XXI
Eduardo Luiz Santos Cabette, Delegado de Polcia, Especialista em Direito Penal e
Criminologia, Mestre em Direito Social (enfoque em Processo Penal), Professor de
Direito Penal, Processo Penal, Legislao Penal e Processual Penal Especial e
Criminologia na graduao e ps graduao da Unisal.
1 INTRODUO
Em um primeiro plano pode-se destacar alguns conceitos que bem ilustram a concepo
tradicional:
Bastante incisiva a exposio de Baratta quanto a essa questo, razo pela qual torna-se
imperativo proceder sua transcrio em arremate:
O paradigma etiolgico supe uma noo ontolgica da criminalidade, entendida como uma
premissa preconstituda s definies e, portanto, tambm reao social, institucional ou
no institucional, que pe em marcha essas definies. Desta maneira, ficam fora do objeto
de reflexo criminolgica as normas jurdicas ou sociais, a ao das instncias oficiais, a
reao social respectiva e, mais em geral, os mecanismos institucionais e sociais atravs dos
quais se realiza a definio de certos comportamentos qualificados como criminosos.
A pretenso da criminologia tradicional, de produzir uma teoria das condies (ou causas) da
criminalidade, no justificada do ponto de vista epistemolgico. Uma investigao das
causas no procedente em relao a objetos definidos por normas, convenes ou
valoraes sociais e institucionais. Aplicar a objetos deste tipo um conhecimento causal
naturalista, produz uma reificao dos resultados dessas definies normativas,
considerando-os como coisas existentes independentemente destas. A criminalidade, os
criminosos so, sem dvida alguma, objetos deste tipo: resultam impensveis sem
interveno de processos institucionais e sociais de definio, sem a aplicao da lei penal
por parte das instncias oficiais e, por ltimo, sem as definies e as reaes no
institucionais.[16]
3 A EVOLUO DO PENSAMENTO CRIMINOLGICO
3.1 PRELIMINARES
Neste item pretende-se apresentar um breve esboo das diversas correntes do pensamento
criminolgico, desde seu surgimento e desenvolvimento tradicional at os dias atuais, com
as suas formulaes crticas ou radicais.
Duas observaes devem ser feitas antes da exposio das diversas concepes: as linhas de
pensamento criminolgico no tm, em sua seqncia, uma diviso estanque, de maneira
que convivem em algumas pocas orientaes distintas e s vezes complementares. Por
outro lado, a diversidade de orientaes no estudo do fenmeno criminal, inclusive passando
pelos mtodos e instrumentos de diversas cincias, revela uma tendncia de isolamento de
cada linha de pesquisa, cada qual arrogando-se a descoberta da melhor explicao para o
fenmeno criminal. notvel que isso ocorra num campo nitidamente complexo como o da
criminologia, cujo caminho natural seria o de integrao ou interdisciplinaridade, conforme
bem destacam Newton e Valter Fernandes.[17]
3.2 A ESCOLA LIBERAL CLSSICA DO DIREITO PENAL
Alm disso, ao destacar que o poder punitivo do Estado deveria ser assinalado pela
necessidade e utilidade da pena e pelo Princpio da Legalidade, a Escola Liberal
Clssica funcionava como uma instncia crtica em face da prtica penal e penitenciria do
antigo regime. Aqui tambm apresenta um ponto de contato com a Criminologia Moderna
que, contestando o modelo da criminologia positivista, desloca sua ateno da
criminalidade para o direito penal, fazendo de ambos o objeto de uma crtica radical do
ponto de vista sociolgico e poltico.[21]
3.3 O POSITIVISMO E O NASCIMENTO DA CRIMINOLOGIA: CRIMINOLOGIA
CLNICA E CRIMINOLOGIA SOCIOLGICA
3.3.1 O POSITIVISMO
c) Sendo o mtodo da cincia o nico vlido, deve ser estendido a todos os campos da
pesquisa e da atividade humana.
Para Comte, tudo obedece s leis imutveis da natureza, cabendo ao homem descobrir
essas leis e reduzi-las a uma unidade, restringindo-se aos fatos.[29] O autor sob comento
apresenta a chamada Doutrina dos Trs Estados ou Lei da Evoluo Intelectual da
Humanidade. Por esta doutrina, todas as investigaes humanas esto inevitavelmente
sujeitas passagem por trs estados tericos diferentes e sucessivos, denominados de
teolgico, metafsico e positivo. [30]Sobre o tema transcreve-se a narrativa do prprio
Comte, bastante elucidativa:
No estado teolgico, o esprito humano, dirigindo essencialmente suas investigaes para a
natureza ntima dos seres, as causas primeiras e finais de todos os efeitos que o tocam numa
palavra, para os conhecimentos absolutos, apresenta os fenmenos como produzidos pela
ao direta e contnua de agentes sobrenaturais mais ou menos numerosos, cuja interveno
arbitrria explica todas as anomalias aparentes do universo.
No estado metafsico, que no fundo nada mais do que simples modificao geral do
primeiro, os agentes sobrenaturais so substitudos por foras abstratas, verdadeiras
entidades (abstraes personificadas) inerentes aos diversos seres do mundo, e concebidas
como capazes de engendrar por elas prprias todos os fenmenos observado, cuja explicao
consiste, ento em determinar para cada um uma entidade correspondente.
Tambm nesta rea faz-se presente a oposio entre o mtodo cientifico como nico norte
vlido e as concepes supostamente equivocadas, tomadas como elementos a serem
alijados do conhecimento humano (misticismo, metafsica etc.).
