DOI: 10.12818/P.0304-2340.

2016v69p183

O CONTRATO DE VESTING
THE CONTRACT OF VESTING

Fabrcio Vasconcelos de Oliveira*

Amanda Maia Ramalho**

RESUMO: O presente artigo tem por objetivo
examinar minuciosamente o contrato de
vesting, bem como a sua natureza jurdica,
atravs da anlise de seu conceito e
reciprocidade, o modelo societrio mais
adequado para a implementao deste tipo
de contrato, formas de aquisies de aes
e questes referents a sada dos scios. Ser
proposta tambm a possibilidade da aplicao
deste tipo de contrato no cenrio das start
ups. Tratou-se, portanto, de classificar como
modalidade contratual distinta, adequar sua
aplicao ao cenrio das start ups e, ainda, das
relaes societrias possveis de se perfazer no
bojo desse tipo de contrato e como as mesmas
se desfariam. Nesse sentido, objetiva-se deixar
clara a natureza jurdica desta modalidade
contratual, sua aplicao e indicar sua melhor
utilizao para evitar possveis litgios no
que se refere a quebra do affectio societatis,
possibilitando a sua existncia jurdica da
maneira mais adequada ao plano ftico.
PALAVRAS CHAVE: Vesting. Direito
Empresarial. Contrato.Start ups. Affectio
Societatis.
ABSTRACT: This article aims to study
the vesting contract and its legal status,
by analyzing its concept and reciprocity,
the corporate model most suitable for the
implementation of this type of contract,
forms of acquisition of shares and referents
issues the output of partners. It will also be
offered the possibility of applying this type
of contract in the setting of start ups. It was,
therefore, classified as a separate contractual
arrangement, tailor your application to the
setting of start ups and also of the possible
corporate relations to make up the core of this
type of contract and how they will undo. In
this sense, the objective is to clarify the legal
nature of this type of contract, its application
and indicate their best use to avoid possible
disputes regarding the breakdown of affectio
societatis, enabling its legal existence in the
most appropriate way to factual plan.
KEY WORDS: Vesting. Commercial Law.
Contract. Start ups. Affectio Societatis.

* Professor Associado I de Direito Empresarial na Universidade Federal do Par/UFPa.

Professor titular de Direito Empresarial na Universidade da Amaznia/UNAMA.
Professor de Direito Empresarial no Centro Universitrio do Par/CESUPA. Doutor
e Mestre em Direito pela Universidade Federal do Par/UFPa; Especialista em Direito
pelo Centro de Extenso Universitria de So Paulo/CEU-SP. Professor de Direito
Empresarial na Escola Superior de Magistratura do Tribunal de Justia do Estado do
Par; Procurador Fundacional/Autrquico do Estado do Par.
Email: oliveirafabricio@hotmail.com.
** Aluna do Programa de Ps-Graduao em Direito da Universidade da Amaznia/
UNAMA. Bacharel em Direito pelo Centro Universitrio do Par/CESUPA.
Email: amandaramalhoadv@gmail.com.

Rev. Fac. Direito UFMG, Belo Horizonte, n. 69, pp. 183 - 200, jul./dez. 2016 183
O CONTRATO DE VESTING

SUMRIO: 1. Introduo - 2. Conceito e reciprocidade - 3.

Qual o tipo societrio mais adequado para a implementao
desse contrato? - 4. O contrato de vesting e as start ups
5. Aquisio da ao mediante condies 6. Sada do
empregado ou administrador que adquiriu aes atravs do
vesting - 7. Concluso Referencias

1. INTRODUO
O presente trabalho pretende enfrentar pormenorizadamente
o contrato de vesting, considerando que se trata de uma modalidade
atpica no Brasil; diante disso, visa-se contextualiz-lo dentro do
direito ptrio em todas as suas caractersticas.
Inicialmente, sero analisados seu conceito e reciprocidade,
a fim da melhor compreenso do leitor; em seguida ser explicitado
qual o tipo societrio mais adequado para a sua melhor
implentao, com o devido enfrentamento das limitaes legais
eventualmente previstas em atos normativos.
Apresentar-se- o conceito de start ups e a sua relao
pertinente com o contrato de vesting, expondo as razes pelas quais
julgamos ser este um encontro adequado para o desenvolvimento
do contrato e da sociedade.
Por fim, ser indicado como se perfaria a sada de um
empregado ou admistrador que adquiriu aes atravs de vesting.

2. CONCEITO
O vesting um contrato em que as partes pactuam que
haver uma distribuio das aes disponveis em uma sociedade
empresria, de maneira gradual e progressiva, levando em conta
parmetros especificados de produtividade.
Isso quer dizer que determinados agentes tero direito a
aes levando em conta a observncia de parmetros especificados
de produtividade no decurso do tempo.
Funciona, assim, simultaneamente, como uma forma de
estmulo e investimento, j que o mesmo tende a ser diretamente
proporcional ao empenho e dedicao pessoal de cada um, que ser
scio e trabalhador no negcio.

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 Fabrcio Vasconcelos de Oliveira e Amanda Maia Ramalho

A lgica que diante do maior esforo e tempo despendido

pelos empregados e administradores, maior e mais breve tende a
ser o retorno financeiro para a sociedade empresria.
O empregado ou administrador recebe um determinado
nmero de aes ao ingressar na sociedade, havendo, ainda, clusula
para que venha a receber progressivamente outras aes, mediante
o atendimento de determinados cririos.
Cada indivduo receber aes da sociedade atendendo
a critrios fixados. Logo, com o adimplemento dos requisitos
previamente estipulados, o indivduo ter o seu direito efetivado,
sendo valorizado, assim, pelo seu esforo em favor da sociedade.
Neste sentido:
Such a vesting schedule encourages an executive to remain with the
firm. Once options vestthat is, once they are earned
............
When the vesting period ends, the restricted shares belong to the
executive and, as in the case of options, executives have generally been
free to cash them out (BEBCHUK, 2010).

