A Sua Excelncia
101711? O Ministro da Educao e Cincia
Av. 5 de Outubro, 107
1069-018 LISBOA
2 Nesse sentido decidiu o Tribunal Central Administrativo Sul, por sentena de 24.4.2014, proc. 10961/14,
disponvel em www.dgsi.pt.
3 Acrdo de 8.3.1988, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt.
alcanado por meio menos oneroso) e de razoabilidade (sendo idneos c exigveis,
devem igualmente ser razoveis na exigncia que envolvem).
7. Foi em face do quadro normativo e dogmtico que se deixa sucintamente delineado
que ponderei a atuao do Ministrio da Educao e Cincia na aplicao da prova no
presente ano escolar, luz das questes suscitadas nas queixas que me forarn
apresentadas.
II
Da exigncia da aprovao na prova no ano escolar 2014-2015
atos conducentes realizao da prova", informou apenas que o processo "seria retomado,
com tranquilidade''', sem contudo adiantar os termos ulteriores;
e) No Aviso de abertura dos procedimentos concursais com vista ao recrutamento do
pessoal docente para o ano escolar 2014-205, divulgado em 27 de maio, ou seja,
depois de decididas as providncias cautelares, apenas se procede a urna referncia
genrica necessidade de cumprimento dos requisitos "previstos no art. 22." do ECD",
sem qualquer meno especfica prova de avaliao de conhecimentos e
capacidades;
f) Em 2 de julho, foram publicadas as listas provisrias de admisso, ordenao e
excluso dos concursos dos docentes, no se fazendo do mesmo passo qualquer
referncia ao requisito de aprovao na prova;
g) Foi, por isso, com surpresa que a comunidade educativa se deparou com a
publicao, em 17 de julho, do despacho de Vossa Excelncia que fixou a segunda
edio da prova para 22 de julho, destinada aos candidatos que no a puderam
realizar por motivos alheios sua vontade em dezembro de 2013, tendo sido naquela
mesma data anunciado que a realizao da prova ocorria "ainda a tempo~dos concursos de
seleo e recrutamento de professores para o ano letivo de 2014/2015".
10. As circunstncias de facto descritas permitem afirmar que, no momento em que
ocorreu a fixao da data da segunda edio da prova, no era de facto expectvel que
O PROVEDOR DE JUSTIA
* Em O Recrutamento de Trabalhador Pblico, Provedor de Justia Diviso de Documentao, 2013, pag. 86. A obra
pode ser consultada em http://www.provedor-jus.pt/?idc=17&idi=15266.
E, portanto, com utilidade para a Administrao e para os candidatos.
** A prtica conhecida nos termos da qual os candidatos chegam a ser convocados com 24 horas de antecedncia e desconhecem, em
regra, a calendari^ao do concurso contrria ao princpio da igualdade de oportunidades. O artigo 32." da Portaria n. 83-Al2009,
de 22.1, estabelece, por um lado, que os candidatos admitidos so convocados no pra^o de cinco dias teis aps a admisso para a
realizao dos mtodos. A. convocao no significa aplicao dos mtodos. Por outro lado, como resulta do n. 2 do artigo, nopra^o de
anco dias s se pode imciar a aplicao dos mtodos que no exijam a presena dos candidatos.
5 Recorde-se que muitos contratos a termo resolutivo dos docentes terminam quando se do por concludas as
atividades letivas e de avaliao, o que, por regra, ocorre em momento anterior a 17 de julho.
que viesse a suceder. Para alm do efeito compressor da igualdade de oportunidades,
j assinalado, tal medida revela fragilidades luz das exigncias decorrentes do
princpio da proporcionalidade: o sacrifcio imposto aos docentes para lograrem, em
to curto tempo, comparecer na prova em muitos casos com inevitveis deslocaes
e alteraes de compromissos j firmados no parece superar, pelo menos, o teste da
razoabilidade.
14. marcao intempestiva da segunda edio da prova sucederam-se as decises do
Diretor-Geral da Administrao Escolar de excluso dos concursos nacionais
(concurso externo extraordinrio e concurso de contratao inicial) dos docentes que
no satisfizeram o requisito de aprovao na prova, decises materializadas nas listas
definitivas de excluso publicadas em 18 de agosto e 9 de setembro ltimos.
15. Estas decises ferem o princpio da segurana jurdica, inerente ideia de Estado de
Direito, e os seus afloramentos no plano da eficcia dos atos normativos e decisrios
pela proibio da retroatividade e no plano concursal, atravs do princpio da
estabilidade.
16. Na verdade, a norma jurdica que prev a aprovao na prova enquanto requisito geral
de admisso a concurso para o exerccio de funes docentes art. 22., n. l, alnea
f), do Estatuto da Carreira Docente no tem a virtualidade de, por si s, produzk
efeitos jurdicos nas situaes jurdicas individuais. A sua eficcia normativa depende
da intermediao da atividade administrativa, no s a de natureza regulamentar, mas
tambm a prpria aplicao da prova e a divulgao dos seus resultados. E tanto assim
que, em vigor desde 2007, tal norma no condicionou quaisquer relaes jurdicas de
emprego pblico, as quais se estabeleceram validamente, desde ento, sem que
tivessem sido avaliados os conhecimentos e as capacidades dos docentes vinculados
ao exerccio de funes pblicas.