Enquanto para um jusnaturalista clssico tem, ou melhor dizendo, deveria ter, valor de
comando s o que justo, para a doutrina oposta justo s o que comandado e pelo fato de
ser comandado. Para um jusnaturalista uma norma no vlida se no justa; para a teoria
oposta uma norma justa somente se for vlida. Para uns, a justia a confirmao da
validade, para outros, a validade a confirmao da justia.[32]
O objeto da cincia jurdica passa necessariamente a ser as normas jurdicas. Segundo
Kelsen, na afirmao evidente de que o objeto da cincia jurdica o Direito, est contida a
afirmao menos evidente - de que so as normas jurdicas o objeto da cincia jurdica, e a
conduta humana s o na medida em que determinada nas normas jurdicas como
pressuposto ou conseqncia, ou por outras palavras na media em que constitui o
contedo de normas jurdicas.[33]
Por seu turno, a questo de uma conceituao abstrata de justia posta em xeque, como um
objetivo quimrico, inalcanvel atravs de um rigoroso procedimento cientfico, de modo
que as definies obtidas pela cultura humana at ento no passariam de frmulas vazias,
maleveis e servveis a quaisquer interpretaes.[34]
Para Kelsen, nenhuma outra questo foi to passionalmente discutida; por nenhuma outra
foram derramadas tantas lgrimas amargas, tanto sangue precioso; obre nenhuma outra,
ainda, as mentes mais ilustres de Plato a Kant meditaram to profundamente. E, no
entanto, ela continua at hoje sem resposta. Talvez por se tratar de uma dessas questes para
as quais vale o resignado saber de que o homem nunca encontrar uma resposta definitiva;
dever apenas tentar perguntar melhor.[35]
Esse abandono das questes no submetveis ao mtodo experimental, conduziu, em sede de
Cincias Criminais, ao surgimento de uma preocupao com a descoberta de relaes e
regras constantes capazes de explicar o fenmeno da criminalidade. Surge ento a
Criminologia, proporcionando, pela primeira vez, uma mudana de enfoque no mbito
criminal, dando maior relevncia ao estudo da figura do criminoso, que era praticamente
deixada de lado no Direito Penal Clssico, afeito to somente teoria jurdica do crime.
Neste clima, o fenmeno criminal somente poderia ser pesquisado com base em dados
empricos fornecidos pela realidade de leis naturais imutveis e experimentveis.
O primeiro esforo neste sentido parte da doutrina de Cesare Lombroso, especialmente com
a publicao da famosa obra O Homem Delinqente, no ano de 1876.[37]
Lombroso pensou haver detectado no criminoso uma espcie diferenciada de homo
sapiens, que apresentaria certos sinais (stigmata) fsicos e psquicos. Esses estigmas
fsicos caracterizariam o criminoso nato (forma da calota craniana e da face, dimenses do
crnio, maxilar inferior procidente, sobrancelhas fartas, molares muito salientes, orelhas
grandes e deformadas, corpo assimtrico, grande envergadura dos braos, mos e ps etc.),
alm daqueles psquicos (pouca sensibilidade dor, crueldade, leviandade, averso ao
trabalho, instabilidade, vaidade, tendncia superstio, precocidade sexual etc.). Todos
esses sinais seriam conseqncia de um regresso atvico, dadas suas semelhanas com as
formas primitivas dos seres humanos.[38]
Alm disso Lombroso julgou encontrar uma relao entre a epilepsia e a insanidade moral.
Entretanto, tendo em vista que durante suas prprias investigaes constatou que nem todos
os criminosos apresentam as caractersticas preconizadas[39], elaborou uma distino entre
criminosos verdadeiros (natos) e pseudo criminosos, sendo estes ltimos os
ocasionais e os passionais. Portanto, Lombroso nunca disse que todo criminoso nato
e, sim, que o verdadeiro criminoso nato.[40]
O determinismo lombrosiano levaria a concluses e conseqncias relevantes na seara da
Poltica Criminal. Por exemplo, sendo portador no deliberado do impulso criminoso
praticamente irresistvel,o infrator no poderia ser exposto a expiaes morais e punies
infamantes. A sociedade poderia, porm, defender-se aplicando-lhe desde a priso perptua
at a pena de morte.[41]
Essa doutrina, contudo foi amplamente criticada e desmentida por pesquisas posteriores a
indicarem no existir qualquer indcio seguro a demonstrar alguma diferena fisiolgica,
fsica ou psquica entre os homens encarcerados e aqueles que jamais foram submetidos a
uma condenao criminal.[42]
Malgrado as caractersticas deterministas e at mesmo ensejadoras de atitudes
preconceituosas, propiciadas por uma absoluta precipitao conclusiva de Lombroso; tem de
ser a ele reconhecido o mrito de haver dado o primeiro impulso Criminologia, sob a forma
da Antropologia Criminal. A Lombroso cabem os louros pela inaugurao do estudo do
homem delinqente, sendo considerado o Pai da Criminologia.[43]
Tambm foi a partir de Lombroso que se iniciaram os diversos estudos acerca da pesquisa de
elementos endgenos capazes de eclodirem a face criminosa de um ser humano.
Embora seja inadequado no atual estgio da criminologia pensar-se em uma origem gentica
ou numa Herana Patolgica da criminalidade, no impossvel que a descoberta de
certos genes responsveis por alguma caracterstica considerada arbitrariamente negativa,
torne-se fator de tentao para a indevida ingerncia na individualidade humana. A questo
neste tema , alm de cientfica e jurdica, de ndole tica, pois representa uma perigosa
possibilidade de desrespeito personalidade e liberdade humanas. Neste sentido a
manifestao de Stella Maris Martinez:
A constatao de Freud foi a de que a prtica dessas aes estava associada ao fato de serem
proibidas e sua execuo propiciava um alvio psquico queles que as cometiam. Observou
ainda que tais pacientes sofriam de um oprimente sentimento de culpa de origem
desconhecida e que, depois da prtica delituosa, a opresso da culpa era abrandada, tendo em
vista que tal sentimento podia ser creditado a algo real.
