antigedad no tiene ms alcance que el de determinar su procedencia y cuanta;
7) Que, en estas condiciones, es dable concluir que la ley llamada a resolver el
conflicto, vale decir, el que concierne a la base de clculo del sealado beneficio, ha
de serlo la vigente a la poca de verificarse el despido, porque es ste el momento en
que nace el derecho, toda vez que antes de ello ocurra slo existe una mera
expectativa acerca de la pretensin del actor. Por lo tanto, es en ese instante cuando
surge para el caso concreto la oportunidad de su regulacin, por manera tal que no es
cierto que ello involucre otorgarle el efecto de hacerla extensiva a situaciones
acaecidas con anterioridad a su entrada en vigor. Por el contrario, de aplicarse una
normativa diferente como pudiera serlo la que rega con antelacin ello s que
implicara, en definitiva, extenderla ms all de sus alcances, cuando ya est fenecida;
8) Que, de consiguiente, y teniendo, adems, en cuenta que no existe en la materia
norma especial o transitoria alguna que disponga algo diverso slo cabe asentar que el
precepto aplicable en la especie lo es el del artculo 172 del Cdigo del Trabajo y que,
consecuentemente, es pertinente atender al tope o lmite que, para la remuneracin
base, se ha previsto en dicha norma. Siendo as, no existen los errores de derecho ni
las infracciones de ley denunciadas por el recurrente, todo lo cual conduce a
desestimar su recurso;
Por estos fundamentos y de acuerdo con lo previsto en los artculos 764 y 767 del
Cdigo de Procedimiento Civil, se rechaza el recurso de casacin en el fondo
interpuesto en lo principal de fojas 101, respecto de la sentencia de treinta de junio de
mil novecientos noventa y ocho, escrita a fojas 93.
Regstrese y devulvanse.
Pronunciado por los Ministros seores Hernn lvarez G., Marcos Libedinsky T.,
Jos Benquis C. y Urbano Marn V. y el Abogado Integrante seor Mario Mosquera
R. No firman el Ministro seor Benquis y el Abogado Integrante seor Mosquera, no
obstante haber concurrido a la vista de la causa y acuerdo del fallo, por encontrarse
con feriado legal el primero y estar ausente el segundo.
Rol N 2.623-98 (Santiago).
ANLISIS:
La demanda en cuestin pretenda el cobro por un monto superior al establecido en la
ley Ley 19.010Note111. , que modific el texto del artculo 172 del Cdigo del
TrabajoNote112. , el cual fija el monto mximo de la indemnizacin en 90 UF por
ao de servicio, con un tope de 11 aos, sin embargo el demandante estima, que en
atencin al principio in dubio pro operario y el principio de la irretroactividad de la
ley a situaciones acaecidas con anterioridad a la vigencia de esta, el monto que a l le
correspondera como indemnizacin por aos de servicio sera mucho mayor, ya que
para ste la aplicacin del tope establecido en la ley, pasara a llevar los derechos que
tena al tiempo de la celebracin del contrato, y sabido es que las leyes que rigen en el
contrato son aquellas pactadas al tiempo de su celebracin.
Al juez le corresponde interpretar la ley en caso de dudas, y es aqu cuando entra a
operar el principio in dubio pro operario, que precisamente es lo que alega la parte
demandante, sin embargo para los jueces de primera instancia, segunda instancia y
finalmente la Excma. Corte Suprema, no existe en este caso duda sobre la aplicacin
de la norma, ya que la ley que pone tope al sistema de indemnizacin establece
claramente qu trabajadores quedan sujetos a esta norma, y este es uno de los casos,
por lo tanto no operara el principio in dubio pro operario, ya que, como dijimos
anteriormente, no existe duda en cuanto a la aplicacin de esta norma. Por otro lado,
en cuanto a la aplicacin de la ley a situaciones acaecidas con anterioridad a su
entrada en vigencia, la demanda carece de fundamento plausible, pues, la
irretroactividad solo se aplica a los derechos adquiridos, y en este caso slo hay una
mera expectativa, por lo tanto su aplicacin es plenamente vlida. Es por esto que la
demanda no fue acogida en ninguna de las instancias legales.