17. Ora, no momento da abertura dos concursos nacionais de docentes para o ano escolar
2014-2015, a norma mantinha-se inapta a produzir efeitos jurdicos: a Administrao
Educativa ainda no tinha concludo os procedimentos necessrios a conferir-lhe
exequibilidade, na medida em que no tinha logrado proporcionar a todos os docentes
W
O PROVEDOR JDE JUSTIA
6 Se certo que os requisitos de admisso a concurso devem verificar-se, igualmente, no momento da constituio da
relao jurdica de emprego, o que no pode , neste momento, exigir-se o cumprimento de condies que no eram
exigveis aquando da admisso ao procedimento. Ou seja, os requisitos devem estar reunidos aquando da admisso e
manter-se no momento do provimento ou contratao.
7 Gomes Canotilho, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 5a ed., Coimbra, 2002, pag. 264.
8 O Concurso Pblico na Formao do Contrato Administrativo, Lisboa, 1994, pag. 70.
referncia ao regime (plenamente) vigente no momento da apresentao a concurso. A
aplicao retroativa da norma no pode deixar de se considerar contrria aos valores
da segurana jurdica e da proteo da confiana, o que assume maior acuidade no
caso por se tratar da fixao de condies de acesso a determinada profisso e ao
exerccio de funes pblicas (art. 18., n. 3, da Constituio).
21. Acresce que i. os termos do aviso de abertura dos concursos, H. a circunstncia de,
nesse momento, nenhum dos candidatos poder cumprir o requisito de aprovao na
prova (composta por duas componentes, das quais apenas uma havia sido
parcialmente realizada), iii. a prvia publicao das listas provisrias de admisso,
ordenao e excluso dos concursos sem meno ao requisito da prova9 e, bem assim,
iv. a experincia dos anos anteriores no permitiam antecipar que a prova viria a
constituir um requisito aplicvel seleo. Do mesmo passo, o prazo mnimo de
antecedncia previsto no art. 12., n. 2, do Decreto Regulamentar n. 3/2008
autorizava os docentes a confiar que, a ser repetida a prova, aqueles seriam
convocados atempadamente: ou seja, a 16 de julho, com o incio do perodo habitual
de frias dos docentes10 e com a previsvel aproximao das fases finais dos concursos
de recrutamento, era razovel assumir que j no seria possvel convocar, com a
antecedncia regulamentarmente exigida, uma nova edio da prova de
conhecimentos. A atuao da Administrao, ao invs de permitir conhecer
antecipadamente as regras do concurso como impem os princpios da segurana,
da tutela da confiana, da boa-f e da transparncia acabou por induzir em erro os
interessados quanto aos requisitos que seriam efetivamente aplicveis.
22. De todo o exposto resulta a invalidade das decises de excluso dos concursos
externo extraordinrio e de contratao inicial fundadas no incumprimento do
9 de notar que o Decreto-Lei n. 132/2012, de 23.5, com ltima redao conferida pelo Decreto-Lei n. 83-
A/2014, de 23.5, ao regular os concursos a que nos reportamos, estabelece que as listas provisrias de candidatos
admitidos, ordenados e excludos so elaboradas depois de "terminada a verificao dos requisitos de admisso aos concursos"
e que se convertem em definitivas "contendo as alteraes decorrentes das reclamaes julgadas procedentes e as provenientes das
desistncias". No admite, pois, uma nova fase de verificao de requisitos de admisso que no pudessem ser
inicialmente aferidos.
10 Note-se que as frias dos docentes integrados na carreira (a quem poderiam ser solicitadas funes de vigilncia e
de correo das provas) so gozadas entre o termo de um ano letivo e o incio do ano letivo seguinte (art. 88., n.'
.do Estatuto da Carreira Docente).
D .5 JUSTIA
III
- Do regime regulamentar aplicvel prova
23. As situaes concretas que foram trazidas ao meu conhecimento pelos candidatos
levaram-me a ponderar a necessidade de introduo de alguns ajustamentos ao regime
regulamentar da prova, de modo a conform-lo com exigncias preponderantes em
matria do condicionamento do exerccio de funes pblicas.
24. Assim, alguns candidatos invocaram no ter logrado comparecer prova por motivo
que no lhes era imputvel. Na maioria dos casos estavam em causa situaes de
doena, incluindo o internamento hospitalar, mas no s: um dos candidatos invocou
que, por fora de atraso do transporte areo, no pde estar presente no local que lhe
foi indicado para realizar a componente comum da prova em dezembro ltimo.
25. Em todos estes casos, o Jri Nacional da Prova no considerou as faltas justificadas,
tendo esclarecido que "de acordo com a legislao regulamentadora da prova, no existe afigura
de 'justificao de falta', ainda que fundamentada etn rabes de sade, semelhana do disposto para
provas de conhecimentos, inseridas nos mtodos de seleo obrigatrios no recrutamento para posto de
trabalho na Administrao Pblica e constantes na Portaria n. 83-A./12009 de 22 de janeiro (c/r.
artigo 9.)".