Havia, no caso, uma inverso, na qual o sentimento de culpa preexistia ao ilegal, ao invs
de surgir depois de seu cometimento. O crime era a resultante do sentimento de culpa,
mais que isso, era a sua racionalizao.[52]
No somente pelo prestgio do autor, como tambm pela proposta etiolgica aplicvel a
determinados casos de fatos criminosos, interessante o destaque dessa teoria freudiana.
Entretanto, agora tomando a Criminologia Psicanaltica em geral, pode-se dizer que seu
maior destaque est na pioneira incluso (j por volta dos anos 20 e 30) da sociedade, sob
um ngulo inteiramente diferente na explicao do fenmeno criminal. Antecedendo a
reflexo propriamente sociolgica proporciona em Freud e seus seguidores uma meditao
acerca da validade do Princpio da Culpabilidade, constituindo-se em elemento crtico frente
ao Direito Penal tradicional.
Por outro lado, outro filo da Criminologia Psicanaltica, constitudo pelas Teorias
Psicanalticas da Sociedade Punitiva (Theodor Reik, Franz Alexander, Hugo Staub, Paul
Reiwald, Helmut Ostermeyer e Edward Naegeli), coloca em dvida tambm o princpio de
legitimidade e, com isto, a legitimao mesma do direito penal. A funo psicossocial que
atribuem reao punitiva permite interpretar como mistificao racionalizante as pretensas
funes preventivas, defensivas e ticas sobre as quais se baseia a ideologia da defesa social
(Princpio da Legitimidade) e em geral toda ideologia penal. Segundo as teorias
psicanalticas da sociedade punitiva, a reao penal ao comportamento delituoso no tem a
funo de eliminar ou circunscrever a criminalidade, mas corresponde a mecanismos
psicolgicos em face dos quais o desvio criminalizado aparece como necessrio e
ineliminvel da sociedade.[53]
Embasado na teoria freudiana do delinqente por sentimento de culpa, Theodor Reik
apresenta uma teoria psicanaltica do Direito Penal. Defende a existncia de uma dupla
funo da pena:
b) para a sociedade, a pena satisfaz uma necessidade de punio, por meio de uma
inconsciente identificao com o infrator.
Seu principal precursor no Positivismo foi Enrico Ferri, o qual no prefcio de sua obra
Princpios de Direito Criminal, assim se manifesta:
Esta cincia, a que eu chamo sociologia criminal e que estuda a gnese natural do crime,
como fato individual e social, e dele indica os meios de defesa preventiva e repressiva,
compreende necessariamente tambm a organizao jurdica da represso, contida no
Cdigo Penal e no Processo Penal.[60]
A Criminologia Sociolgica continua na senda da pesquisa da etiologia do delito. Apenas
altera a natureza dessa etiologia, transplantando-a para a influncia do ambiente.
Essa constatao que leva Theodomiro Dias Neto a questionar onde ficariam as fronteiras
entre a atuao poltica e social, visando garantia de direitos s pessoas e a mentalidade
meramente preventiva e at mesmo preconceituosa de uma preveno voltada para os meios
sociais menos favorecidos, rotulados como potenciais geradores de criminosos. Questiona o
autor: aes voltadas ao aprimoramento do ensino ou criao de espaos de lazer para
jovens em uma rea de baixa renda e de alto risco criminal devem ser classificadas como
medidas de preveno criminal? Como seriam as mesmas medidas classificadas se dirigidas
a um pblico de maior poder aquisitivo?[63]
Baratta tambm alerta para o risco de confuso entre polticas pblicas ou sociais e polticas
criminais, mencionando o perigo da criminalizao das polticas sociais. Passa a haver
uma indevida promiscuidade entre a satisfao estatal de direitos fundamentais com o fim de
preveno social do crime. Essa mentalidade acaba dividindo a sociedade infratores
potenciais e potenciais vtimas ou entre vigiados e protegidos. A assistncia social no
trabalhada como um dever do Estado para com cidados marginalizados e solapados em seus
direitos fundamentais, mas sim como um dever de proteo contra criminosos
potenciais.[64]
Essa uma viso crtica necessria para que a proposta de uma pesquisa etiolgica entre
criminalidade e condio social seja sempre recebida com certa cautela, em face de seu
contedo muitas vezes estigmatizante, produtor de esteretipos indevidos, em suma,
geradora de preconceitos que, inclusive, ocultam-se at mesmo no bojo de discursos de
carter assistencial.
Newton Fernandes e Valter Fernandes fazem meno nesses casos aos chamados
Criminosos Situacionais, afirmando que induvidoso que certas posies, ocupaes ou
profisses, ensejam ao indivduo facilidades e benefcios, que confrontados com a situao
em que vivem os demais, conferem-lhe privilgios, que a maioria das pessoas no consegue
alcanar.[65]
h) Guerra Constituem estudos sobre a influncia do ambiente criado durante e aps uma
guerra como fator gerador de condutas criminosas.
Zaffaroni constata essa atuao deletria dos mass midia e prope um controle equilibrado
a fim de minimizar seus efeitos:
(), as notcias podem ser submetidas a um controle tcnico que evite sua difuso atravs
da televiso de maneira a provocar ou implicar metamensagens reprodutoras ou instigadoras
pblicas de violncia, de delito, de uso de armas, de condutas suicidas ou consumo de
txicos.
