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CADERNO DE ATUALIZAO

Janeiro de 2017

Matheus Carvalho

Manual
de Direito
Administrativo
SUMRIO

1. Regime Jurdico Aplicvel s Autarquias. Mudanas em razo do NCPC.

2. Fundao Pblica de Direito Pblico. Mudanas em razo do NCPC.

3. Estatuto das Empresas Estatais.

3.1 Requisitos de transparncias.

3.2. Conselho de Administrao e Conselho Fiscal.

3.3. Licitaes das empresas estatais.

3.3.1. Dispensa e inexigibilidade.

3.3.2. Modalidade e regras aplicveis.

3.3.3. Tipos de licitao e intervalo mnimo.

3.3.4. Procedimento da licitao.

3.3.5. Pr-qualificao permanente.

3.3.6. Cadastramento.

3.3.7. Registro de preos.

3.4. Contratos firmados com as empresas estatais.

3.4.1. Garantia.

3.4.2. Durao.

3.4.3. Alterao bilateral.

3.4.4. Sanes.

3.4.5. Subcontratao.

3.4.6. Contratao integrada e contratao semi-integrada.


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4. Responsabilidade Civil do Estado. Responsabilidade das Pessoas Jurdicas por atos


praticados contra o Poder Pblico (Lei Anti-corrupo). Processo Administrativo.

5. Mandado de Injuno. Lei 13.300/16.

6. Licitao. Desempate na licitao.

7. Licitao. Dispensa de licitao.

8. Greve de agentes pblicos. Recurso Extraordinrio n 693.456 (Supremo Tribunal


Federal).

9. Agentes Pblicos. Hipteses de aposentadoria. Aposentadoria Compulsria.

10. Licena gestante, adotante e paternidade. Decreto 8737/16.

11. Nova espcie de improbidade administrativa. LC 157/16.

12. Improbidade Administrativa. Procedimento da Ao Civil Pblica por ato de


improbidade. Alteraes em razo da perda da vigncia da MP 703/2015.

13. Medidas cautelares. Interpretao do NCPC.

14. Interveno do Estado na propriedade. Excluso de item. Competncia para


desapropriar.

15. Interveno do Estado na propriedade. Juros compensatrios.

16. Interveno do Estado na propriedade. Desapropriao por zona.

17. Interveno do Estado na propriedade. Obrigaes decorrentes do tombamento.

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ATUALIZAO

Reafirmando o compromisso com o nosso pblico, resolvemos disponibilizar


gratuitamente aos leitores do Manual de Direito Administrativo (Matheus Carvalho)
uma compilao com as mais relevantes alteraes jurisprudenciais e legislativas
ocorridas no mbito deste ramo do Direito at janeiro de 2017.

1. Regime Jurdico aplicvel s Autarquias. Mudanas em razo do NCPC.

Quanto aos privilgios processuais concedidos s Autarquias, deve-se observar que


em razo do Novo Cdigo de Processo Civil dispe que a Fazenda Pblica goza de
prazo dilatados para manifestao em juzo.

Cumpre relembrar que o Novo CPC define que A Unio, os Estados, o Distrito
Federal, os Municpios e suas respectivas autarquias e fundaes de direito pblico
gozaro de prazo em dobro para todas as suas manifestaes processuais, a partir da
sua vista dos autos, no havendo mais disposies sobre prazos quadriplicados.
Saliente-se que as aes de rito especial, tais como o Mandado de Segurana, o
Habeas data, entre outros, no seguem as regras de dilatao de prazo, mantendo-se o
prazo simples para manifestao do Poder Pblico.
Alm dos prazos dilatados para manifestao, a fazenda pblica goza de garantia de
duplo grau de jurisdio obrigatrio, no produzindo efeitos, seno depois de
analisadas pelo tribunal, as decises contrrias fazenda pblica. Trata-se da chamada
remessa necessria de decises desfavorveis ao Poder Pblico.
Essa regra tambm se estende s autarquias, consoante disposto no art. 496 do
Cdigo de Processo Civil. Vejamos.
Art. 496. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito
seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena: I - proferida contra
a Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios e suas respectivas
autarquias e fundaes de direito pblico; II - que julgar procedentes, no
todo ou em parte, os embargos execuo fiscal.
1 Nos casos previstos neste artigo, no interposta a apelao no prazo
legal, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, e, se no o fizer, o
presidente do respectivo tribunal avoc-los-.
2 Em qualquer dos casos referidos no 1, o tribunal julgar a remessa
necessria.
3 No se aplica o disposto neste artigo quando a condenao ou o
proveito econmico obtido na causa for de valor certo e lquido inferior a:
I - 1.000 (mil) salrios-mnimos para a Unio e as respectivas autarquias e
fundaes de direito pblico; II - 500 (quinhentos) salrios-mnimos para

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os Estados, o Distrito Federal, as respectivas autarquias e fundaes de


direito pblico e os Municpios que constituam capitais dos Estados; III -
100 (cem) salrios-mnimos para todos os demais Municpios e
respectivas autarquias e fundaes de direito pblico.
4 Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena
estiver fundada em:
I - smula de tribunal superior; II - acrdo proferido pelo Supremo
Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justia em julgamento de
recursos repetitivos; III - entendimento firmado em incidente de resoluo
de demandas repetitivas ou de assuno de competncia; IV -
entendimento coincidente com orientao vinculante firmada no mbito
administrativo do prprio ente pblico,
consolidada em manifestao, parecer ou smula administrativa. .

OBS.: A smula 620 do STF estabelece que as entidades autrquicas no gozam do


direito ao reexame necessrio, mas o entendimento jurisprudencial mais moderno
afasta a aplicao desta smula, em virtude da redao do artigo 496 do CPC. Portanto,
tambm gozam da garantia do duplo grau obrigatrio de jurisdio.
Insta salientar que o duplo grau obrigatrio no se aplica sempre que a condenao,
ou o direito controvertido for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios
mnimos, bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de
dvida ativa do mesmo valor e tambm no se aplica quando a sentena estiver fundada
em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste
Tribunal ou do tribunal superior competente.
Relembre-se que, com o Novo Cdigo de Processo Civil, estas regras sofrem
alteraes. Vejamos:
O reexame necessrio (condio de eficcia da sentena) ter elevao substancial
em relao ao valor-limite envolvendo as CONDENAES DOS ENTES PBLICOS,
atualmente, fixado em SESSENTA SALRIOS MNIMOS.
Assim, somente se proceder mencionada remessa (agora no art. 496) quando a
condenao ou o proveito econmico obtido na causa for de VALOR SUPERIOR a:
I MIL SALRIOS-MNIMOS para a Unio e as respectivas autarquias e
fundaes de direito pblico; II QUINHENTOS SALRIOS-MNIMOS para
os Estados, o Distrito Federal, as respectivas autarquias e fundaes de
direito pblico e os Municpios que constituam capitais dos Estados; III
CEM SALRIOS-MNIMOS para todos os demais municpios e respectivas
autarquias e fundaes de direito pblico.
Da mesma forma, tambm no se aplica a remessa necessria quando a sentena
estiver fundada em smula do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de
Justia, acrdo proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de
Justia em julgamento de casos repetitivos e entendimento firmado em incidente de
resoluo de demandas repetitivas ou de assuno de competncia.
Outrossim, o Poder Pblico est dispensado de efetivar o depsito de 5% sobre o

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valor da causa para propositura de ao rescisria, caso a ao seja julgada


improcedente, consoante art. 488, p. nico do CPC. O entendimento mais moderno
de que esse benefcio no se estende s autarquias, com exceo do INSS que goza do
privilgio em razo da smula 175 do STJ que dispe que Descabe o depsito prvio
nas aes rescisrias propostas pelo INSS.
A regra se mantm com a edio do Novo Cdigo de Processo Civil que dispe
acerca do tema abrangendo, no entanto, as autarquias e fundaes pblicas de direito
pblico como beneficiria desta garantia, assim como a defensoria pblica e os
beneficirios da gratuidade de justia.
Ademais, o art. 91 do Cdigo de Processo Civil (Lei 13.105/15) define que as
despesas dos atos processuais, efetuados a requerimento do Ministrio Pblico,
Defensoria Pblica ou da Fazenda Pblica, sero pagas a final pelo vencido, ou seja, no
se exige adiantamento de custas processuais por parte do Estado. Isso no se aplica
para honorrios periciais, consoante disposto na Smula 232 do Superior Tribunal de
Justia que estabelece que A Fazenda Pblica, quando parte no processo, fica sujeita
exigncia do depsito prvio dos honorrios do perito. Ainda, no mesmo sentido,
estipula a lei 9.494/97, em seu art. 1-A que Esto dispensadas de depsito prvio,
para interposio de recurso, as pessoas jurdicas de direito pblico federais, estaduais,
distritais e municipais.
Ainda em relao aos privilgios processuais, os crditos das autarquias so
cobrados por meio de execuo fiscal, nos termos da Lei 6.830/80, com aplicao do
Cdigo de Processo Civil, somente de forma subsidiria. Assim, nos termos do diploma
explicitado, os ttulos executivos gozam de certeza e liquidez e sero cobrados com
trmites mais cleres, com a inteno de garantir uma maior facilidade no pagamento.
Por fim, os dbitos judiciais das entidades autrquicas so pagos por meio da ordem
cronolgica dos precatrios, conforme estabelecido no art. 100 da CF. Ressalte-se que,
por se tratar de ente da Administrao Indireta, com personalidade jurdica prpria,
ter sua prpria fila de precatrios, que no se confunde com a do ente federativo
responsvel por sua criao.