4) Sentencia sobre indemnizacin por terminacin anticipada de contrato a plazo fijo.
Demanda en juicio laboral Tribunal de Letras ao 2000. Recurso de Apelacin 2001.
Recurso de Casacin en el Fondo 2001. Sentencia de reemplazo 2001.
SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA.
Santiago, viernes 17 de marzo de 2000.
Considerando:
En cuanto a la objecin de documentos.
1 Que, a fs. 20 el apoderado Sr. Bock compareciendo equivocadamente por la
demandada, debiendo entenderse que lo hace por la demandante, ha objetado el
contrato de trabajo adjuntado por el Instituto de Salud Familiar en el 1er. Otros de fs.
10, el que en su clusula 6, seala un plazo fijo de duracin del contrato celebrado
con el actor Sr. Mujica Valle de slo 90 das (fs. 8), decisin tomada por el directorio
de la sociedad, con el objeto de que al cabo de 3 meses se evaluara y, resolvera su
situacin laboral. Por cuanto segn aquella parte el segundo contrato firmado por los
mismos contratantes estableci un plazo fijo de 6 meses de duracin y acompaa al
efecto, este ltimo documento (fs. 18); y, a fs. 28 objeta la copia autorizada del acta
de sesin de la demandada adjuntada en el 2 otros de fs. 25, por emanar de la propia
interesada, y no consta su autenticidad y veracidad;
2 Que a fs. 30 el demandado objeta el contrato de trabajo que ha adjuntado el actor a
fs. 18 a 20: por falso, con tiempo de duracin adulterado, desde que no corresponde al
perodo de contratacin que inicialmente fue de 3 meses, y no de 6 meses. Se ha
falsificado, no slo la fecha, con un afn y objeto desconocido, porque el directorio
de la sociedad jams facult al gerente general Sr. Carlos Gutirrez para que cambiara
el plazo;
3 Que una y otra de las impugnaciones que se han hecho valer precedentemente, se
desestimarn y dentro de sus facultades privativas, la sentenciadora, les otorgar el
valor que les asigna la ley;
En cuanto al fondo.
4 Que, si bien es verdadero que el Instituto de Salud Familiar S.A. contrat los
servicios del Sr. Fernando Andrs Mujica Valle, para ejercer el cargo de gerente
comercial de la demandada; con una remuneracin del orden de los $ 2.277.420; no
es menos cierto que, la discrepancia ha pasado a ser la duracin del plazo del
contrato. Desde que el trabajador afirma que fue convenido por 6 meses en tanto que,
la demandada, asegura que slo fue de 90 das, esto es de 3 meses;
5 Que en la circunstancia explicitada, el peso de la prueba ha sido de cargo de la
empleadora; por disponerlo el art. 1698 del Cdigo Civil;
6 Que, en tal predicamento alleg al proceso, el contrato de trabajo de fs. 8 y 9 en
cuya clusula 6 ordena que la duracin del mismo ser de 90 das, esto es 3 meses.
Adems, en el 2 otros de fs. 35 adjunt igualmente el acta de sesin de directorio de
15 de febrero de 1999, que da cuenta de la reunin ordinaria, de directorio de la
Sociedad Inmobiliaria Inversiones Instituto de Salud Familiar S.A. En cuyo punto 2.
Signado contratacin de gerente comercial. Se expresa textualmente que previa a la
asesora de Price, y luego de averiguaciones efectuadas en relacin a la persona del
Sr. Fernando Mujica se procedi a contratarlo, con una renta lquida de $ 1.900.000
por los primeros tres meses, a fin de revisar la situacin segn rendimiento final de
dicho perodo.
El director de la demandada Sr. Miranda, hizo presente su reserva en cuanto al
procedimiento utilizado, por cuanto hubiera esperado conocer anticipadamente los
antecedentes del candidato antes que la contratacin se hubiera llevado a efecto.