Sem dvida, este controle tcnico seria atacado como lesivo liberdade de expresso. No
entanto, apesar de a liberdade de expresso consistir na livre circulao e no amplo direito
informao, as idias podem circular com liberdade sem que isso seja incompatvel com a
proteo da produo nacional, a criao de fontes de trabalho e a economia de divisas. O
amplo direito informao no limitado quando no se impede a circulao das notcias,
mas quando se probe inventar fatos violentos no ocorridos, mostrar pela televiso
cadveres despedaados, explorar a dor alheia surpreendendo declaraes de vtimas
desoladas e desconcertadas, violar a privacidade de vtimas humildes e outros recursos
semelhantes, como a incitao de brigas entre vizinhos de bairros populares, inveno de
pseudo especialistas em matrias que desconhecem totalmente, apresentao de
profissionais desconhecidos como catedrticos etc; isto , a propagao de mensagens
irresponsveis que constituem uma deslealdade comercial com o simples objetivo de obter
audincia, numa competio viciada ().[70]
Efetivamente fato notrio a capacidade reprodutora da violncia pelos meios de
comunicao com sua atuao gananciosa e irresponsvel. Um exemplo histrico foram os
casos de vitriolagem ocorridos em Frana em determinado perodo. Paul Aubry atribuiu a
disseminao da prtica (jogar cido sulfrico no rosto das pessoas), a um fenmeno de
mimetismo ou contgio moral propiciado pela divulgao dos casos de forma
irresponsvel pela imprensa.[71] Imagine-se, hoje, o quanto esse problema se agigantou,
considerando o grau de desenvolvimento das comunicaes e o fenmeno da globalizao.
Findo este quadro sumrio das pesquisas da Criminologia Sociolgica e das diversas
etiologias sociais indicadas para a origem do crime, no prximo tpico apresentar-se- as
chamadas Teorias Estrutural Funcionalistas, tambm de matiz sociolgico, mas que
merecem ser estudadas separadamente, tendo em conta suas peculiaridades.
O fundamento terico bsico e original ofertado por mile Durkheim ao apontar para a
normalidade do crime em todas as sociedades. dele a afirmao de que o crime normal
porque uma sociedade isenta dele completamente impossvel.[72] Mais que isso, para
Durkheim, o crime necessrio para a coeso social e uma sociedade sem crimes que
daria indcios de deteriorao. Para o autor o fenmeno criminal provoca uma reafirmao
da ordem social e uma legitimao para a sua existncia. Portanto, toda vez que ocorre um
crime, a reao contra ele reafirma os laos sociais e confirma a vigncia e validade das
normas regulamentadoras do convvio. isto que afirma textualmente: O crime
necessrio; est ligado s condies fundamentais de qualquer vida social mas, precisamente
por isso, til; porque estas condies de que solidrio so elas mesmas indispensveis
evoluo normal da moral e do direito.[73]
O desvio, sendo funcional, conforme demonstrado, somente ser perigoso para a existncia e
o desenvolvimento da sociedade quando exceder certos limites. Nestes casos pode advir uma
situao de absoluta desorganizao e anarquia, em que todo o sistema normativo de conduta
perde seu valor. Ao mesmo tempo, outro sistema no se firma em substituio, gerando um
estado de absoluta falta de regras ou normas, uma ausncia de qualquer orientao sobre a
conduta humana. A este estado de coisas, Durkheim denomina anomia e esta sim pode ser
um fator extremamente deteriorante da sociedade.[74]
Um exemplo sempre atual de uma situao de anomia a sensao de impunidade e de
ausncia ou negligncia dos rgos oficiais, gerando um amplo descrdito no sistema
normativo vigente, mas inoperante. Alis essa constatao no nova, encontrando-se
intuda desde antanho na afirmao de Beccaria de que no o rigor do suplcio que
previne os crimes com mais segurana, mas a certeza do castigo ().[75]
A noo de anomia e da funcionalidade do crime na sociedade conduz a uma revoluo
inclusive no que tange finalidade e fundamento da pena, pois que no mais devem ser
buscados na profilaxia de um mal. Com efeito, se o crime uma doena, a pena o remdio
e no pode ser concebida de modo diferente; assim todas as discusses que suscita incidem
sobre a questo de saber em que deve consistir para desempenhar o seu papel de remdio.
Mas se o crime no tem nada de mrbido, a pena no pode ter como objetivo cura-lo, e a sua
verdadeira funo deve ser procurada noutro lugar.[76] Confirma-se assim a assertiva
antecedente a este item, onde afirma-se que as teorias ora em exposio, embora de matiz
sociolgico e buscando as origens do crime, apresentam peculiaridades que as diferenciam
das demais pesquisas sociolgico criminais praticamente acrticas quanto viso
maniquesta do crime, do criminoso e das funes do Direito Penal.
Ainda sob a orientao estrutural funcionalista h que mencionar a doutrina de Robert
Merton. O autor sob comento se utiliza da noo de anomia para indicar como o desvio
um produto da prpria estrutura social, absolutamente normal, na medida em que esta
prpria estrutura acaba compelindo o indivduo conduta desviante, apresentando-lhe metas,
mas no lhe disponibilizando os meios necessrios para a sua consecuo, de maneira a
tirar-lhe o cho, abandonando-o sem possibilidades normais de obter seus objetivos.
Ausentes os meios legais, mas presente a presso para a conquista dos objetivos impostos
socialmente, esse vcuo (anomia) necessitar ser preenchido de alguma forma. Essa forma
a perseguio dos fins por meios ilegais, desviantes, j que os legtimos no esto
disponveis.