2. Fundao Pblica de Direito Pblico. Mudanas em razo do NCPC.

Assim, como as autarquias, as Fundaes Pblicas de Direito Pblico gozam de


prazos dilatados para manifestao em juzo, qual seja, prazo em dobro para quaisquer
de suas manifestaes, que inclusive se aplicam s contrarrazes recursais
apresentadas por essas entidades (art. 183. CPC).
Cumpre relembrar que o art. 106 do Novo CPC define que A Unio, os Estados, o
Distrito Federal, os Municpios e suas respectivas autarquias e fundaes de direito
pblico gozaro de prazo em dobro para todas as suas manifestaes processuais, a
partir da sua vista dos autos, no havendo mais disposies sobre prazos
quadriplicados.
Esses privilgios no apresentam qualquer afronta ao princpio da igualdade, por se
tratar de condio especial decorrente da supremacia do interesse pblico sobre o

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privado.
Alm dos prazos dilatados para manifestao, a fazenda pblica e as fundaes
institudas sob o regime de direito pblico gozam de garantia de duplo grau de
jurisdio obrigatrio, no produzindo efeitos, seno depois de analisadas pelo
tribunal, as decises contrrias fazenda pblica. Trata-se da chamada remessa
necessria de decises desfavorveis ao Poder Pblico, consoante art. 496 e seguintes
do CPC.
Essa regra tambm alterada com a edio do novo Cdigo dse Processo Civil que
aumenta os valores que permitem a remessa necessria, conforme vista no tpico
anterior, referente s autarquias.
A garantia no se aplica sempre que a condenao, ou o direito controvertido, for
de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de
procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor e
tambm no se aplica quando a sentena estiver fundada em jurisprudncia do
plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do tribunal
superior competente.
Ademais, o art. 91 do Cdigo de Processo Civil define que as despesas dos atos
processuais, efetuados a requerimento do Ministrio Pblico, defensoria pblica ou da
Fazenda Pblica, sero pagas a final pelo vencido, ou seja, no se exige adiantamento
de custas processuais por parte do Estado.
Ainda em relao aos privilgios processuais, os crditos das Fundaes Pblicas
institudas sob o regime de direito pblico so cobrados por meio de execuo fiscal,
nos termos da Lei 6.830/80, gozando da presuno legal de certeza e liquidez.
Por fim, os dbitos judiciais das autarquias fundacionais so pagos por meio da
ordem cronolgica dos precatrios, conforme estabelecido no art. 100 da CF.

3. Estatuto das Empresas Estatais

Em 30 de junho de 2016, foi publicada a lei 13.303/16 que dispe sobre o estatuto das
empresas pblicas e sociedades de economia mista e suas subsidirias, mantendo as
regras anteriormente aplicveis a essas entidades, no que tange formao societria,
organizao do capital e finalidades precpuas e criando novas disposies detalhadas.
Com efeito, as empresas pblicas, conforme art. 3, so criadas com capital 100% do
Estado, admitindo-se a participao societria de qualquer entidade da Administrao
Pblica Direta ou Indireta, mas vedando a participao de particulares e, por seu
turno, as sociedades de economia mista, previstas no art. 4 da referida lei, devem ser
criadas tambm sob o regime de direito privado, permitindo-se a participao
societrias de particulares desde que o controle acionrio se mantenha nas mos das
entidades integrantes do Estado.
Seguindo o art. 173 da Constituio Federal, o art. 2, 1 determina que a lei que
autorizar a criao da empresa estatal dever indicar, de forma, clara, a existncia de
relevante interesse coletivo ou o imperativo da segurana nacional.

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Todavia, a lei minudencia a forma de estruturao destas entidades, assim como as


regras de licitaes e contratos a elas aplicadas, a saber.
3.1. Requisitos de transparncia
Consoante disposio legal, as empresas pblicas e as sociedades de economia mista
devero observar, no mnimo, os seguintes requisitos de transparncia:
a) - elaborao de carta anual, subscrita pelos membros do Conselho de
Administrao, com a explicitao dos compromissos de consecuo de objetivos de
polticas pblicas pela empresa pblica, pela sociedade de economia mista e por suas
subsidirias, em atendimento ao interesse coletivo ou ao imperativo de segurana
nacional que justificou a autorizao para suas respectivas criaes, com definio
clara dos recursos a serem empregados para esse fim, bem como dos impactos
econmico-financeiros da consecuo desses objetivos, mensurveis por meio de
indicadores objetivos e sua ampla divulgao anual;
b) - adequao de seu estatuto social autorizao legislativa de sua criao;
c) - divulgao tempestiva e atualizada de informaes relevantes, em especial as
relativas a atividades desenvolvidas, estrutura de controle, fatores de risco, dados
econmico-financeiros, comentrios dos administradores sobre o desempenho,
polticas e prticas de governana corporativa e descrio da composio e da
remunerao da administrao, assim como a divulgao de poltica de divulgao de
informaes, em conformidade com a legislao em vigor e com as melhores prticas;
d) - elaborao de poltica de distribuio de dividendos, luz do interesse pblico que
justificou a criao da empresa pblica ou da sociedade de economia mista;
e) - divulgao, em nota explicativa s demonstraes financeiras, dos dados
operacionais e financeiros das atividades relacionadas consecuo dos fins de
interesse coletivo ou de segurana nacional;
f) - elaborao e divulgao da poltica de transaes com partes relacionadas, em
conformidade com os requisitos de competitividade, conformidade, transparncia,
equidade e comutatividade, que dever ser revista, no mnimo, anualmente e
aprovada pelo Conselho de Administrao;
g) - divulgao anual de relatrio integrado ou de sustentabilidade.
Ademais, a lei exige a criao de estrutura de viabilize o controle interno da entidade,
inclusive com auditoria interna realizada pelo Comit de Auditoria Estatutrio, que
ser formado por, no mnimo 3 e, no mximo, 5 membros, em sua maioria
independentes, sendo que, ao menos um desses membros deve ter experincia em
assuntos de contabilidade societria.
Esse Comit ficar responsvel por opinar sobre a contratao e destituio de auditor
independente, supervisionar as atividades dos auditores independentes e as atividades
desenvolvidas nas reas de controle interno, de auditoria interna e de elaborao das
demonstraes financeiras da empresa pblica ou da sociedade de economia mista,
alm de monitorar a qualidade e a integridade dos mecanismos de controle interno,
entre outras atividades.

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Ressalte-se, ainda, que o art. 12 da lei permite que as controvrsias entre os


acionistas podero ser solucionadas por meio de arbitragem, desde que haja previso
no estatuto social.
3.2. Conselho de Administrao e Conselho Fiscal
A empresa estatal dever organizar seu Conselho de Administrao que ficar
responsvel pela gesto da entidade e que dever ser composto por, no mnimo, 7 e,
no mximo, 11 membros, sendo que, ao menos 3 sero designados como Diretores da
estatal.
Os membros do Conselho de Administrao devero demonstrar Experincia
profissional, formao acadmica compatvel e no se enquadrar nas hipteses de
inelegibilidade. Alm disso, o diploma legal dispe ser vedada a indicao para o
referido Conselho ou Diretoria:
I - de representante do rgo regulador ao qual a empresa pblica ou a
sociedade de economia mista est sujeita, de Ministro de Estado, de Secretrio de
Estado, de Secretrio Municipal, de titular de cargo, sem vnculo permanente com o
servio pblico, de natureza especial ou de direo e assessoramento superior na
administrao pblica, de dirigente estatutrio de partido poltico e de titular de
mandato no Poder Legislativo de qualquer ente da federao, ainda que licenciados do
cargo;
II - de pessoa que atuou, nos ltimos 36 (trinta e seis) meses, como participante
de estrutura decisria de partido poltico ou em trabalho vinculado a organizao,
estruturao e realizao de campanha eleitoral;
III - de pessoa que exera cargo em organizao sindical;
IV - de pessoa que tenha firmado contrato ou parceria, como fornecedor ou
comprador, demandante ou ofertante, de bens ou servios de qualquer natureza, com
a pessoa poltico-administrativa controladora da empresa pblica ou da sociedade de
economia mista ou com a prpria empresa ou sociedade em perodo inferior a 3 (trs)
anos antes da data de nomeao;
V - de pessoa que tenha ou possa ter qualquer forma de conflito de interesse
com a pessoa poltico-administrativa controladora da empresa pblica ou da sociedade
de economia mista ou com a prpria empresa ou sociedade.
O Conselho de Administrao ficar responsvel pela gesto da empresa,
devendo discutir, aprovar e monitorar decises envolvendo prticas de governana
corporativa, relacionamento com partes interessadas, poltica de gesto de pessoas e
cdigo de conduta dos agentes, assim como implementar e supervisionar os sistemas
de gesto de riscos e de controle interno estabelecidos para a pre en o e iti a o
dos principais riscos a que est e posta a e presa pblica ou a sociedade de econo ia
ista inclusi e os riscos relacionados inte ridade das infor aes cont beis e
financeiras e os relacionados ocorr ncia de corrup o e fraude.
Da mesma forma, dever estabelecer poltica de porta-vozes visando a eliminar
risco de contradio entre informaes de diversas reas e as dos executivos da
empresa pblica ou da sociedade de economia mista e avaliar os diretores da empresa

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pblica ou da sociedade de economia mista, nos termos do controle interno, podendo


contar com apoio metodolgico e procedimental do comit estatutrio.
Ressalte-se, ainda que o Conselho deve ser composto, no mnimo, por 25% de
membros independentes, garantindo-se o mnimo de 1 membro nessa condio.
Esse conselheiro independente no ter qualquer vnculo com a empresa estatal,
ressalvada a participao societria e no poder exercer funo de direo nas
entidades da Administrao Direta, sendo, ainda, vedada a atuao dele como
fornecedor ou comprador de bens e servios da empresa.
O Conselho Fiscal, por sua vez, ser composto por pessoas naturais, residentes no Pas,
com formao acadmica compatvel com o exerccio da funo e que tenham
exercido, por prazo mnimo de 3 (trs) anos, cargo de direo ou assessoramento na
administrao pblica ou cargo de conselheiro fiscal ou administrador em empresa.
3.3. Licitaes das empresas estatais
3.3.1. Dispensa e inexigibilidade
Inicialmente, cumpre ressaltar que a lei 13.303/16 estabelece situaes de
contrataes diretas por meio de dispensa e inexigibilidade de licitao.
As hipteses de dispensa esto taxativamente expostas no art. 29 da referida lei, que
permite a contratao direta, em razo de dispensa:
I - para obras e servios de engenharia de valor at R$ 100.000,00 (cem mil
reais), desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou servio ou ainda a
obras e servios de mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas
conjunta e concomitantemente;
II - para outros servios e compras de valor at R$ 50.000,00 (cinquenta mil
reais) e para alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se refiram a
parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de maior vulto que possa ser
realizado de uma s vez;
III - quando no acudirem interessados licitao anterior e essa,
justificadamente, no puder ser repetida sem prejuzo para a empresa pblica ou a
sociedade de economia mista, bem como para suas respectivas subsidirias, desde que
mantidas as condies preestabelecidas, ou seja, quando se tratar de licitao deserta;
IV - quando as propostas apresentadas consignarem preos manifestamente
superiores aos praticados no mercado nacional ou incompatveis com os fixados pelos
rgos oficiais competentes;
V - para a compra ou locao de imvel destinado ao atendimento de suas
finalidades precpuas, quando as necessidades de instalao e localizao
condicionarem a escolha do imvel, desde que o preo seja compatvel com o valor de
mercado, segundo avaliao prvia;
VI - na contratao de remanescente de obra, de servio ou de fornecimento,
em consequncia de resciso contratual, desde que atendida a ordem de classificao
da licitao anterior e aceitas as mesmas condies do contrato encerrado por resciso
ou distrato, inclusive quanto ao preo, devidamente corrigido;