El gerente Sr. Ricardo Gutirrez Gatica indica: que entendi que esta materia estaba
dentro de la facultad delegada por el directorio y que se tomaron adicionalmente las
medidas para que no fuera la misma definida unilateralmente, como la contratacin
de Price como consultora y el chequeo previo a la contratacin misma de los
antecedentes personales del interesado. A continuacin se deja constancia: que se
produjo 'un debate' sobre esta designacin del actor; que si bien se opt por ratificar el
nombramiento fue sin perjuicio de reevaluar la decisin al cabo del primer perodo de
tres meses aludido;
7 Que, los reseados antecedentes, permiten concluir, que no existi conformidad
unnime en la contratacin del trabajador Sr. Mujica, como gerente comercial,
situacin que conllev a provocar un debate decidindose al final que: despus de los
3 meses, se reevaluara, dicho convenio laboral. Del contexto transcrito se desprende,
adems, la defensa que hace el Sr. Gerente General don Ricardo Gutirrez Gatica de
esa decisin tomada por l, porque lo entendi as, no porque acreditara en cuanto a
que estaba facultado para tomarla. Es la razn, entonces por la que aparece despus,
cuestionado el nombramiento del Sr. Fernando Mujica Valle, subscribiendo otro
contrato de trabajo por 6 meses, sin estar facultado para ello, desde que se haba
dejado constancia terminados los 90 das, se reevaluara, esa contratacin, esto
ocurri el 13 de febrero de 1999, en que se haba dado cuenta de un contrato de
trabajo slo por 3 meses.
8 Que consecuencia el hecho que el Sr. Ricardo Gutirrez constatara que su
recomendado Sr. Mujica, no haba sido del todo aceptado por los asistentes a la
reunin del 15 de febrero de 1999, conllev a suscribir otro contrato por un lapso
superior que es el agregado a fs. 18 y 19. Ahora bien al prestar confesin el
representante de la demandada Sr. Luis Cruzat Triantafilo (fs.54) es terminante en
cuanto a que el nico contrato de trabajo que conoce era el de plazo fijo de 3 meses, y
no le fue renovado al Sr. Mujica;
9 Que a su vez el testigo de la ex empleadora don Mario Vctor Miranda Fernndez
(fs. 61) reafirmando lo expuesto en las reflexiones que anteceden, expresa: su
posicin en cuanto a que: en la reunin de directorio llevada a cabo el 13 de febrero
de 1999 (fs. 22 y ss.) el Sr. Gutirrez fue quien propuso al actor, el testigo en su
calidad de representante del directorio, no comparti esa nominacin. Por esa razn
se acord que se suscribira un contrato de trabajo, por slo tres meses. En ningn
momento, aade, se acord prorrogar por otro perodo el citado convenio laboral con
el Sr. Mujica. Por cuanto para que esto ocurriera deba previamente someterse a la
decisin del directorio que preside el testigo, al exhibrsele el contrato de trabajo por
6 meses afirm que se trata de una adulteracin de contrato, desde que existe el de
tres meses que fue acordado por el directorio, en la forma que se ha explicitado. El
nuevo contrato, que ampla el plazo es adulterado, porque, ya se haba acordado en la
sesin de directorio que el Sr. Mujica deba dejar el cargo porque no haba:
renovacin de plazo.
En cuanto al segundo testigo don Julio Felipe Montt Mombery (fs. 66), corrobora los
dichos del anterior testimonio, al afirmar que el actor fue contratado slo por tres
meses, y as se le expres el propio Sr. Gutirrez. Posteriormente al asumir la
Direccin ejecutiva de la empresa (desde que se desempeaba como director mdico),
el contrato se haba extendido a 6 meses, esto fue el 1 de mayo, al ser interrogado
sobre el punto 2 del auto de prueba de fs. 15 agrega: que el trabajo del Sr. Mujica fue
ineficiente, motivado por el desconocimiento que tena de la modalidad de trabajo de
un centro de atencin mdica;
10 Que, si bien es verdad que segn lo manifiesta el demandante, no se le comunic
el despido, es por cuanto, el nico contrato vlido; termin por el vencimiento de los
3 meses fue el autorizado por el directorio en la sesin que se llev a cabo el 15 de
febrero y que se adjunta a fs. 22 a 24.