Segundo Merton, a desproporo entre os fins culturalmente reconhecidos como vlidos e
os meios legtimos disposio do indivduo para alcana-los, est na origem dos
comportamentos desviantes.[77] E mais: a cultura coloca, pois, aos membros dos estratos
inferiores, exigncias inconciliveis entre si. Por um lado, aqueles so solicitados a orientar a
sua conduta para a perspectiva de um alto bem estar; por outro, as possibilidades de faze-lo,
com meios institucionais legtimos, lhes so, em ampla medida, negadas.[78]
A maior crtica que se faz doutrina de Merton a de que ela somente explica a
criminalidade das classes sociais mais baixas. Ela no serviria para desvelar a criminalidade
de Colarinho Branco (v.g. econmica, fiscal, ambiental etc.). Isso porque tais sujeitos
ativos ocupariam um status social elevado e teriam sua disposio os meios legtimos
para o alcance dos fins culturalmente impostos. Mesmo assim incidiriam na senda do crime.
A essa questo a orientao mertoniana no apresentaria uma resposta satisfatria.
Na viso de Merton essa objeo no seria crucial. Para ele os criminosos de colarinho
branco seriam exatamente a personificao do contraste entre os fins culturais socialmente
impostos e os meios legtimos para o seu alcance. Os chamados homens de negcios que
incidem em prticas criminosas seriam, ento, aqueles que absorveram amplamente os fins
culturais (sucesso econmico), mas, por outro lado, no interiorizaram as normas
institucionais que determinam os meios legais para a consecuo daqueles fins.
Essa correlao conturbada entre fins e meios, na realidade da sociedade capitalista, atinge a
todos indistintamente. Dependendo da posio ocupada socialmente pelo indivduo, variar
o grau de sofisticao dos fins almejados. No entanto, a presso exercida para a conquista
destes ou daqueles fins, mais ou menos sofisticados, necessrios ou suprfluos, acaba no
diferindo qualitativamente em face da interiorizao pelo indivduos em geral das
concepes de obteno sempre maior de bem estar e acmulo de riquezas. Para uns, o fim
cultural em face sua condio social, pode ser somente um carro novo, uma casa ou at
mesmo um simples tnis. Para outros, milhes em dinheiro, jatos particulares, jias etc. Na
sociedade capitalista no existem limites para o acmulo e o consumo, estando
invariavelmente submetidos a um af de progresso econmico infinito, todos aqueles que so
submetidos e dominados por tal presso cultural.
Nesse quadro, em qualquer caso, os fins culturais nunca estaro suficientemente equilibrados
com os meios legais disponveis ao seu alcance. Se um empresrio j tem altos lucros e
muitos bens materiais, estar sempre impelido a aumentar esse lucros e adquirir mais bens.
Nem sempre essa operao vivel pelos meios institucionais, o que o levaria, igualmente
quele indivduo das classes mais baixas, senda da ilegalidade para a consecuo de seus
objetivos, os quais s diferem dos deste pelo grau de sofisticao. A necessidade de
alcance de certos fins na sociedade capitalista muito mais psicolgica do que material e
ento no h diferena substancial entre as expectativas de progresso econmico das classes
baixas ou altas, a no ser, como j frisado, pelo grau de sofisticao.
Na verdade se os fins culturais preconizados por Merton fossem aqueles bsicos, que
constituem uma necessidade material mnima dos seres humanos, sua teoria no somente
seria invlida para as classes superiores, mas tambm para qualquer uma que estivesse acima
da linha da misria. Como j destacado, esses fins culturais exercem uma atuao muito mais
psicolgica nos indivduos, do que constituem verdadeiras necessidades bsicas (v.g. roupas
da moda, jias, carros, bebidas, mobilirio luxuoso etc.). Mesmo estando em uma situao
econmica privilegiada podem haver certos objetivos inalcanveis pelos meios
institucionais, mas almejados pelo indivduo dominado pelo modelo capitalista.
Hobsbawn retrata essa realidade atual: (), evidente que se as pessoas vivem em um
nvel de subsistncia, isto , sem garantia dos elementos bsicos de vida, como alimento,
roupa, abrigo, ento muito importante sair dessa situao. Elas ficam felizes simplesmente
por viver em uma situao na qual no mais precisam temer a fome. (). Mas, quando se
vive acima do nvel da misria, as coisas so muito diferentes. Mesmo um aumento na renda
ou uma ampliao da gama de divertimentos no assegura, de modo necessrio ou
automtico, um sentimento de realizao ou satisfao. Num mundo em que as pessoas
podem viver de bolo, em vez de po, no se pode evitar o estresse da inveja e da competio
social. Para um indivduo rico em uma sociedade dinmica, difcil no fazer comparaes
com a riqueza acumulada por outros membros do mesmo grupo social, mesmo tendo obtido
j todo xito que esperava. (). E isto, obviamente, reduz a felicidade e aumenta a
insegurana.[81]
Do exposto conclui-se que, na verdade, o equvoco de Merton foi no sentido de pretender
desvirtuar sua teoria original, inserindo um elemento subjetivo desnecessrio no caso dos
crimes de colarinho branco, ao invs de atentar para a natureza homognea da presso
psiciolgica dos fins culturais na sociedade capitalista.
Por outro lado, Baratta tambm critica a teoria mertoniana em virtude de sua negligncia
quanto relao funcional objetiva entre a criminalidade de colarinho branco e a
estrutura do processo de produo e do processo de circulao do capital legais. Segundo o
autor, fato evidente que uma parte do sistema produtivo legal se alimenta de lucros de
atividades delituosas em grande estilo.[82]
Sem dvida, essa uma lacuna nos estudos de Merton, a qual, porm, no tem o condo de
invalidar suas concluses nos limites a que se props.