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VII - na contratao de instituio brasileira incumbida regimental ou


estatutariamente da pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional ou de
instituio dedicada recuperao social do preso, desde que a contratada detenha
inquestionvel reputao tico-profissional e no tenha fins lucrativos;
VIII - para a aquisio de componentes ou peas de origem nacional ou
estrangeira necessrios manuteno de equipamentos durante o perodo de garantia
tcnica, junto ao fornecedor original desses equipamentos, quando tal condio de
exclusividade for indispensvel para a vigncia da garantia;
IX - na contratao de associao de pessoas com deficincia fsica, sem fins
lucrativos e de comprovada idoneidade, para a prestao de servios ou fornecimento
de mo de obra, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no
mercado;
X - na contratao de concessionrio, permissionrio ou autorizado para
fornecimento ou suprimento de energia eltrica ou gs natural e de outras prestadoras
de servio pblico, segundo as normas da legislao especfica, desde que o objeto do
contrato tenha pertinncia com o servio pblico.
XI - nas contrataes entre empresas pblicas ou sociedades de economia mista e
suas respectivas subsidirias, para aquisio ou alienao de bens e prestao ou
obteno de servios, desde que os preos sejam compatveis com os praticados no
mercado e que o objeto do contrato tenha relao com a atividade da contratada
prevista em seu estatuto social;
XII - na contratao de coleta, processamento e comercializao de resduos
slidos urbanos reciclveis ou reutilizveis, em reas com sistema de coleta seletiva de
lixo, efetuados por associaes ou cooperativas formadas exclusivamente por pessoas
fsicas de baixa renda que tenham como ocupao econmica a coleta de materiais
reciclveis, com o uso de equipamentos compatveis com as normas tcnicas,
ambientais e de sade pblica;
XIII - para o fornecimento de bens e servios, produzidos ou prestados no Pas,
que envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnolgica e defesa nacional,
mediante parecer de comisso especialmente designada pelo dirigente mximo da
empresa pblica ou da sociedade de economia mista;
XIV - nas contrataes visando ao cumprimento do disposto nos arts. 3, 4,
5 e 20 da Lei no 10.973, de 2 de dezembro de 2004, que tratam dos contratos
firmados com Institutos de Cincia e Tecnologia,observados os princpios gerais de
contratao dela constantes;
XV - em situaes de emergncia, quando caracterizada urgncia de atendimento
de situao que possa ocasionar prejuzo ou comprometer a segurana de pessoas,
obras, servios, equipamentos e outros bens, pblicos ou particulares, e somente para
os bens necessrios ao atendimento da situao emergencial e para as parcelas de
obras e servios que possam ser concludas no prazo mximo de 180 (cento e oitenta)
dias consecutivos e ininterruptos, contado da ocorrncia da emergncia, vedada a
prorrogao dos respectivos contratos, observado o disposto no 2o;

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XVI - na transferncia de bens a rgos e entidades da administrao pblica,


inclusive quando efetivada mediante permuta;
XVII - na doao de bens mveis para fins e usos de interesse social, aps
avaliao de sua oportunidade e convenincia socioeconmica relativamente escolha
de outra forma de alienao;
XVIII - na compra e venda de aes, de ttulos de crdito e de dvida e de bens
que produzam ou comercializem.
Por seu turno, a inexigibilidade de licitao estar presente sempre que se
demonstrar a inviabilidade de competio. Neste sentido, o art. 30 da lei 13.303/16
dispe acerca de algumas hipteses em que se configura a contratao direta com
base neste entendimento. Lembrando-se que se trata de um rol meramente
exemplificativo.
Com efeito, a lei dispe:
Art. 30. A contratao direta ser feita quando houver inviabilidade
de competio, em especial na hiptese de:
I - aquisio de materiais, equipamentos ou gneros que s possam
ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial
exclusivo;
II - contratao dos seguintes servios tcnicos especializados, com
profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a
inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao:
a) estudos tcnicos, planejamentos e projetos bsicos ou executivos;
b) pareceres, percias e avaliaes em geral;
c) assessorias ou consultorias tcnicas e auditorias financeiras ou
tributrias;
d) fiscalizao, superviso ou gerenciamento de obras ou servios;
e) patrocnio ou defesa de causas judiciais ou administrativas;
f) treinamento e aperfeioamento de pessoal;
g) restaurao de obras de arte e bens de valor histrico.
Em ambos os casos, em que se admita a contratao sem a realizao do certame
licitatrio, o processo de contratao direta ser instrudo, no que couber, com a
caracterizao da situao emergencial ou calamitosa que justifique a dispensa,
quando for o caso, razo da escolha do fornecedor ou do executante e justificativa do
preo. Sendo assim, no obstante a desnecessidade do processo de licitao, dever
ser instaurado um processo simplificado justificador da situao excepcional.

3.3.2. Modalidade e regras aplicveis


O art. 32, IV da lei 13.303/16 prev que o prego dever ser a modalidade licitatria
preferencialmente utilizada nas contrataes realizadas pelas empresas pblicas e

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sociedades de economia mista. Saliente-se que a lei deixa claro o carter preferencial
e no exclusivo desta modalidade licitatria, que somente ser escolhida quando
for cabvel, nos moldes da legislao vigente, ou seja, para aquisio de bens e servios
comuns. Com efeito, no se pode utilizar o prego para a execuo de obras ou
alienao de bens pelas empresas estatais.
Ademais, as licitaes devero atentar para a sustentabilidade ambiental e
acessibilidade para pessoas com deficincia ou com mobilidade reduzida.

3.3.3. Tipos de licitao e intervalo mnimo


Inicialmente, deve-se ter em mente que as regras e princpios aplicveis s licitaes
devem ser seguidos pelas empresas estatais em seus procedimentos de seleo, razo
pela qual o instrumento convocatrio deve trazer critrios objetivos de julgamento,
evitando a escolha do vencedor com base em parmetros pessoais. Nesse sentido, a lei
dispe que as licitaes das estatais podero prever 8(oito) critrios de escolha do
vencedor, sendo que um deles dever estar estipulado no edital.
So critrios de escolha do vencedor admitidos:
I - menor preo;
II - maior desconto;
III - melhor combinao de tcnica e preo;
IV - melhor tcnica;
V - melhor contedo artstico;
VI - maior oferta de preo;
VII - maior retorno econmico;
VIII - melhor destinao de bens alienados.
Outrossim, uma vez divulgado o instrumento convocatrio, a Administrao Pblica
dever conceder prazo razovel para que os licitantes possam se preparar para a
participao no certame. Neste sentido, a lei dispe acerca do intervalo mnimo que
dever ser obedecido pelo ente pblico entre a publicao do edital e o incio da
licitao com a anlise das propostas e documentaes.
Esse intervalo mnimo varia de acordo com o objeto e com o tipo de licitao.
Vejamos.
Em se tratando de licitao paraaquisio de bens:
a) 5 (cinco) dias teis, quando adotado como critrio de julgamento o menor
preo ou o maior desconto;
b) 10 (dez) dias teis, nas demais hipteses;
Nos casos de contrataes de obras e servios:
a) 15 (quinze) dias teis, quando adotado como critrio de julgamento o menor
preo ou o maior desconto;

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CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

b) 30 (trinta) dias teis, nas demais hipteses;


Nas hipteses de licitao em que se adote como critrio de julgamento a
melhor tcnica ou a melhor combinao de tcnica e preo, bem como para
licitao em que haja contratao semi-integrada ou integrada - no mnimo 45
(quarenta e cinco) dias teis.
Insta salientar que as modificaes promovidas no instrumento convocatrio sero
objeto de divulgao nos mesmos termos, devendo ser reaberto o prazo de intervalo
mnimo, exceto quando a alterao no afetar a preparao e contedo das
propostas.

3.3.4. Procedimento da licitao


O procedimento licitatrio se desenvolve em 10 fases a seguir expostas:
a) Preparao
Trata-se da fase interna do procedimento licitatrio em que elaborado o instrumento
convocatrio e a minuta do contrato, assim como justificada a necessidade da
contratao a ser efetivada.
b) Divulgao
Diante da ausncia de previso legal expressa, aplicam-se as disposies da lei
8.666/93 que define que a divulgao feita por meio de publicao do edital em
Dirio Oficial e em jornal de grande circulao.
c) Apresentao de lances ou propostas
A lei regulamenta que podero ser adotados os modelos de disputa aberto ou fechado,
ou ainda, a combinao de ambos.
No modelo de disputa fechado, seguindo a regra geral aplicvel aos procedimentos
licitatrios definidos na lei 8.666/93, as propostas apresentadas pelos licitantes sero
sigilosas at a data e a hora designadas para que sejam divulgadas.
No modo de disputa aberto, os licitantes apresentaro lances pblicos e
sucessivos, crescentes ou decrescentes, conforme o critrio de julgamento adotado,
sendo que nesses casos, poder ser admitida a apresentao de lances intermedirios
e, tambm, o reincio da disputa aberta, aps a definio do melhor lance, para
definio das demais colocaes, quando existir diferena de pelo menos 10% (dez por
cento) entre o melhor lance e o subsequente.
d) Julgamento
Nesse caso, ser aplicado o critrio previamente estabelecido no instrumento
convocatrio, de forma objetiva.
Em havendo empate na licitao, devero ser utilizados os critrios sucessivos de
desempate estipulados na lei, quais sejam:
I - disputa final, em que os licitantes empatados podero apresentar nova proposta
fechada, em ato contnuo ao encerramento da etapa de julgamento;

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CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

