UNIVERSIDAD CATLICA

DE SANTIAGO DE GUAYAQUIL

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y CIENCIAS

SOCIALES Y POLTICA

DERECHO ADMINISTRATIVO II

TAREA
Abg. Scrates Vera

PERTENECIENTE:

ORNELLA GOVEA BOHRQUEZ

2016-2017

SEMESTRE A
En qu consiste la Institucin Jurdica llamada Silencio Administrativo?

El silencio administrativo opera en el caso de inactividad por falta de

resolucin en los procedimientos administrativos, por parte de la administracin
pblica1.

En sentido estricto slo se da el silencio administrativo en los casos de

procedimientos iniciados a instancia del interesado o por su solicitud, en los que la
administracin pblica tiene que responder a la peticin del particular.

No estn sujetos al rgimen de silencio los procedimientos de mediacin,

arbitraje y conciliacin, as como aqullos terminados por pacto o convenio.

El silencio de la Administracin frente a una peticin puede ser:

Positivo o Estimatorio
Negativo o Desestimatorio

El silencio administrativo tiene sustento en uno de los derechos

fundamentales de mayor trascendencia e importancia, que es el derecho de peticin. Sin
ninguna duda el Silencio Administrativo tiene su origen en el derecho de peticin,
mismo que para los ecuatorianos se encuentra respaldado por la constitucin,
basndonos en ello, las personas tenemos derecho a dirigir quejas o peticiones a las
autoridades y stas estn en la obligacin de atenderlas en el plazo determinado por la
ley; entonces, dichas autoridades no tienen el derecho, si no, por el contrario, la
obligacin de responder positiva o negativamente, ya que un derecho est en la facultad
de ser usado o no, y la obligacin simplemente se cumple por el mandato de la ley. El
fundamento del Silencio Administrativo lo constituyen los principios del Estado de
Derecho y el principio de legalidad. El principio del Estado de Derecho quiere decir que
toda actuacin de una autoridad o funcionario pblico debe estar supeditada a la norma
constitucional, de ah que deben atender al derecho de peticin de las personas; y, en
ntima relacin con ello se encuentra el principio de legalidad o principio de
constitucionalidad que consagra que, en derecho pblico, todo rgano o funcionario
pblico deber hacer nicamente lo que la constitucin o la ley permiten, lo que no est
expresamente permitido por la constitucin o la ley se entender prohibido.

1
R & D Abogados. (21 de Julio de 2017). Obtenido de http://www.rydabogados.com/que-es-el-silencio-
administrativo/
Cul ha sido la base legal del Silencio administrativo hasta la expedicin del
COA?

En nuestro pas el Silencio Administrativo comienza su a ser regulado por el

Art. 28 de la Ley de Modernizacin del Estado, y en sus inicios hubieron varios
conflictos que llevaron a varias modificaciones del mencionado artculo, en un principio
dicho artculo regulaba el silencio administrativo puro y simple, es decir, no opona
mayores trabas para la aplicacin y la ejecucin del derecho que nace a raz de dicho
acto presunto.

Posteriormente tal artculo se reforma, esto debido a que las acciones de

ejecucin del Silencio Administrativo positivo en contra de los funcionarios y
representantes de los rganos del Estado se volvan incontables, y ello daba pues una
mala reputacin para los servidores pblicos, en este caso y para que el silencio
administrativo opere se estableci que el funcionario pblico competente, a peticin de
parte interesada, deba otorgar un certificado que acredite que el termino para dar
contestacin a la solicitud o reclamo presentado por el administrado ha vencido y que
dicha certificacin servir como instrumento pblico para demostrar que la solicitud,
reclamo o peticin ha sido resuelta favorablemente, pero desde mi punto de vista esta
parte de la normativa resulta inconstitucional, ya que a una persona no se le puede
obligar a que declare en contra de s mismo, ya que por lgica ello llevara a contraer
problemas que requerir que esa persona responda con responsabilidad incluso de
carcter penal.

Finalmente, el artculo 28 de la ley de Modernizacin del Estado establece

que en el caso de que no fuere posible conseguir una certificacin voluntariamente, el
administrado podr acudir ante el Tribunal de lo Contencioso, pidiendo que requiera
judicialmente a la autoridad pblica para que entregue la certificacin, entonces haba
que hacer un requerimiento judicial ante dicho tribunal, si no se daba la certificacin
con el primer requerimiento, y si a pesar del segundo requerimiento, no cumple, ese
expediente con el cual se demuestra autoridad no cumpli con el requerimiento judicial,
reemplazaba a la certificacin o titularizacin.

El 10 de mayo del presente ao, se aprob el Cdigo Orgnico

Administrativo (COA), el cual determina el silencio administrativo positivo para
garantizar los derechos de las personas a recibir una respuesta motivada por parte de la
administracin pblica.

En el COA de reciente expedicin se contempla o no esta Institucin Jurdica.