Uma teoria que surgiu como uma alternativa teoria funcionalista foi aquela apregoada
por Edwin H. Sutherland, denominada de Teoria da Associao Diferencial. Segundo ela,
a criminalidade, semelhana de qualquer modelo de comportamento, aprendida, de
acordo com os convvios especficos aos quais se submete o sujeito, em seu ambiente social
e profissional.[83]
Tal pensamento serviu de base para a formulao da chamada Teoria das Subculturas
Criminais. O indivduo aprenderia o crime (tcnicas e fins) de acordo com o seu convvio
em determinados meios e assumiria as feies de certos grupos aos quais estaria ligado por
aproximao voluntria (convvio opcional com certos grupos sociais); ocasional (classe
social) ou coercitiva (priso).[84]
Sutherland afirma que pelo processo de associao diferencial o indivduo, de acordo com
seu convvio, aprende e apreende as condutas desviantes. Por isso, tal teoria poderia explicar
tanto a criminalidade das classes baixas como das altas. Os criminosos menos abastados
cometeriam sempre os mesmos crimes, porque estariam ligados ao convvio de pessoas de
seu nvel social e somente poderiam aprender essas espcies de condutas delitivas, no tendo
acesso a informaes que os tornassem hbeis a outras prticas mais sofisticadas. Por seu
turno, aqueles mais privilegiados aprenderiam outras modalidades de crimes afetos a seus
meios e, por isso, tambm raramente incidiriam nas condutas das classes mais baixas.
Aqui residiria um ponto de contato ou sntese entre a teoria de Merton (fins culturais e meios
institucionais) e a da associao diferencial. Isso porque a modalidade de conduta seria
distribuda de acordo com os meios dispostos aos indivduos para desenvolverem seus
impulsos.
Entre os diversos critrios que determinam o acesso aos meios ilegtimos, as diferenas de
nvel social so, certamente, as mais importantes (). Tambm no caso em que membros de
estratos intermedirios e superiores estivessem interessados em empreender as carreiras
criminosas do estrato social inferior, encontrariam dificuldades para realizar essa ambio,
por causa de sua preparao insuficiente, enquanto os membros da classe inferior podem
adquirir, mais facilmente, a atitude e a destreza necessrias. A maior parte dos pertencentes
s classes mdia e superior no so capazes de abandonar facilmente sua cultura de classe,
para adaptar-se a uma nova cultura. Por outro lado, e pela mesma razo, os membros da
classe inferior so excludos do acesso aos papis criminosos caractersticos do colarinho
branco.[85]
Mas, a concepo de Sutherland pretende ser mais abrangente e geral do que a de Merton,
dispondo-se a fornecer uma frmula geral capaz de explicar a criminalidade das classes
inferiores e tambm aquela de colarinho branco. Referida frmula residiria na afirmao
de que qualquer conduta desviante aprendida em associao direta ou indireta com os que
j praticaram um comportamento criminoso e aqueles que aprendem esse comportamento
criminoso no tm contatos freqentes ou estreitos com o comportamento conforme a lei.
Para Sutherland, uma pessoa torna-se ou no criminosa de acorco com o grau relativo de
freqncia e intensidade de suas relaes com os dois tipos de comportamento (legal e
ilegal), ao que chama propriamente de associao diferencial.[86]
A Teoria das Subculturas Criminais demonstra uma coincidncia entre os mecanismos de
aprendizagem e interiorizao das normas e paradigmas comportamentais ligados
delinqncia e aqueles mesmos mecanismos da socializao normal. Deixa clara a
relatividade do livre arbtrio pessoal frente a esses mecanismos de socializao. Desse modo,
constitui no s uma negao de toda teoria normativa e tica da culpabilidade, mas uma
negao do prprio princpio de culpabilidade ou responsabilidade tica individual, como
base do sistema penal.[87]
Finalmente releva tratar da chamada Teoria das Tcnicas de Neutralizao, trazida a lume
por Gresham M. Sykes e David Matza, como uma importante correo da teoria das
subculturas criminais. A correo foi obtida pela anlise das tcnicas de neutralizao, ou
seja, daquelas formas de racionalizao do comportamento desviante que so apreendidas e
utilizadas ao lado dos modelos de comportamento e valores alternativos, de modo a
neutralizar a eficcia dos valores e das normas sociais aos quais, apesar de tudo, em
realidade, o delinqente geralmente adere.[88]
verificvel que o indivduo, mesmo que submergido numa subcultura criminal, sempre
tem algum contato com a cultura oficial e, de algum modo, influencia-se e reconhece
algumas de suas regras. Se assim no fosse, sequer poderia ter conscincia do carter
desviante de sua conduta. A partir dessa constatao Sykes e Matza procuram expor os
mecanismos utilizados pelos indivduos para justificarem para si mesmos e os outros, a
prtica da conduta desviante em detrimento daquela normalizada. Dessa forma, demonstram
como as regras oficiais atuam perante a conscincia dos desviantes, fato este no analisado
pela Teoria das Subculturas.
b) Negao da ilicitude o infrator interpreta suas aes somente como proibidas, mas no
criminosas, imorais ou danosas e procura redefini-las eufemisticamente. Por exemplo: um
ato de vandalismo definido como simples perturbao da ordem; um furto de automvel
como tomar por emprstimo etc . Em nossa realidade emblemtica a frase reducionista
em que a pessoa acusada de algum ilcito pergunta em tom de inconformismo: O que que
tem isso? No matei nem roubei!
3.4.1 PRELIMINARES
Como j visto, a Nova Criminologia constitui uma alterao radical do paradigma cientfico
da pesquisa do fenmeno criminal. Implica no abandono da tese, tomada como premissa
pela Criminologia Tradicional, do crime como uma realidade ontolgica reificada. O crime
passa a ser considerado semente dentro de seus limites de uma realidade meramente
normativa, criada pelo Sistema Social de que fazem parte as normas penais.
Conseqentemente o criminoso deixa de ser rotulado como um anormal e o crime como
patolgico semelhana do que j era adiantado por Durkheim.