II - avaliao do desempenho contratual prvio dos licitantes, desde que exista sistema
objetivo de avaliao institudo;
III bens produzidos nos pas
IV bens ou servios produzidos ou prestados por empresa brasileira
IV- bens ou servios produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa
e no desenvolvimento de tecnologia no Pas.
V - produzidos ou prestados por empresas que comprovem cumprimento de reserva
de cargos prevista em lei para pessoa com deficincia ou para reabilitado da
Previdncia Social e que atendam s regras de acessibilidade previstas na legislao.
VI - Sorteio
e) Verificao da efetividade dos lances ou propostas
f) Negociao
A negociao ser feita, sempre que a proposta vencedora for desclassificada, quando
ento sero negociados os valores com os licitantes que ofertaram as propostas
subsequentes.
Da mesma forma, a negociao dever ser feita com os demais licitantes, segundo a
ordem inicialmente estabelecida, quando o preo do primeiro colocado, mesmo aps a
negociao, permanecer acima do oramento estimado pela empresa.
Isso decorre do fato de que a lei estabelece que o oramento estimado da licitao
feito pela empresa estatal ser sigiloso.
g) Habilitao
A habilitao ser apreciada exclusivamente a partir dos seguintes parmetros:
I - exigncia da apresentao de documentos aptos a comprovar a possibilidade
da aquisio de direitos e da contrao de obrigaes por parte do licitante, ou
seja, habilitao jurdica.
II - qualificao tcnica, restrita a parcelas do objeto tcnica ou
economicamente relevantes, de acordo com parmetros estabelecidos de
forma expressa no instrumento convocatrio, no sendo lcito se exigir
condies tcnicas que no sejam compatveis com o objeto do contrato.
III - capacidade econmica e financeira;
IV - recolhimento de quantia a ttulo de adiantamento, tratando-se de
licitaes em que se utilize como critrio de julgamento a maior oferta de
preo.
Insta salientar que, quando o critrio de julgamento utilizado for a maior oferta de
preo, os requisitos de qualificao tcnica e de capacidade econmica e financeira
podero ser dispensados.
h) Recurso
Na licitao das empresas estatais o prazo recursal nico. Com efeito, o recurso deve
ser interposto no prazo de 5 (cinco) dias teis a contar da habilitao.

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CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

i) Adjudicao do objeto
j) Homologao ou revogao
Nessa fase, a autoridade mxima do rgo ir verificar se o procedimento foi regular,
quando ento ser homologado e encerrado. Tambm se admite a revogao do
procedimento fundada em razes de interesse pblico supervenientes ao incio do
certame e anulao em casos de vcios devidamente comprovados.
Saliente-se, ainda que o art. 75, 2 da lei 13.303/16 dispe que:
2o facultado empresa pblica ou sociedade de economia mista,
quando o convocado no assinar o termo de contrato no prazo e nas
condies estabelecidos:
I - convocar os licitantes remanescentes, na ordem de classificao, para
faz-lo em igual prazo e nas mesmas condies propostas pelo primeiro
classificado, inclusive quanto aos preos atualizados em conformidade
com o instrumento convocatrio;
II - revogar a licitao.

3.3.5. Pr-qualificao permanente


A Pr-qualificao permanente configura uma deciso administrativa que informa que
interessados cumprem requisitos genricos para participao de licitaes no rgo
pblico que a est realizando.O procedimento para a pr-qualificao pblico,
permanente e aberto para quaisquer interessados.
Neste sentido, a lei 13.303/16 define que:

Art. 64. Considera-se pr-qualificao permanente o procedimento


anterior licitao destinado a identificar:
I - fornecedores que renam condies de habilitao exigidas para o
fornecimento de bem ou a execuo de servio ou obra nos prazos,
locais e condies previamente estabelecidos;
II - bens que atendam s exigncias tcnicas e de qualidade da
administrao pblica.
A legislao ainda dispe que a pr-qualificao poder ser dividida com base no
seguimento de atividade dos fornecedores e que a empresa pblica e a sociedade de
economia mista podero restringir a participao em suas licitaes a fornecedores ou
produtos pr-qualificados, nas condies estabelecidas em regulamento.
Outrossim, a pr-qualificao poder ser parcial ou total, contendo alguns ou todos os
requisitos de habilitao ou tcnicos necessrios contratao, assegurada, em
qualquer hiptese, a igualdade de condies entre os concorrentes e ter validade de
um ano, podendo ser atualizada a qualquer tempo.

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CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

3.3.6. Cadastramento
A lei ainda prev a possibilidade de cadastramento de licitantes, sendo que os registros
cadastrais podero ser mantidos para efeito de habilitao dos inscritos em
procedimentos licitatrios e sero vlidos por 1 (um) ano, no mximo, tambm sendo
admitida a atualizao a qualquer tempo. Da mesma forma que acontece na pr-
qualificao, o art. 65, 1, dispe que Os registros cadastrais sero amplamente
divulgados e ficaro permanentemente abertos para a inscrio de interessados.
No se confunde com a pr-qualificao, uma vez que o cadastro se apresenta como
um conjunto de informaes armazenadas no rgo pblico, ou seja, no h qualquer
provimento de carter decisrio proferido pelo rgo.
Com efeito, na pr-qualificao, indispensvel que seja proferida uma deciso pelo
ente estatal, informando se a empresa tem condies de participar de futuras
licitaes, enquanto que, no cadastro, os documentos so apresentados e arquivados
no rgo pblico.
Acerca do tema, Maral Justen Filho define que a deciso de pr-qualificar
equivalente quela produzida pela Administrao ao reconhecer a habilitao do
sujeito ou ao reputar que o produto ofertado satisfatrio.1

3.3.7. Registro de preos


A lei 13.303/16 prev o sistema de registro de preos, nos mesmos moldes
definidos para as demais modalidades licitatrias, dispondo que, nestes casos, sero
observadas , as seguintes condies:
I - efetivao prvia de ampla pesquisa de mercado;
II - seleo de acordo com os procedimentos previstos em regulamento;
III - desenvolvimento obrigatrio de rotina de controle e atualizao peridicos
dos preos registrados;
IV - definio da validade do registro;
V - incluso, na respectiva ata, do registro dos licitantes que aceitarem cotar os
bens ou servios com preos iguais ao do licitante vencedor na sequncia da
classificao do certame, assim como dos licitantes que mantiverem suas propostas
originais.
3.4. Contratos firmados com as empresas estatais
Inicialmente, importante salientar que, haja vista a natureza jurdica inerente s
empresas estatais, os seus contratos no ostentam a qualidade de contratos
administrativos, razo pela qual a lei no prev clusulas exorbitantes como a
possibilidade de alterao unilateral da avena por determinao do contratante.

1
JUSTEN FILHO, Maral. A Pr-qualificao como procedimento auxiliar das licitaes no RDC (lei
12.462/11). Informativo Justen, Pereira, Oliveira e Talamini, Curitiba, n 56, outubro de 2011,
disponvel em http: //www.justen.com.br/informativo.

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CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

Inclusive, nesse sentido, o art. 173, II da Constituio da Repblica dispe que essas
entidades devem se sujeitar ao regime jurdico prprio das empresas privadas, quanto
aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios.
Todavia, a lei estabelece algumas peculiaridades em relao aos contratos a serem
firmados por essas empresas com particulares, inclusive a possibilidade de aplicao
de multa e exigncia de garantia. Vejamos.
3.4.1. Garantia
Da mesma forma que ocorre nos contratos administrativos, as empresas estatais
podero exigir do particular a ser contratado a prestao de garantia no valor de at
5% do valor do contrato, podendo esse valor chegar a at 10%, em se tratando de
contratao de grande vulto, que envolva alta complexidade tcnica e riscos
financeiros considerveis. O valor da garantia, respeitados os limites legais, ser
estipulado pela estatal.
Alm disso, o particular definir a forma de prestao da garantia, tambm nos limites
da lei. A garantia poder ser prestada em dinheiro, seguro garantia ou fiana bancria.
3.4.2. Durao
Ressalte-se, de antemo, que no se admite a celebrao de contratos com as
empresas estatais por prazo indeterminado e que, os acordos firmados devero, como
regra, respeitar o prazo mximo de vigncia de 5 anos.
Entretanto, os contratos podero exceder essa durao mxima de 5 anos em duas
situaes, a saber:
a) para projetos contemplados no plano de negcios e investimentos da empresa
pblica ou da sociedade de economia mista;
b) nos casos em que a pactuao por prazo superior a 5 (cinco) anos seja prtica
rotineira de mercado e a imposio desse prazo inviabilize ou onere excessivamente a
realizao do negcio.
3.4.3. Alterao bilateral
Consoante exposto anteriormente, no se admite a alterao unilateral de
contratos firmados pelas empresas estatais. Os referidos acordos devero conter
clusula que estabelea a possibilidade de alterao, por acordo entre as partes, em
determinadas situaes, a saber:
a) quando houver modificao do projeto ou das especificaes, para melhor
adequao tcnica aos seus objetivos;
b) quando necessria a modificao do valor contratual em decorrncia de
acrscimo ou diminuio quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos por esta
Lei;
c) quando conveniente a substituio da garantia de execuo;
d) quando necessria a modificao do regime de execuo da obra ou servio,
bem como do modo de fornecimento, em face de verificao tcnica da
inaplicabilidade dos termos contratuais originrios;