El COA garantiza los derechos de los ciudadanos comunes que demandan el

cumplimiento de los servidores pblicos e incorpora una concepcin moderna de la
administracin pblica, como es la reparacin de daos. Adems, contempla los
procedimientos y mecanismos para que se haga efectiva la responsabilidad
extracontractual del Estado, como pieza clave del Estado constitucional de derechos y
justicia. Determina tambin, el silencio administrativo positivo para garantizar los
derechos de las personas a recibir una respuesta motivada por parte de la administracin
pblica.

El proyecto COA al dar la definicin de Hecho Administrativo establece; en

principio, que al hecho se lo debe entender como toda actividad material y fsica
realizada por la administracin pblica en ejercicio de sus facultades otorgadas por la
ley, y que, por medio de los servidores pblicos las ejecuta; generando efectos jurdicos
hacia sus administrados con esta actividad. Efectos que pueden ser la creacin,
modificacin, o extincin de un derecho de los mismos.

En el numeral tres de la misma norma se establece un precepto importante

que se debe considerar que es: Son siempre ilcitos, los hechos administrativos
contrarios al acto administrativo presunto que resulta del silencio administrativo
positivo, de conformidad con este Cdigo; esta parte del artculo que estamos
analizando, da una caracterstica que puede ser fundamental al momento de impugnar el
hecho en va administrativa o jurisdiccional; ya que claramente manifiesta que todo
hecho administrativo que sea contrario al resultado del silencio administrativo positivo;
ser ilegal, es decir contrario a nuestro ordenamiento jurdico.

Adems, este cdigo le da una caracterstica importante al Hecho

Administrativo, que es la presuncin de ilegalidad cuando el hecho es contrario a los
efectos que produzca el silencio administrativo positivo; caracterstica que ser
fundamental para la impugnacin en sede administrativa o jurisdiccional.
Base legal y anlisis del Silencio Administrativo paralelo con otras legislaciones

El silencio administrativo en la legislacin colombiana:

El derecho de peticin y la institucin del silencio administrativo en la

legislacin colombina estn previstos, respectivamente, en los artculos 23 de la
Constitucin190 y 401, 41 y 42 del Cdigo Contencioso Administrativo2.

De la lectura de los citados artculos puedo concluir que: a) Por regla

general, transcurridos tres meses sin pronunciamiento de la autoridad el pedido se
entiende negado; y; b) Solamente en los actos expresamente previstos en disposiciones
especiales cabe el silencio positivo.

En relacin con la legislacin ecuatoriana encuentro las siguientes

variantes: a) El derecho de peticin ante autoridades colombianas puede ser por motivos
de inters general o particular; b) La ocurrencia del silencio negativo no impide la
decisin ulterior de la autoridad salvo que el peticionario haya recurrido en sede
administrativa teniendo por fundamento el acto presunto; c) El silencio negativo y el
positivo son considerados de manera expresa por la legislacin como actos presuntos; d)
En el silencio positivo y negativo el trmino (plazo) para decidir comienzan a contarse a
partir del da en que se inici la actuacin; y, e) Cabe revocatoria del acto presunto
positivo por motivos de constitucionalidad, legalidad, cuando atenten contra el inters
pblico o cuando afecten terceros.

2
"Art. 23 de la Constitucin Colombiana: Toda persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas a las
autoridades por motivos de inters general o particular y a obtener pronta resolucin. El legislador podr
reglamentar su ejercicio ante organizaciones privadas para garantizar los derechos fundamentales".
"Art. 40 del Cdigo Contencioso Administrativo Colombiano: Silencio Negativo.- Transcurrido un plazo de tres
meses contados a partir de la presentacin de una peticin sin que se haya notificado decisin que la resuelva, se
entender que esta es negativa. La ocurrencia del silencio administrativo negativo no eximir de responsabilidad a
las autoridades ni las excusar del deber de decidir sobre la peticin inicial, salvo que el interesado haya hecho uso
de los recursos de la va gubernativa con fundamento en l, contra el acto presunto (60)".
"Art. 41 del Cdigo Contencioso Administrativo Colombiano: Silencio Positivo.-1 Solamente en los actos
expresamente previstos en disposiciones especiales, el silencio de la administracin equivale a decisin positiva. Se
entiende que los trminos para decidir comienzan a contarse a partir del da en que se inici la actuacin. El acto
positivo presunto podr ser objeto de revocatoria directa en las condiciones que sealan los artculos 71,73 y 74".
"Art. 71 del Cdigo Contencioso Administrativo Colombiano: Oportunidad: La revocacin podr cumplirse en
cualquier tiempo, inclusive en relacin con actos en firme o aun cuando se haya acudido a los tribunales
contencioso administrativo, siempre que en este ltimo caso no se haya dictado auto admisorio de la demanda".
 El silencio administrativo en la legislacin espaola:

La Seccin Primera del Captulo Segundo de la Constitucin Espaola,

referente a los derechos fundamentales y las libertades pblicas, consagra el derecho
de peticin: Artculo 29: 1. Todos los espaoles tendrn el derecho de peticin
individual y colectiva, por escrito, en la forma y con los efectos que determine la ley; 2.
Los miembros de las Fuerzas o Institutos armados o de los Cuerpos sometidos a
disciplina militar podrn ejercer este derecho slo individualmente y con arreglo a lo
dispuesto en su legislacin especfica.