Parte-se da idia de que o sistema punitivo organizado com base em uma ideologia da
sociedade de classes (matiz marxista). Assim sendo, seu objetivo primordial no seria a
defesa social ou a criao de condies para o convvio harmnico, mas sim a proteo de
conceitos e interesses que so prprios da classe dominante. O Sistema Penal e todos os
demais instrumentos de controle social no passariam de dispositivos opressivos para a
consecuo do domnio de umas classes sobre as outras. O Direito Penal , assim, elitista e
seletivo, fazendo cair fragorosamente seu peso sobre as classes sociais mais dbeis, evitando,
por outro lado, atuar sobre aqueles que detm o poder de fazer as leis. O sistema tem por
escopo manter a estrutura vertical de poder e dominao existente na sociedade,
conservando as desigualdades e at mesmo alimentando-as.[92]
Essa viso impe a constatao da enorme diferena de intensidade do alcance do Direito
Penal sobre os setores marginalizados e inferiores da sociedade. Ao mesmo tempo, verifica-
se a sua fragilidade perante comportamentos de suma gravidade afetos s classes
hegemnicas (v.g. delitos econmicos, ambientais etc.).
A criminologia radical tenta demonstrar que o Direito Penal no igualitrio, nem protege
o bem como e, tambm que sua aplicao, (), no isonmica.[93]
3.4.2 LABELING APPROACH OU TEORIA DA REAO SOCIAL
Por derradeiro interessante notar que muitas vezes essa rotulao de que trata o labeling
approach se apresenta at mesmo previamente atuao das instncias de controle social,
atravs de conceitos anteriormente construdos em seu prprio seio e mesmo no senso
comum. Esses pr conceitos que acabam dirigindo a atuao seletiva das agncias
repressivas, sempre conservando a estrutura vertical de poder da sociedade, de modo a
atingir preferencial ou exclusivamente as classes inferiores ou marginalizadas.
a) os interesses que embasam a criao e aplicao das normas penais so aqueles dos
grupos que tm o poder de influir sobre os processos de criminalizao. Desse modo, esses
interesses no so comuns a todos os cidado de forma consensual.
b) como a criminalidade criada por meio do processo social de criminalizao, regido pelo
embate de diferentes interesses, toda ela e todo o Direito Penal so de natureza poltica.
4 CONCLUSO
Especial evidncia merecem dois momentos: o primeiro, da transio entre a tradio terica
do Direito Penal Clssico para o nascimento da Criminologia sob os auspcios do
Positivismo, com as primeiras pesquisas da Antropologia Criminal de Cesare Lombroso,
dando-se importncia central, pela primeira vez, ao homem criminoso e no apenas a
formalidades terico jurdicas; o segundo momento foi o da alterao radical do
paradigma terico da Criminologia, com o advento das teorias integrantes da denominada
Criminologia Crtica, a qual ocasiona o abandono do modelo de pesquisa etiolgico
profiltico, para investigar a criao do fenmeno criminal pela prpria organizao social
atravs de mecanismos estigmatizantes, seletivos e de dominao.
Ao reverso, no dizer de Karl Popper, o que prova que uma teoria cientfica o fato de ela
ser falvel e aceitar ser refutada. Sua cientificidade est abrigada na possibilidade de
experimentao contnua e descoberta de erros, acertos e pontos frgeis, o que conduz a um
processo dinmico de aperfeioamento. Eis o que literalmente afirma o autor:
Pero, precisamente porque nuestra finalidad es estabelecer la verdad de las teorias, debemos
experimentarlas lo ms severamente que podamos; esto es, debemos intentar encontrar sus
fallos; debemos intentar refutarlas.[103]
As novas indicaes possibilitadas pelo pensamento da Nova Criminologia tm o grande
predicado de constiturem um frtil campos para o desenvolvimento de uma viso crtica da
organizao social em geral e do Sistema Penal em especial, inclusive com repercusses no
mbito legislativo e da Poltica Criminal.[104] Contudo, no se pode olvidar sua lacuna ao
desconsiderar a real existncia de condutas conflituosas inaceitveis e deletrias ao sadio
convvio social, para as quais necessariamente deve haver mecanismos de controle,
independentemente de quaisquer relaes de poder subjacentes ou ocultas ideologicamente.
As pesquisas levadas a efeito sob a gide do modelo etiolgico profiltico, embora
apresentem algumas explicaes parciais para o fenmeno criminal e partam de um
pressuposto equivocado (crime como entidade ontologicamente cognoscvel) , no devem
ser lanadas ao fogo ou simplesmente relegadas a uma espcie de limbo do conhecimento.
Assim como seria errnea a concepo de que qualquer das linhas de pesquisa envolvidas
poderia, sozinha, explicar o fenmeno do crime, tambm incidiria no mesmo erro quem
desprezasse completamente e a priori as contribuies das hipteses etiolgicas do crime
e da conduta violenta, ainda que se resumissem explicao apenas de certos casos
concretos, sem uma validade de regra geral. Neste passo vale salientar a proposta de Newton
Fernandes e Valter Fernandes quanto configurao de uma Criminologia Integrada:
Joe Tennyson Velo aponta esse caminho ao expor que os criminlogos crticos mais
sensatos, dos quais talvez Alessandro Baratta seja o principal representante, no rejeitam
completamente a pertinncia de uma etiologia na Criminologia, mas defendem uma
Criminologia cientfica duplamente comprometida:
Se as coisas so inatingveisora!
5 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BARATTA, Alessandro. Criminologia Crtica e crtica do Direito Penal. 2a. ed. Trad.
Juarez Cirino dos Santos. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999.
________, Defesa dos Direitos Humanos e Poltica Criminal. Rio de Janeiro: Discursos
Sediciosos. Crime, Direito e Sociedade, Instituto Carioca de Criminologia, n. 3, p. 57 69,
1997.