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CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

e) quando necessria a modificao da forma de pagamento, por imposio de


circunstncias supervenientes, mantido o valor inicial atualizado, vedada a antecipao
do pagamento, com relao ao cronograma financeiro fixado, sem a correspondente
contraprestao de fornecimento de bens ou execuo de obra ou servio;
f) para restabelecer a relao que as partes pactuaram inicialmente entre os
encargos do contratado e a retribuio da administrao para a justa remunerao da
obra, servio ou fornecimento, objetivando a manuteno do equilbrio econmico-
financeiro inicial do contrato, na hiptese de sobrevirem fatos imprevisveis, ou
previsveis porm de consequncias incalculveis, retardadores ou impeditivos da
execuo do ajustado, ou, ainda, em caso de fora maior, caso fortuito ou fato do
prncipe, configurando lea econmica extraordinria e extracontratual.
Outrossim, a lei estipula que o contratado poder aceitar, nas mesmas condies
contratuais, os acrscimos ou supresses que se fizerem nas obras, servios ou
compras, at 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato. Em
se tratando de contratos de reformas, a alterao para acrscimos poder chegar at o
limite de 50% (cinquenta por cento). O mais importante ressaltar que essas
alteraes dependem sempre doconsentimento do particular contratado.
O art. 81, 2 da lei contm uma impropriedade que dever ser consertada
posteriormente por nova legislao ou, at mesmo, mediante interpretao
jurisprudencial e doutrinria. O dispositivo dispe que Nenhum acrscimo ou
supresso poder exceder os limites estabelecidos no 1o, salvo as supresses
resultantes de acordo celebrado entre os contratantes.
Ora, os limites de 25% e 50% (em casos de reforma) j esto postos para
alteraes bilaterais, ou seja, mediante acordo celebrado entre as partes, razo pela
qual a ressalva colocada no dispositivo deve ser suprimida, em razo de sua
apresentao contraditria.
Com efeito, o art. 81, 2 dever ser lido sem a existncia da ressalva, por se
tratar de erro material na elaborao da lei que repetiu o art. 65, 2 da lei 8.666/93
sem atentar para as peculiaridades deste novo contrato. Essa interpretao se impe,
diante do equvoco do legislador.
O art. 81, 5o prev a garantia de reviso contratual nas hipteses de fato do
prncipe, quando o contrato desequilibrado por atuao extracontratual do ente
pblico que atinge a avena de forma indireta, definindo que A criao, a alterao
ou a extino de quaisquer tributos ou encargos legais, bem como a supervenincia de
disposies legais, quando ocorridas aps a data da apresentao da proposta, com
comprovada repercusso nos preos contratados, implicaro a reviso destes para
mais ou para menos, conforme o caso.
Por seu turno, o 6o do mesmo dispositivo contempla as hipteses de fato da
administrao, presentes todas as vezes em que o desequilbrio do contrato decorra
de atuao do ente estatal dentro da relao contratual, determinando que Em
havendo alterao do contrato que aumente os encargos do contratado, a empresa
pblica ou a sociedade de economia mista dever restabelecer, por aditamento, o
equilbrio econmico-financeiro inicial.

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CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

3.4.4. Sanes
A lei prev que o descumprimento do contrato pelo particular, seja ele total ou
parcial do poder, garantida a prvia defesa, aplicar ao contratado as seguintes
sanes:
I advertncia.
Trata-se de penalidade aplicada por escrito, com o intuito de alertar a prtica
abusiva e evitar penalidades mais graves.
II multa
Somente poder ser aplicada se houver previso no instrumento convocatrio ou
no contrato. Trata-se de penalidade pecuniria que no se confunde com o dever de
ressarcir o errio por qualquer prejuzo decorrente do contrato e pode ser aplicada
isoladamente ou cumulada com outras sanes.
Ademais, a multaser descontada da garantia do respectivo contratado e, em
sendo de valor superior ao valor da garantia prestada, alm da perda desta,
responder o contratado pela sua diferena, a qual ser descontada dos pagamentos
eventualmente devidos pela Administrao ou ainda, quando for o caso, cobrada
judicialmente
III - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de
contratar com a Administrao
A suspenso poder ser aplicada pelo prazo mximo de 2 (dois) anos.
Para a aplicao de quaisquer sanes, dever ser instaurado processo
administrativo regular, facultada a defesa prvia do interessado, no respectivo
processo, no prazo de 10 (dez) dias teis.
Por fim, cumpre estabelecer que a sano de suspenso temporria de contratar
poder tambm ser aplicada s empresas ou aos profissionais que, em razo dos
contratos regidos pela Lei 13.303/16:
I - tenham sofrido condenao definitiva por praticarem, por meios dolosos,
fraude fiscal no recolhimento de quaisquer tributos;
II - tenham praticado atos ilcitos visando a frustrar os objetivos da licitao;
III - demonstrem no possuir idoneidade para contratar com a Administrao em
virtude de atos ilcitos praticados.
3.4.5. Subcontratao
A subcontratao admitida, desde que seja parcial e mediante autorizao da
empresa estatal, desde que a empresa subcontratada atenda a todas as exigncias de
qualificao tcnica impostas ao contratado no bojo do procedimento licitatrio. Com
efeito o art. 78 da lei 13.303/16 dispe que O contratado, na execuo do contrato,
sem prejuzo das responsabilidades contratuais e legais, poder subcontratar partes da
obra, servio ou fornecimento, at o limite admitido, em cada caso, pela empresa
pblica ou pela sociedade de economia mista, conforme previsto no edital do certame.

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CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

Outrossim, veda-se a subcontratao de empresa ou consrcio que tenha


participado:
I - do procedimento licitatrio do qual se originou a contratao;
II - direta ou indiretamente, da elaborao de projeto bsico ou executivo.
3.4.6. Contratao integrada e contratao semi-integrada

Assim como nas licitaes previstas na lei 8.666/93, para a execuo de obras, se exige
a elaborao de projeto bsico, com todas as caractersticas arquitetnicas e planilha
de custos da obra e o projeto executivo com o cronograma de execuo da obra.
A princpio, cada uma dessas etapas dever ser feita separadamente. Ou seja, a
empresa estatal dever contratar uma empresa para a elaborao do projeto bsico.
Posteriormente, ser feito o projeto executivo e, somente aps a sua concluso, ser
realizada a licitao para a execuo da obra.
A lei 13.303/16, ento dispe que, em algumas situaes, possvel a
contratao semi-integrada, ou seja, contratao que envolve a elaborao e o
desenvolvimento do projeto executivo, a execuo de obras e servios de engenharia,
a montagem, a realizao de testes, a pr-operao e as demais operaes necessrias
e suficientes para a entrega final do objeto.
No se trata de novidade! De fato, a nomenclatura foi criada pela nova lei, no
entanto, art. 7, 1 da lei 8.666/93 j estipula que nos contratos regulados por aquele
diploma, possvel que o ente estatal contrate algum para a elaborao do projeto
bsico, deixando a elaborao do projeto executivo a cargo do vencedor da licitao
para a execuo da obra.
Por fim, acontratao integrada, instituto que j havia sido criado para as
contrataes do RDC (regime diferenciado de contrataes) regulado pela lei
12.462/11. Trata-se de contratao que envolve a elaborao e o desenvolvimento dos
projetos bsico e executivo, a execuo de obras e servios de engenharia, a
montagem, a realizao de testes, a pr-operao e as demais operaes necessrias e
suficientes para a entrega final do objeto. Enfim, todas as etapas ficam englobadas em
uma nica contratao, exigindo-se do ente estatal somente a elaborao de um
anteprojeto antes da realizao do certame licitatrio.
Nessas contrataes, devem ser observadas algumas regras, quais sejam
I - o instrumento convocatrio dever conter:
a) anteprojeto de engenharia, no caso de contratao integrada, com elementos
tcnicos que permitam a caracterizao da obra ou do servio e a elaborao e
comparao, de forma isonmica, das propostas a serem ofertadas pelos particulares;
b) projeto bsico, nos casos de empreitada por preo unitrio, de empreitada por
preo global, de empreitada integral e de contratao semi-integrada, nos termos
definidos neste artigo;
c) documento tcnico, com definio precisa das fraes do empreendimento em
que haver liberdade de as contratadas inovarem em solues metodolgicas ou

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CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

tecnolgicas, seja em termos de modificao das solues previamente delineadas no


anteprojeto ou no projeto bsico da licitao, seja em termos de detalhamento dos
sistemas e procedimentos construtivos previstos nessas peas tcnicas;
d) matriz de riscos;
II - o valor estimado do objeto a ser licitado ser calculado com base em valores
de mercado, em valores pagos pela administrao pblica em servios e obras
similares ou em avaliao do custo global da obra, aferido mediante oramento
sinttico ou metodologia expedita ou paramtrica.
III - o critrio de julgamento a ser adotado ser o de menor preo ou de melhor
combinao de tcnica e preo, pontuando-se na avaliao tcnica as vantagens e os
benefcios que eventualmente forem oferecidos para cada produto ou soluo.
IV na contratao semi-integrada, o projeto bsico poder ser alterado, desde
que demonstrada a superioridade das inovaes em termos de reduo de custos, de
aumento da qualidade, de reduo do prazo de execuo e de facilidade de
manuteno ou operao.
Por fim, nessas espcies de contrataes os riscos decorrentes de fatos
supervenientes contratao associados escolha da soluo de projeto bsico pela
empresa estatal devero ser alocados como de sua responsabilidade na matriz de
riscos.

4. Responsabilidade Civil do Estado. Responsabilidade das Pessoas Jurdicas por atos


praticados contra o Poder Pblico (Lei Anti-corrupo). Processo Administrativo.

A aplicao de quaisquer sanes administrativas deve respeitar o devido processo


legal, bem como as garantias do contraditrio e da ampla defesa, consoante art, 5,
LIV e LV da Constituio Federal Dessa forma, a lei 12.846/13 define um procedimento
a ser seguido pela Administrao Pblica para aplicao das penalidades previstas
nesta lei s pessoas jurdicas que praticam atos lesivos Administrao Pblica.

Primeiramente, dispe a lei que a instaurao e o julgamento de processo


administrativo para apurao da responsabilidade cabem autoridade mxima de
cada rgo ou entidade dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, ou outra
autoridade que atue por delegao destas, sendo possvel que essas autoridades
atuem de ofcio ou mediante provocao, sempre em observncia ao contraditrio e
a ampla defesa. Ocorre que, para os processos, no mbito do Poder Executivo
Federal, a Controladoria-Geral da Unio ter competncia concorrente para instaurar
esses processos ou para avocar os processos instaurados, para exame de sua
regularidade ou para corrigir-lhes o andamento, sendo que esse rgo tambm ser
competente para processos que visem apurar atos praticados contra Administrao
Pblica estrangeira.

A autoridade instauradora dever designar comisso que ficar responsvel por


praticar todos os atos de andamento deste processo. A comisso deve ser composta
por, no mnimo, 2 (dois) servidores estveis e deve concluir o processo no prazo de

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CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

180 (cento e oitenta) dias, prorrogveis por motivo de interesse pblico devidamente
justificado, contados da data da publicao do ato que a instituir e, ao final, apresentar
relatrio conclusivo sobre os fatos apurados, sugerindo de forma motivada qual deve
ser a deciso no processo. A comisso poder, cautelarmente, propor autoridade
instauradora que suspenda os efeitos do ato ou processo objeto da investigao.