Ms adelante el texto constitucional en su artculo 103.2 en relacin con el

artculo 149.1.183 establece que los rganos de la Administracin del Estado4 se
regirn de acuerdo con su Ley. Dos son los cuerpos normativos que norman tal actuar:
La Ley de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa de 27 de diciembre de 1956 y la
Ley de Procedimiento Administrativo de 17 de julio de 1958.

La institucin del silencio administrativo consta en el artculo 38 de la Ley

de la Jurisdiccin Contencioso - Administrativa5 y en los artculos 94 y 95 de la Ley de
Procedimiento Administrativo6.

3
Art. 149 de la Constitucin Espaola: 1. El Estado tiene competencia exclusiva sobre las siguientes materias: (...)
18. Las bases del rgimen jurdico de las Administraciones pblicas y del rgimen estatutario de sus funcionarios
que, en todo caso, garantizarn a los administrados un tratamiento comn ante ellas; el procedimiento
administrativo comn, sin perjuicio de las especialidades derivadas de la organizacin propia de las Comunidades
Autnomas; legislacin sobre expropiacin forzosa; legislacin bsica sobre contratos y concesiones administrativas
y el sistema de responsabilidad de todas las Administraciones pblicas.
4 Segn la Ley de Organizacin y Funcionamiento de la Administracin General del Estado (LOAFAGE) la

Administracin General del Estado est integrado, entre otros, por: a) rganos centrales integrado por ministerios;
b) rganos territoriales integrado por ejemplo por delegados del gobierno en comunidades autnomas; c)
administracin general del estado en el exterior.
5 "Art. 38 de la Ley de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa Espaola: 1.- Cuando se formulare alguna

peticin ante la administracin y sta no notificare su decisin en el plazo de tres meses, el interesado podr
denunciar la mora, y transcurridos tres meses desde la denuncia podr considerar desestimada su peticin al efecto
de formular frente a esta denegacin presunta el correspondiente recurso administrativo o jurisdiccional, segn
proceda, o esperar la resolucin expresa de su peticin. 2.- En todo caso, la denegacin presunta no excluir el
deber de la administracin de dictar una resolucin expresa, debidamente fundada.".
6
"Art. 94 de la Ley de Procedimiento Administrativo Espaola: 1.- Cuando se formulare alguna peticin ante la
administracin y esta no notificase su decisin en el plazo de tres meses, el interesado podr renunciar la mora y,
transcurridos tres meses desde la denuncia, podr considerar desestimada su peticin, al afecto de deducir, frente a
esta denegacin presunta, el correspondiente recurso administrativo o jurisdiccional, segn proceda, o esperar la
resolucin expresa de su peticin. 2.- Igual facultad de opcin asistir, sin necesidad de denunciar la mora, al
interesado que hubiere interpuesto cualquier recurso administrativo, entendindose entonces producida su
desestimacin presunta por el mero transcurso del plazo fijado para resolverlo. 3.- En uno y otro caso, la
denegacin presunta no excluir el deber de la administracin de dictar una resolucin expresa. Contra el
incumplimiento de este deber podr deducirse reclamacin en queja, que servir tambin de recordatorio previo de
responsabilidad personal, si hubiere lugar a ella, de la autoridad o funcionario negligente".
 De la lectura de la normativa relacionada con el tema materia de estudio se
desprenden las siguientes conclusiones: 1.- El derecho de peticin es un derecho
fundamental que puede ser ejercido individual o colectivamente salvo los miembros de
las fuerzas o institutos armados que lo harn individualmente y conforme a su propia
ley; 2.- Para la Administracin del Estado rige el silencio administrativo de efectos
negativos con denuncia de mora; 2.- Cabe tambin silencio positivo, sin denuncia de
mora, siempre que lo establezca norma expresa o cuando se trate de aprobaciones o
autorizaciones por acordase en ejercicio de funciones de fiscalizacin y tutela de
rganos superiores sobre los inferiores.

A diferencia del rgimen jurdico ecuatoriano (Art. 28 LM) la legislacin

espaola: a) Establece expresamente que el derecho de peticin se ejercerse individual o
colectivamente nada dice nuestro texto constitucional-; b) Establece de manera general
que el computo del tiempo para que opere el silencio negativo y positivo se mide en
plazos y no en trminos (LM o decreto Ley 05); c) Contempla, en el artculo 94.1 de la
Ley de Procedimiento Administrativo, la figura de la denuncia de la mora como
requisito indispensable para que opere el silencio negativo. Para Ernesto Garca -
Trevijano Grnica la denuncia de la mora es el escrito de advertencia o recordatorio que
se formula a la administracin, transcurrido determinado plazo, de la existencia de
una peticin an no absuelta que puede devenir en la ficcin del silencio negativo. La
consecuencia de emitir una "resolucin expresa tarda" sin que medie recordatorio
implica que ella deviene en una resolucin emitida fuera de plazo.