BECCARIA, Cesare. Dos Delitos e das Penas. Trad. Paulo M. Oliveira. Rio de Janeiro:
Ediouro, 1997.
BITENCOURT, Cezar Roberto. Falncia da Pena de Priso. So Paulo: RT, 1993.
BOBBIO, Norberto. Teoria da Norma Jurdica. Trad. Fernando Pavan Batista e Ariane
Bueno Sudatti. So Paulo: Edipro, 2001.
CABETTE, Eduardo Luiz Santos. A desmistificao do carter da pena: a ineficcia do
Direito Penal como fator de conteno da criminalidade. Lorena: Revista Direito & Paz,
Unisal, n. 1, p. 7 23, 1999.
________, Direito Penal e Globalizao. So Paulo: Boletim IBCCrim, IBCCrim, n. 84, p. 4,
nov., 1999.
COMTE, Augusto. Curso de Filosofia Positiva. In: Ceticismo Positivista Coleo Os
Pensadores. Volume 33. So Paulo: Abril Cultural, 1973.
________, Discurso sobre o esprito positivo. Trad. Renato Barboza Rodrigues Pereira.
Porto Alegre: Globo, 1978.
DESCARTES, Ren. Discurso do Mtodo. Trad. Joo Cruz Costa. Rio de Janeiro: Ediouro,
1999.
DIAS NETO, Theodomiro. A nova preveno: uma poltica integrada de segurana urbana.
So Paulo: Revista Brasileira de Cincias criminais, IBCCrim, n. 36, p. 383 399, out./dez.,
2001.
DURKHEIM, mile. As regras do mtodo sociolgico. Trad. Pietro Nassetti. So Paulo:
Martin Claret, 2001.
FERNANDES, Newton, FERNANDES, Valter. Criminologia Integrada. So Paulo: RT,
1995.
FERRI, Enrico. Princpios de Direito Criminal. 2a. ed. Trad. Paolo Capitanio.Campinas:
Bookseller, 1999.
FOUCAULT, Michel. Vigiar e Punir. 14a. ed. Trad. Raquel Ramalhete. Petrpolis: Vozes,
1996.
FRANCO, Alberto Silva. Crimes Hediondos. 3a. ed. So Paulo: RT, 1994.
FREUD, Sigmund. Totem e Tabu. Trad. rizon Carneiro Muniz. Rio de Janeiro: Imago,
1999.
GOFFMAN, Erving. Manicmios, Prises e Conventos. 6a. ed. Trad. Dante Moreira Leite.
So Paulo: Perspectiva, 1999.
HOBSBAWN, Eric. O Novo Sculo. Trad. Cludio Marcondes. So Paulo: Companhia das
Letras, 2000.
KELSEN, Hans. A iluso da Justia. 2a. ed. Trad. Srgio Tellaroli. So Paulo: Martins
Fontes, 1998.
________, O que Justia?. 2a. ed. Trad. Lus Carlos Borges. So Paulo: Martins Fontes,
1998.
________, Teoria Pura do Direito. 6a. ed. Trad. Joo Baptista Machado. So Paulo: Martins
Fontes, 1999.
KUHN, Thomas S. . A estrutura das revolues cientficas. Trad. Beatriz Viana Boeira e
Nelson Boeira. So Paulo: Perspectiva, 1998.
LIMA, Alfredo de Arajo. O que o Positivismo?. So Paulo: Guarulhos, 1953.
LYRA, Roberto, ARAJO JNIOR, Joo Marcello de. Criminologia. 3. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1992.
MARQUES, Jos Frederico. Curso de Direito Penal. Volume 1. So Paulo: Saraiva, 1954.
MARTNEZ, Stella Maris. Manipulao Gentica e Direito Penal. So Paulo: IBCCrim,
1998.
MINHOTO, Laurindo Dias. Crime, Castigo e Distopia no Capitalismo Global. So
Paulo: Revista Brasileira de Cincias Criminais, IBCCrim, n. 36, p. 410 419, out./dez.,
2001.
MORIN, Edgar. Cincia com conscincia. 4. ed. Trad. Maria D. Alexandre e Maria Alice
Sampaio Dria. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2000.
________, Os sete saberes necessrios educao do futuro. 3a. ed. Trad. Catarina Eleonora
F. da Silva e Jeanne Sawaya. So Paulo: Cortez, 2001.
POPPER, Karl R.. La miseria del historicismo. Madrid: Alianza Taurus, 1961.
QUEIROZ, Carlos Alberto Marchi de. O Direito de Fugir. So Paulo: Resenha Tributria,
1989.
QUINTANA, Mrio. Antologia Potica. Porto Alegre: L & PM, 2001.
RAMALHO, Jos Ricardo. O mundo do crime A ordem pelo avesso. So Paulo: IBCCrim,
2002.
SALES, Sheila Jorge Selim de. Acerca da Criminologia Psicanaltica. So Paulo: Revista
Brasileira de Cincias Criminais, IBCCrim, n. 17, p. 222 256, jan./mar., 1997.
THOMPSON, Augusto. A Questo Penitenciria. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1993.
VELO, Joe Tennyson. Criminologia Analtica. So Paulo: IBCCrim, 1998.
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Em busca das penas perdidas. Trad. Vnia Romano Pedrosa e
Amir Lopes da Conceio. Rio de Janeiro: Revan, 1991.
ZAFFARONI, Eugenio Ral, PIERANGELI, Jos Enrique. Manual de Direito Penal
Brasileiro. 2. ed. So Paulo: RT, 1999.
ZILLES, Urbano. Grandes tendncias da filosofia do sculo XX. Caxias do Sul: Educs,
1987.