Uma vez instaurado o processo, ser feita a instruo probatria e notificada a pessoa
jurdica para que apresente defesa, no prazo de 30 (trinta) dias.

Conforme j previsto na legislao civil, existe a possibilidade de desconsiderao da


personalidade jurdica sempre que esta for utilizada com abuso do direito para facilitar,
encobrir ou dissimular a prtica dos atos ilcitos previstos nesta Lei ou para provocar
confuso patrimonial, sendo estendidos todos os efeitos das sanes aplicadas pessoa
jurdica aos seus administradores e scios com poderes de administrao, observados o
contraditrio e a ampla defesa.

Aps a concluso do procedimento administrativo, a comisso processante dever dar


conhecimento dos fatos ao Ministrio Pblico, para apurao de eventuais delitos de
sua competncia.

A lei prev a possibilidade de celebrao de acordo de lenincia, firmado pela


autoridade mxima do rgo pblico, com as pessoas jurdicas que colaborem
efetivamente com as investigaes e o processo administrativo, desde que dessa
colaborao resulte a identificao dos demais envolvidos na infrao, quando couber,
e a obteno clere de informaes e documentos que comprovem o ilcito sob
apurao.

Para que seja admitido esse acordo, a pessoa jurdica deve ser a primeira a se
manifestar sobre seu interesse em cooperar para a apurao do ato ilcito, deve admitir
sua participao no ilcito e aceitar cooperar plena e permanentemente com as
investigaes e o processo administrativo, comparecendo, sob suas expensas, sempre
que solicitada, a todos os atos processuais, at seu encerramento. Tambm
indispensvel que a pessoa jurdica, que pretende celebrar o acordo, cesse
completamente seu envolvimento na infrao investigada a partir da data de
propositura do acordo.

Uma vez celebrado o acordo de lenincia, a pessoa jurdica beneficiada fica isenta de
sano de interrupo parcial das suas atividades, bem como no sofrer a sano de
publicao do ilcito. Ademais, o acordo reduz, em at 2/3 (dois teros), o valor da
multa aplicvel. Por bvio, o acordo firmado no exime a pessoa jurdica da obrigao
de reparar integralmente o dano causado Administrao Pblica.

Em caso de descumprimento do acordo de lenincia, a pessoa jurdica ficar impedida


de celebrar novo acordo pelo prazo de 3 (trs) anos contados do conhecimento pela
administrao pblica do referido descumprimento e a celebrao do acordo
interrompe o prazo prescricional dos atos ilcitos previstos nesta Lei.

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CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

5. Mandado de Injuno. Lei 13.300/16.

O art. 5, LXXI da Constituio da Repblica define, que conceder-se- mandado de


injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos
direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade,
soberania e cidadania. Com efeito, trata-se de ao especial proposta com a
finalidade de se evitar que a omisso legislativa cause prejuzos ou obste o exerccio de
direitos e garantias constitucionalmente previstas no texto constitucional.
Normalmente, a ao necessria quando se est diante de uma norma de eficcia
limitada, ou seja, norma que define uma garantia, cujo exerccio depende da existncia
de norma infraconstitucional posterior que a regulamente.
Dessa forma, enquanto no for editada a lei que regulamente o texto constitucional,
o particular goza da prerrogativa, mas no tem a possibilidade de exercer o seu direito,
por carecer de regulamentao, o que caracteriza descumprimento da norma descrita
na Carta Magna.
A definio de norma constitucional de eficcia limitada decorre de classificao
efetivada por Jos Afonso da Silva2 e que, atualmente, adotada pela doutrina
majoritria, no Brasil. Sendo assim, as normas constitucionais que dependem de
regulamentao para a sua aplicabilidade ensejam um dever de agir do legislador e a
omisso legislativa se torna vcio sanvel por meio da impetrao do Mandado de
Injuno.
O mandado de injuno tem regulamentao pela lei 13.300/16 que dispe, em seu
art. 2 que Conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta total ou parcial de
norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades
constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e
cidadania. O art. 14 do referido diploma legal, ainda, determina que dever ser
utilizada a lei 12.016/09 que trata do mandado de segurana de forma subsidiria,
sempre que houver omisso acerca de pontos relevantes do procedimento judicial do
mandado de injuno.
Assim como ocorre no Mandado de Segurana, dever respeitar as regras do art.
319 do CPC, sendo necessria a indicao do autor (ou impetrante), da autoridade
coatora (agente pblico que teria legitimidade para a iniciativa do projeto de lei) e o
Ru (entidade pblica.
Recebida a petio inicial, ser ordenada:
I - a notificao do impetrado sobre o contedo da petio inicial, devendo-lhe ser
enviada a segunda via apresentada com as cpias dos documentos, a fim de que, no
prazo de 10 (dez) dias, preste informaes;
II - a cincia do ajuizamento da ao ao rgo de representao judicial da pessoa
jurdica interessada, devendo-lhe ser enviada cpia da petio inicial, para que,
querendo, ingresse no feito.
relevante salientar ainda que reconhecido o estado de mora legislativa, ser

2
. AFONSO DA SILVA, Jos. Curso de Direito Constitucional Positivo, 23 ed. Ed. So Paulo. Malheiros. 2004.

24
CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

deferida a injuno para:


I - determinar prazo razovel para que o impetrado promova a edio da norma
regulamentadora;
II - estabelecer as condies em que se dar o exerccio dos direitos, das liberdades
ou das prerrogativas reclamados ou, se for o caso, as condies em que poder o
interessado promover ao prpria visando a exerc-los, caso no seja suprida a mora
legislativa no prazo determinado.
Verifica-se, portanto, que o Mandado de Injuno no ao de controle
concentrado de constitucionalidade, visando somente a resolver o problema do
impetrante por meio da garantia a ele de que poder exercer seu direito mesmo sem a
previso de norma regulamentadora. Nesse sentido, dispe o art. 9 da lei 13.300/16
que A deciso ter eficcia subjetiva limitada s partes e produzir efeitos at o
advento da norma regulamentadora, ressaltando, ainda, em seu pargrafo primeiro
que poder ser conferida eficcia ultra partes ou erga omnes deciso, quando isso
for inerente ou indispensvel ao exerccio do direito, da liberdade ou da prerrogativa
objeto da impetrao.
No que tange ao cabimento de liminar, o Supremo Tribunal Federal j pacificou a
impossibilidade de concesso da tutela de urgncia. Com efeito, a matria j foi alvo de
diversos julgados, tendo sido definido pela Corte que a ao no admite a deciso
liminar.
Mandado de Injuno Coletivo
possvel que seja impetrado o Mandado de Injuno Coletivo quando os direitos
constitucionais de uma determinada categoria ou coletividade estiverem sendo
usurpados pela ausncia de norma infraconstitucional que os regulamente.
Nesse caso, a lei dispe que o mandado de injuno coletivo pode ser promovido
pelo Ministrio Pblico, por partido poltico com representao no Congresso Nacional,
pela defensoria pblica e tambm por organizao sindical, entidade de classe ou
associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos 1 (um) ano.
Nesse ltimo caso, se trata de representao de entidade privada e alei determina
que essa entidade sindical ou associao poder impetrar o Mandado de Injuno
Coletivo para assegurar o exerccio de direitos, liberdades e prerrogativas em favor da
totalidade ou de parte de seus membros ou associados, na forma de seus estatutos e
desde que pertinentes a suas finalidades, dispensada, para tanto, autorizao especial.

6. Licitao. Desempate na licitao.

A lei estabelece critrios sucessivos de desempate, na licitao, nas situaes em que


os critrios de escolha previamente definidos no edital no so suficientes para a
seleo de uma nica proposta vencedora.

Os critrios de desempate, no procedimento licitatrio, esto definidos em lei, na


ordem em que devem ser observados, somente sendo analisado o segundo critrio

25
CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

caso o primeiro no seja suficiente a desempatar a licitao e assim, sucessivamente.


Logo, trata-se de critrios sucessivos e no alternativos, vejamos.

Art. 3. Lei 8.666/93:

2 Em igualdade de condies, como critrio de desempate, ser


assegurada preferncia, sucessivamente, aos bens e servios:

I produzidos no Pas; (Redao dada pela Medida Provisria n. 495, de


2010)

II produzidos ou prestados por empresas brasileiras; e (Redao dada


pela Medida Provisria n 495, de 2010)

III produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e


no desenvolvimento de tecnologia no Pas. (Redao dada pela Medida
Provisria n. 495, de 2010)

IV - produzidos ou prestados por empresas que comprovem


cumprimento de reserva de cargos prevista em lei para pessoa com
deficincia ou para reabilitado da Previdncia Social e que atendam s
regras de acessibilidade previstas na legislao. (Includo pela Lei n
13.146, de 2015)

(...)

Houve alterao em 2015, com a publicao do Estatuto da Pessoa com Deficincia,


determinando que as empresas que cumpram o dever de reservar vagas de emprego
aos portadores de deficincias e reabilitados da Previdncia Social podero ter isso
como benefcio em caso de empate. Trata-se do ltimo critrio na ordem de sucesso
legal.

7. Licitao. Dispensa de licitao.

Nas situaes de dispensa, o Poder Pblico encontra-se diante de situao em que


plenamente possvel a realizao do procedimento licitatrio mediante a competio,
no entanto, a lei dispe que desnecessria a execuo do certame.

O art. 24, da Lei 8.666/93, estabelece um rol de licitao dispensvel. Nessas


hipteses, a legislao permite a celebrao dos contratos pelo Poder Pblico sem a
necessidade de realizao do procedimento licitatrio, mas se trata de atuao
discricionria do administrador, a quem compete, em cada caso, definir se realizar ou
no o certame licitatrio.

Dentre estas hipteses foi includo o inciso XXXIV ao art. 24 da lei 8666/93. Vejamos.

XXXIV - para a aquisio por pessoa jurdica de direito pblico interno de

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CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

insumos estratgicos para a sade produzidos ou distribudos por fundao


que, regimental ou estatutariamente, tenha por finalidade apoiar rgo da
administrao pblica direta, sua autarquia ou fundao em projetos de
ensino, pesquisa, extenso, desenvolvimento institucional, cientfico e
tecnolgico e estmulo inovao, inclusive na gesto administrativa e
financeira necessria execuo desses projetos, ou em parcerias que
envolvam transferncia de tecnologia de produtos estratgicos para o
Sistema nico de Sade SUS, nos termos do inciso XXXII deste artigo, e que
tenha sido criada para esse fim especfico em data anterior vigncia desta
Lei, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no
mercado.