En ese momento se le dijo al Sr. Gutirrez que, por esa vez se le autorizaba el
contrato del Sr. Mujica pero slo por tres meses. En esa misma ocasin qued claro
que l no estaba facultado para contratar, por esa razn se suscit un debate punto 2.
del acta. Luego al suscribir el segundo contrato de trabajo, el Sr. Gutirrez se
extralimit en sus funciones, que ya haban sido objeto de impugnacin la citada
sesin. Por lo tanto el segundo contrato que estableci otro plazo fijo (6 meses)
carece de todo valor, en virtud de lo ya explicitado;
11 Que los medios de prueba han sido ponderados segn las reglas de la sana crtica,
razn por la que, se denegar lo pedido a ttulo de indemnizacin por el plazo que
faltaba segn el segundo contrato que ha sido calificado por el director de la
demandada Sr. Miranda como adulterado, desde que debi ser discutido en el
directorio de la sociedad empleadora. Por lo dems el Sr. Carlos Gutirrez, debi
asistir al proceso a fin de aclarar, con qu facultad modific: en un segundo contrato,
el plazo que contena el nico contrato autorizado (despus del debate), por la sesin
ordinaria de la sociedad demandada y, que fue de slo 3 meses; los que vencieron en
el mes de mayo de 1999;
12 Que, los dems antecedentes, no harn variar lo que est decidido;
Vistos, adems lo preceptuado en los arts. 10, 159 N 4, 438, 439, 440, 442, 444, 445,
446, 451, 452, 455, 456 y 458 del Cdigo del Trabajo; 19, 20, 1545, 1546, 1698 y
1712 del Cdigo Civil; 384 N 2 del Cdigo de Procedimiento Civil, se declara:
I Que no ha lugar a las objeciones de documentos.
II Que no ha lugar a la demanda de fs. 1 y 2. Cada parte pagar sus costas, por haber
existido motivos plausibles para litigar.
Regstrese, notifquese y archvese en su oportunidad.
Dictada por la seora Mara Ondina Tapia Varas, Juez Titular.
CORTE DE APELACIONES
Santiago, 12 de septiembre de 2000.
Vistos:
Se confirma la sentencia apelada de diecisiete de marzo pasado, escrita desde fojas 74
a fojas 81.
Acordada con el voto en contra del Ministro suplente seor lvarez, quien estuvo por
revocar la referida sentencia en atencin a los siguientes fundamentos:
1. Que para dar valor al contrato acompaado por la demandante a fojas 20, se debe
tener presente que los contratos acompaados a estos autos por el actor y la
demandada, ambos fueron firmados por el gerente general nico que rene los
requisitos del inciso primero del artculo 4 del Cdigo del Trabajo, para contratar
empleados por la empresa.
2. Que no ha sido probado ni discutido por el demandado que el segundo contrato
haya sido anterior al de tres meses de duracin.
Regstrese y devulvase.
Dictada por los Ministros seora Sonia Araneda Briones y seor Raimundo Daz
Gamboa y el Ministro Suplente seor Alfonso lvarez Valderrama.
CORTE SUPREMA
Santiago, 13 de marzo de 2001.
Vistos:
Ante el Quinto Juzgado del Trabajo de Santiago, en estos autos Rol N 3.153-1999,
don Fernando Andrs Mujica Valle deduce demanda en contra del Instituto de Salud
Familiar S.A., representado por don Luis Cruzat Triantafilo, a fin que se condene al
demandado al pago de las prestaciones que seala, por concepto de trmino
anticipado de contrato a plazo fijo, ms intereses, reajustes y costas;
El demandado, contestando la demanda, solicit su rechazo, con costas, sosteniendo
que el actor fue contratado por el trmino de 90 das, el que se cumpli a la poca en
que alega haber sido despedido, de manera que nada se le adeuda por ningn
concepto;