26. No se ignora que um procedimento como aquele que est em anlise dificilmente se
compagina com a admisso de justificao de faltas de comparncia prova,
ressalvadas as situaes em que tal possa consubstanciar uma diferenciao d:
tratamento baseada em motivo no atendvel (desde logo com base nos fatores
enunciados no artigo 13. da Constituio).
27. O certo , porm, que nos situamos no domnio das condies de exerccio de uma
profisso e do acesso a funes pblicas. Deste modo, a especial proteo que aquela
liberdade e este direito beneficiam no texto fundamental, de que dei nota, reclamam,
por exigncia decorrente do princpio da proporcionalidade, que se procure minorar
os resultados que a falta de comparncia prova por motivo no imputvel ao
candidato comportam para este, o que pode ser alcanado quer pela realizao de duas
chamadas de cada prova ou, mesmo, de mais do que uma edio da prova em cada
ano11 12.
28. Tal soluo consubstanciaria, igualmente, um afloramento da figura do justo
impedimento, a qual, hoje comumente aceite, extravasou o campo do direito
processual para afirmar a sua plena aplicao no domnio do direito substantivo, no
sentido de fundamentar que no deve perder certo direito ou vantagem quem foi
colocado na impossibilidade absoluta de cumprir determinado ato ou obrigao, "em
virtude da ocorrncia de um facto independente da sua vontade e que um cuidado e diligncias normais
no fariam prever"13.
29. Como esclarece o Conselheiro Jorge Lopes de Sousa14, "esta regra do justo impedimento
que, como transparece da sua prpria designao, reclamada por exigncias evidentes de justia, deve
ser considerada de aplicao generalizada, no s por imperativo constitucional decorrente do princpio
da justia que decorre da ideia de Estado de Direito democrtico consignada no art. 2. da CKP, mas
tambm do prprio princpio do acesso aos tribunais e justia (arts. 20 n 1 e 268" n" 4- da CRP)
que no pode deixar de exigir para a sua concretizao a concesso de uma possibilidade efetiva e no
apenas terica de utilizao dos meios contenciosos de defesa de direitos e interesses legalmente
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O Pj : -:C /EDOR DE
protegidos. Alis deve entender-se que vigora no nosso direito uma regra bsica de que no deve perder
direitos pelo decurso do tempo quem esteve impossibilitado de exerc-los, regra essa que tem vrios
afloramentos, um dos quais a regra do justo impedimento"^. que defende Ribeiro
Mendes16 "tem de haver vlvulas de escape para os casos verdadeiramente excecionais em que a
rigide^ do Direito conduziria a uma terrvel injustia''.
30. Foi ainda suscitada por uma docente o problema de o regime regulamentar da prova
no prever soluo para os candidatos em situao de insuficincia econmica. Alegou
que dispunha de rendimento mensal inferior retribuio mnima mensal, com o que
tinha de fazer face aos encargos do seu agregado familiar, composto por si e dois
filhos menores.
31. No sendo unvoca a resposta questo de saber se possvel fazer depender a
admisso ao procedimento dirigido ao exerccio de funes pblicas do pagamento de
quantia que atenda aos custos do recrutamento, tem este rgo do Estado entendido,
com Ana Neves17, que "o cuidado deve, de facto, ser grande, por a medida contender (...) com o
direito de todos fazerem valer as "suas virtudes e talentos" para aceder aos empregos pblicos (artigo
47. , n. 2, da CRP). Cr-se, assim, que, para alm, das exigncias de previso legal, do carcter
comedido da quantia e de iseno dos indivduos em situao de carncia econmica, dever-se- ainda
estar perante um concurso de massas, por s estes verdadeiramente terem uma expresso financeira
relevante e suscitarem inmeras candidaturas que nem sempre se concretizam em participao no
procedimento'''.
32. O aumento do desemprego entre os candidatos docncia, nem sempre suprido por
prestaes de segurana social, demanda, a meu ver, particular cuidado no sentido de
diminuir, tanto quanto possvel, os limites econmicos ao exerccio da profisso.
15 Vd. tambm o Acrdo do Supremo Tribunal Administrativo de 6.3.2013 (proc. 104/13) e jurisprudncia a citada,
bem como, sustentando a figura no princpio da boa f, Lus Cabral de Moncada, Boa f e Tutela da Confiana no Direito
Administrativo, Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Srvulo Correia, 2010, pag. 595.
16 Anotao ao Acrdo do Supremo Tribunal Administrativo de 25.11.1998, que pela primeira vez admitiu a
aplicao do justo impedimento no mbito processual administrativo, Cadernos de Justia Administrativa n. 15,
15 e segs.
17 Obra citada, pag. 86.
11
IV
So estas, Senhor Ministro, as preocupaes que entendi partilhar com Vossa Excelncia,
certo de que no deixaro de merecer a ponderao que reclamam. Resta-me solicitar que
me seja transmitida o entendimento que venha a recair sobre as questes enunciadas.
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O PROVEDOR DE JUSTIA
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