Hiptese diretamente vinculada s atividades de ensino e pesquisa, que busque


inovao tecnolgica e tambm nas parcerias com o SUS para as atividades de sade.
a busca pelo desenvolvimento nacional sustentvel.

8. Greve de agentes pblicos. Recurso Extraordinrio n 693.456 (Supremo Tribunal


Federal).

O Supremo Tribunal Federal, em 2016, na anlise do Recurso Extraordinrio n


693.456, decidiu, apreciando o tema da repercusso geral, por unanimidade, por
maioria, na parte conhecida, fixar tese nos seguintes termos: A administrao pblica
deve proceder ao desconto dos dias de paralisao decorrentes do exerccio do direito
de greve pelos servidores pblicos, em virtude da suspenso do vnculo funcional que
dela decorre, permitida a compensao em caso de acordo. O desconto ser, contudo,
incabvel se ficar demonstrado que a greve foi provocada por conduta ilcita do Poder
Pblico.
Sendo assim, considera-se que o direito de greve do servidor configura uma exceo
ao princpio da continuidade, uma vez que enseja uma diminuio no ritmo dos servios
executados. Dessa forma, dever ser exercido, respeitando os limites definidos na
legislao pertinente, de modo a se evitar a paralisao total da atividade pblica e o
prejuzo aos usurios, indevida e inconstitucionalmente.
Outrossim, ainda que a greve seja lcita, se no decorrer da prtica de ato ilegal por
parte da Administrao, ser admitido o corte da remunerao dos servidores grevistas,
sem prejuzo de pagamentos posteriores, caso seja firmado acordo de compensao.

9. Agentes Pblicos. Hipteses de aposentadoria. Aposentadoria Compulsria.

B) Aposentadoria compulsria

Acontece aos 75 (setenta e cinco) anos de idade, tanto para o homem quanto para a
mulher servidora pblica, consoante disposto no art. 40, II, da Constituio Federal e no
art. 2 da LC 152/2015 e ser paga com proventos proporcionais ao tempo de
contribuio ou integral, caso o servidor tenha contribudo todo o tempo necessrio
para a concesso de aposentadoria com proventos integrais.

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CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

10. Licena gestante, adotante e paternidade. Decreto 8737/16.

Ser concedida licena servidora gestante por 120 (cento e vinte) dias
consecutivos, sem prejuzo da remunerao, iniciado no nono ms de gestao, sendo
que esse prazo poder ser prorrogado por mais 60 dias, nos moldes do decreto n
6690/08 desde que o servidor requeira esta prorrogao at, no mximo, 30 dias aps
o parto. Ademais, aps o parto, para amamentar o prprio filho, at a idade de seis
meses, a servidora lactante ter direito, durante a jornada de trabalho, a uma hora de
descanso, que poder ser parcelada em dois perodos de meia hora.
No caso de natimorto, decorridos 30 (trinta) dias do evento, a servidora ser
submetida a exame mdico, e se julgada apta, reassumir o exerccio. Da mesma forma,
em caso de aborto atestado por mdico oficial, a servidora ter direito a 30 (trinta) dias
de repouso remunerado.
Nos casos de adoo de crianas, a lei define que:
a) criana at 1 (um) ano de idade, a licena ser de 90 dias, prorrogveis por mais 45
dias nos moldes do Decreto 6690/08;
b) criana com mais de 1 (um) ano de idade, a licena ser de 30 dias, prorrogveis por
mais 15 dias nos moldes do Decreto 6690/08.
Em todos os casos, a licena paternidade ser de 5 (cinco) dias consecutivos, com a
possibilidade de prorrogao por mais 15 dias, desde que haja requerimento pelo
servidor.
Com efeito, o Decreto 8737/16 estabelece que ser concedida prorrogao da
licena paternidade ao servidor pblico que esteja submetido s normas da lei 8112/90,
desde que requeira o benefcio no prazo de dois dias teis aps o nascimento ou a
adoo e ter durao de quinze dias, alm dos cinco dias concedidos pelo art. 208 da
referida Lei.
A regra se aplica tambm aos servidores que estejam em licena paternidade em
razo da adoo de crianas.

11. Nova espcie de improbidade administrativa. LC 157/16.

A LC 157/16 criou uma nova espcie de ato de improbidade que foi inserida no art.
10-A da Lei 8.429/92. Em verdade, trata-se de ato que enseja prejuzo ao errio e que
poderia ter sido includo em um dos incisos do prprio art. 10, no entanto, foi tratado
em artigo separado, inclusive com sanes diferenciadas.
Desta forma, a lei estabelece que constitui ato de improbidade administrativa
qualquer ao ou omisso para conceder, aplicar ou manter benefcio financeiro ou
tributrio de forma indevida em relao ao ISS (Imposto Sobre Servios). Entenda-se
como indevida a concesso de isenes, incentivos ou benefcios tributrios ou
financeiros, inclusive de reduo de base de clculo ou de crdito presumido ou
outorgado, ou sob qualquer outra forma que resulte, direta ou indiretamente, em carga
tributria menor que a decorrente da aplicao da alquota mnima de 2%, salvo as
disposies legais em contrrio.
Saliente-se que o novo ato de improbidade no se estende a qualquer tributo, mas

28
CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

to somente ao ISS que foi objeto de tratamento pela LC 157/16. Com efeito, a
concesso indevida de isenes tributrias continua sendo considerada ato de
improbidade que causa dano ao errio, nos moldes do art. 10 da Lei 8.429/92, no
estando abarcada na nova espcie legislativa.
Por fim, cabe salientar que a nova espcie de ato de improbidade no resulta na
aplicao de todas as sanes previstas para as espcies tradicionais. Nesse sentido, a
Lei 8.429/92 dispe, em seu art. 12, IV, que podero ser aplicadas, nesse caso, somente
as sanes de perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de 5 (cinco) a
8 (oito) anos e multa civil de at 3 (trs) vezes o valor do benefcio financeiro ou
tributrio concedido. No obstante o silncio da lei, entende-se ser obrigatrio o
ressarcimento ao errio, diante da indisponibilidade do interesse pblico, sempre que
ficar demonstrado o prejuzo causado.
Portanto, so sanes a serem aplicadas:
Perda da funo;
Suspenso dos direitos polticos de 5 a 8 anos;
Multa de at 3 vezes o valor do benefcio financeiro;
Ressarcimento ao errio por danos causados.
12. Improbidade Administrativa. Procedimento da Ao Civil Pblica por ato de
improbidade. Alteraes em razo da perda da vigncia da MP 703/2015.

A ao de improbidade ao civil que visa punir os agentes pblicos e particulares


que atuem em colaborao ou se beneficiando da atuao do agente, por atos de
improbidade. Pode ser proposta pela Pessoa Jurdica lesada ou seja, uma das
entidades elencadas no art. 1 da lei 8429/92 que tenha sofrido o ato de improbidade
ou pelo Ministrio Pblico.

Ressalte-se, que, conforme disposto no art. 17, 1 da lei 8429/92, no se admite


qualquer espcie de transao ou acordo no bojo da ao de improbidade
administrativa.

13. Medidas Cautelares. Interpretao do NCPC.

Conforme entendimento estampado no novo CPC, em seu artigo 305, no obstante


se tratem de duas aes, elas devem pertencer ao mesmo processo, uma vez que foi
abolida a figura do processo cautelar autnomo.
Ressalte-se ainda que as medidas cautelares podem tambm ser pleiteadas em
aes autnomas. So as chamadas aes cautelares preparatrias. Nesses casos, ser
proposta uma ao cautelar previamente propositura da Ao de Improbidade. A
ao cautelar ter como objeto principal a indisponibilidade dos bens, afastamento
preventivo do agente, sequestro ou investigao de bloqueio de contas.
Conforme entendimento estampado no novo CPC, em seu artigo 305, no obstante
se tratem de duas aes, elas devem pertencer ao mesmo processo, uma vez que foi

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CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

abolida a figura do processo cautelar autnomo.


Nesses casos, tendo sido proposta ao cautelar antecedente, a ao de
improbidade deve ser proposta, no prazo mximo de 30 dias, a contar da efetivao da
cautelar requerida pelo Ministrio Pblico ou pela pessoa jurdica lesada, sempre nos
mesmos autos processuais. Este o entendimento que se impe da leitura conjunta do
art. 17 da Lei 8.429/92 c/c 305 e 309 do novo CPC.

14. Interveno do Estado na propriedade. Excluso de item. Competncia para


desapropriar.

Em razo da perda da vigncia da MP 700/2015 foi excludo o item (4.2.1.1).

J no que tange s alteraes referentes competncia para desapropriar, vale


esclarecer inicialmente que a anlise da competncia divide-se em trs diversas
situaes competncia legislativa, declaratria e executria.

Por seu turno, a competncia para executar a desapropriao atribuda,


inicialmente, ao ente federativo que declarou a utilidade pblica ou interesse social.
Nestes casos, a competncia incondicionada. Afinal, quem declara a necessidade no
bem, poder promover a desapropriao posterior.

Ademais, se admite a delegao da competncia executria para entes da


Administrao Indireta, para concessionrias de servios pblicos e, at mesmo, para
consrcios pblicos, firmados nos moldes da lei 11.107/05. Estas entidades no tm
competncia para decretar o interesse no bem, mas podero promover a
desapropriao, mediante o pagamento do valor indenizatrio e imisso na
propriedade.

Neste sentido inclusi e o Decreto Lei 3.365/41 e seu art. 3 dispe que Os
concessionrios de servios pblicos e os estabelecimentos de carter pblico ou que
exeram funes delegadas de poder pblico podero promover desapropriaes
mediante autorizao expressa, constante de lei ou contrato.

Imagine-se, como exemplo, que a Unio declare o interesse social de um terreno para
fins de Reforma Agrria, delegando a execuo da desapropriao ao INCRA (Instituto
Nacional da Colonizao e Reforma Agrria) autarquia federal.

15. Interveno do Estado na propriedade. Juros compensatrios.

Este pagamento acessrio feito com a inteno de compensar o expropriado pelo fato
de ter perdido a posse do bem antes de receber a indenizao justa. Com efeito, caso
haja a imisso provisria na posse, por exemplo, o particular deixa de usufruir do bem,
levantando somente 80% do valor que o ente estatal considerava devido.

30
CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

O restante do valor ser pago posteriormente deciso do juzo, sendo que o valor
determinado pelo magistrado, alm do valor depositado ainda dever seguir a ordem
cronolgica de pagamento de precatrios.

Assim, supondo que o ente estatal efetivou o depsito de cem mil reais para a imisso
provisria na posse do bem, o particular levantou o valor de oitenta mil, em razo da
perda da posse. Ao final do processo, a sentena, com trnsito em julgado, determinou
que o valor justo a ser pago deveria ser de duzentos mil. Neste caso, os juros
compensatrios devero incidir sobre cento e vinte mil que corresponde a tudo aquilo
que no estava disponvel para o ru, no momento da perda da posse.

Ademais, os juros compensatrios comeam a incidir a partir do momento em que o


particular perde a posse do bem, in casu, a partir da data de imisso provisria na posse
efetivada pelo ente estatal. O percentual de juros de 12% ao ano, conforme
entendimento sumulado do Supremo Tribunal Federal3. Ocorre que a matria enseja
algumas discusses analisadas a seguir.

O Decreto-Lei 3.365/41, originariamente, definia o pagamento de juros compensatrios


no valor de 12% ao ano. Posteriormente, o diploma foi alterado pela Medida Provisria
1.577/97, convertida na Medida Provisria 2.183/01, que incluiu o art. 15-A no Decreto-
Lei, dispondo a incidncia de juros compensatrios no valor de 6% ao ano.

A matria sofreu algumas crticas doutrinrias e jurisprudenciais, sendo objeto de


controle de constitucionalidade, por meio da ADI n. 2332-2 que suspendeu, em sede
liminar, a determinao de que os juros fossem pagos no valor de at 6% ao ano,
reafirmando o entendimento j trazido pela smula 618 do Supremo Tribunal Federal.
Como a deciso no tem carter retroativo, a aplicao dos juros compensatrios no
valor de 6% ao ano deve ser mantida para os pagamentos feitos entre 11/06/97 e
13/09/2001, a partir de quando volta a incidir a regra que determina a incidncia da
parcela no percentual de 12% ao ano.

Neste sentido, o Superior Tribunal de Justia editou a S ula 408 dispondo que Nas
aes de desapropriao, os juros compensatrios incidentes aps a Medida Provisria
n. 1.577, de 11/06/1997, devem ser fixados em 6% ao ano at 13/09/2001 e, a partir de
ento, em 12% ao ano, na forma da Smula n. 618 do Supremo Tribunal Federal.

Ademais, a Corte firmou o entendimento de que os juros compensatrios devem ser


pagos mesmo quando a desapropriao recair sobre propriedades improdutivas, haja
vista ter como motivo a perda da posse antes do recebimento do valor de indenizao
efetivamente devido, bastando, para isso, que a rea seja suscetvel de produo.

Apontando para este entendimento, cumpre transcrever um trecho do Resp


1.165.988/AC, proferido em 23/11/2010, no qual o Superior Tribunal de Justia,

3
. A Smula 618 do Supremo Tribunal Federal dispe que Na desapropriao, direta ou indireta, a taxa dos juros
compensatrios de 12% (doze por cento) ao ano.

31
CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

analisando a atria definiu que Os juros compensatrios so devidos mesmo quando


o imvel desapropriado for improdutivo, justificando-se a imposio pela frustrao da
"expectativa de renda" , considerando a possibilidade do imvel "ser aproveitado a
qualquer momento de forma racional e adequada, ou at ser vendido com o
recebimento do seu valor vista.

16. Interveno do Estado na propriedade. Desapropriao por zona.

A desapropriao por zona se efetiva em razo da realizao de obra pblica, na qual o


ente estatal tenha a necessidade de desapropriar, no somente o espao necessrio
construo da obra, mas tambm a zona vizinha a esta construo. Acerca do tema. O
art. 4, do Decreto-Lei 3.365/41 define que A desapropriao poder abranger a rea
contgua necessria ao desenvolvimento da obra a que se destina, e as zonas que se
valorizarem extraordinariamente, em consequncia da realizao do servio. Em
qualquer caso, a declarao de utilidade pblica dever compreend-las, mencionando-
se quais as indispensveis continuao da obra e as que se destinam revenda.

Ou seja, a desapropriao ocorre em terreno alm do necessrio para a realizao da


obra, sendo que a lei exige que o decreto expressamente disponha sobre sua razo,
discriminando, inclusive, que parcela da desapropriao feita para a obra e qual a
parcela do terreno em que a desapropriao ocorre por zona.

Pode acontecer:

a) em virtude de uma necessidade pblica de posterior extenso da obra,


devidamente justificada, como forma de dar celeridade execuo da parte
acrescida.

b) se o Estado entender que haver uma supervalorizao dos terrenos vizinhos,


quando ento a desapropriao ser feita para que o poder pblico possa,
posteriormente execuo da obra, vender os bens expropriados pelo valor j
valorizado. Nestes casos, o valor recebido a mais ser utilizado com a finalidade de
custear os gastos feitos com a execuo da obra pblica.

Parte da doutrina considera que a desapropriao por zona com a inteno de alienar
os bens aps a sua valorizao se configura como especulao imobiliria, contrria ao
texto constitucional. Ademais, para esta parte da doutrina, a Constituio Federal de
1988 criou o tributo de Contribuio de Melhoria justamente para abarcar esses casos,
de onde se depreende que o ordenamento jurdico no autoriza a indenizao do
Estado por outros meios alm daquele estabelecido. Dessa forma, o decreto lei
3365/41 no teria sido recepcionado, neste ponto, pela Constituio Federal de 1988 e
a desapropriao por zona, somente ser possvel, a partir dele, nos casos de
necessidade de posterior extenso da obra.

Este entendimento no aceito pela jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal que


determina ser vivel a desapropriao por zona em casos nos quais a obra pblica
enseje uma valorizao extraordinria dos bens vizinhos. Em outras palavras, sempre

32
CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

que a obra pblica ensejar valorizao diferenciada aos prdios vizinhos, permitindo
que um determinado imvel valorize mais do que os outros, a desapropriao por zona
a melhor forma de garantir o pagamento ao poder pblico. A contribuio de
melhoria dever ser aplicada obrigatoriamente nas situaes em que a valorizao dos
vizinhos for ordinria.

DESAPROPRIAO. VALORIZAO ESPECFICA. Cuida-se de REsp derivado


de ao indenizatria por desapropriao indireta no qual a autora, ora
recorrente, insurge-se, entre outras questes, contra a assertiva do
acrdo recorrido de que a valorizao de seu imvel (rea remanescente)
decorrente da construo de rodovia estadual deveria ser deduzida do
valor da indenizao. Nesse contexto, mostra-se relevante frisar que a
valorizao imobiliria que advm de obra ou servio pblico pode ser de
ordem geral (beneficia indistintamente grupo considervel de
administrados) ou especial (apenas um ou alguns identificados ou
identificveis so beneficiados) e a mais-valia divide-se em ordinria (todos
os imveis lindeiros obra valorizam-se na mesma proporo) ou
extraordinria (um ou alguns se valorizam mais que outros sujeitos mais-
valia ordinria). Na hiptese de valorizao geral ordinria, o Poder
Pblico tem em mo o instrumento legal da contribuio de melhoria e,
diante da valorizao geral extraordinria, tem a desapropriao por
zona ou extensiva (art. 4 do DL n. 3.365/1941). J na seara da valorizao
especfica e s nela, pode o Estado abat-la da indenizao a ser paga (art.
27 daquele mesmo DL, que deve ser interpretado em consonncia com os
demais princpios e regras do ordenamento jurdico). Anote-se que a
tendncia da jurisprudncia de vetar o abatimento da mais-valia pelo
Estado como regra geral remonta dcada de 1950 e visava assegurar que
o nus referente valorizao fosse suportado no s pelo expropriado,
mas por todos os beneficiados pelo melhoramento pblico, alm de evitar
que o desapropriado ficasse devedor do Poder Pblico acaso a valorizao
da parte remanescente fosse maior que o preo da parte desapropriada.
Contudo, essa tendncia sofreu evoluo jurisprudencial a possibilitar a
compensao nos casos de valorizao especfica, diante da
impossibilidade de repartir o nus oriundo da valorizao. Disso decorre a
jurisprudncia do Superior Tribunal de que essa compensao no pode
ser feita na desapropriao, com exceo dos casos de comprovada
valorizao especfica ou individual. No caso, patente a mais-valia da rea
remanescente em decorrncia da construo da rodovia. Todavia, essa se
mostra no como especial, mas como genrica, ao atingir os mesmos
patamares dos demais imveis lindeiros. Da a respectiva mais-valia dever
ser cobrada mediante contribuio de melhoria, a invalidar seu abatimento
proporcional do valor da indenizao, tal qual assentado no acrdo
recorrido. Esse entendimento foi firmado por maioria pela Turma no
prosseguimento do julgamento. Precedentes citados: REsp 795.580-SC, DJ
1/2/2007; REsp 951.533-MG, DJe 5/3/2008, e REsp 831.405-SC, DJ
12/11/2007. REsp 1.092.010-SC, Rel. Min. Castro Meira, julgado em
12/4/2011.

33
CADERNO DE ATUALIZAO janeiro de 2017 Matheus Carvalho

17. Interveno do Estado na propriedade. Obrigaes decorrentes do tombamento.

Preferncia - Esse direito de preferncia foi extinto pelo art. 1072, I do Cdigo de
Processo Civil que revoga expressamente o art. 22 do Decreto-lei 25/37.

Desta forma, se mantm a preferncia somente em casos de alienaes judiciais,


consoante dispe o art. 892 3 do CPC. Co efeito o arti o estabelece que No caso
de leilo de bem tombado, a Unio, os Estados e os Municpios tero, nessa ordem, o
direito de preferncia na arrematao, em igualdade de oferta.

Desse modo, no h mais direito de preferncia do poder pblico sobre bens


tombados, quando se tratar de alienao extrajudicial.

Outrossim, importante ressaltar que o tombamento no inibe o proprietrio de gravar


livremente a coisa tombada, de penhor, anticrese ou hipoteca.

34