Importante deixar claro que no obrigatrio que todo o

capital social deva ser integralizado atravs do vesting. Naturalmente,
a sociedade necessitar de capital de giro, o qual poder advir da
venda de aes. O ideal que apenas parte do capital social possa
ser preenchido atravs de vesting.
Isso , o planejamento de aquisio de aes faz com que o
indivduo permanea na sociedade, s adquirindo o direto de vesting
quando fizer por merec-lo, e ainda, deixando o quadro societrio
livre para pactuar quanto possibilidade ou no de venda de outras
aes quando houver necessidade de capitalizao.
Funcionaria da seguinte forma: se o capital social est
dividido em 100 aes, 20 seriam preenchidas atendendo os
critrios do vesting e as outras seriam vendidas pelos mecanismos
tradicionais.
Em tempo, cumpre reiterar que no adequado entender
que o capital social possa ser totalmente integralizado atravs de
vesting, uma vez que a sociedade precisa de capital de giro e a venda
de aes um dos mais importantes instrumentos de captao de
recursos que as sociedades dispem.

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O CONTRATO DE VESTING

Os contratos de vesting, deste modo, necessitam de plena

reciprocidade entre as partes contratantes. Deve-se entender por
reciprocidade:
Entende-se aqui como reciprocidade a qualidade de uma relao
contratual que exige sacrifcio e propicia vantagem a todos os
envolvidos, e na qual se verifica uma certa correspondncia entre o
sacrifcio exigido e a vantagem propiciada a cada uma das partes. A
reciprocidade se traduz, portanto, no s por uma mutualidade de
custos e benefcios, mas tambm pela proporcionalidade (igualdade
ou semelhana de proporo) entre o custo e o benefcio que cada um
dos contratantes obtm.
Assim, no apenas um fato o de que, ao invs de servir para a
explorao de uma das partes pela outra, os contratos constituem
relaes de cooperao que remuneram de maneira justa o sacrifcio que
cada um dos contratantes realiza; essa justa remunerao ou ausncia
de explorao tambm uma condio para a legitimidade do contrato.
Reconhecer o valor da reciprocidade significa, em primeiro lugar,
reconhecer a validade, para o direito contratual, de uma ideia
fundamental de igualdade. Como a exigncia de reciprocidade a de que
os interesses de uma das partes no sejam subjugados para a realizao
dos da outra, o que se afirma com a reciprocidade nada menos do
que o igual status dos diferentes contratantes. Em segundo lugar, mais
do que a expresso de respeito aos interesses de todos que caracteriza
uma sociedade igualitria, o valor da reciprocidade tambm o valor
de uma sociedade fraterna, na qual as relaes entre os cidados (entre
elas, as relaes contratuais) se estabelecem para a mtua cooperao
e no para a obteno de vantagem a qualquer preo. (ZANITELLI,
2011, ps. 182 e 185).

Fica, contudo, a questo referente a saber qual ser a justa

medida da diviso das aes de modo a prevenir o contrato de ser
um mecanismo de explorao da mo de obra de terceiros de boa f,
ou seja, impedir que algum apenas empregue sua fora de trabalho,
mas sua remunerao no seja equivalente remunerao de outros
scios sem que existam motivos justificveis para a diferena (ex:
maior nmero de quotas ou cargo hierarquicamente superior).
No ensejo, o entendimento da Comisso de Valores
Mobilirios acerca do tema, extrado da Deliberao CVM n
728, de 27 de novembro de 2014, a qual aprova o Documento
de Reviso de Pronunciamentos Tcnicos n 06 referente aos
Pronunciamentos CPC 04, CPC 05, CPC 10, CPC 15, CPC 22, CPC

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 Fabrcio Vasconcelos de Oliveira e Amanda Maia Ramalho

25, CPC 26, CPC 27, CPC 28, CPC 33, CPC 38, CPC 39 e CPC 46
emitidos pelo Comit de Pronunciamentos Contbeis:
DELIBERAO CVM N 728, DE 27 DE NOVEMBRO DE 2014
Altera as definies Condio de mercado e Condies de aquisio
de direito e inclui as definies Meta de desempenho e Condio
de servio no Apndice A Definio de termos do Pronunciamento
Tcnico CPC 10 (R1) Pagamento Baseado em Aes, que passam a
vigorar com as seguintes redaes:
Apndice A Definio de termos
Condio de mercado a meta de desempenho sob a qual o preo
de exerccio, a aquisio de direito (vesting) ou a exercibilidade do
instrumento patrimonial dependem, estando relacionada com o preo
(ou valor) de mercado dos instrumentos patrimoniais da entidade (ou
instrumentos patrimoniais de outra entidade do mesmo grupo), como,
por exemplo:
(a) atingir um preo de ao especificado, ou atingir um montante
especificado de valor intrnseco da opo de ao; ou
(b) alcanar a meta especificada que seja baseada no preo (ou valor)
de mercado dos instrumentos patrimoniais da entidade (ou instrumentos
patrimoniais de outra entidade do mesmo grupo) em relao a algum
ndice de preos de mercado de instrumentos patrimoniais de outras
entidades.
A condio de mercado exige que a contraparte complete um perodo
especfico de servio (ou seja, condio de servio); o requisito de servio
pode ser explcito ou implcito.
Meta de desempenho a condio de aquisio que exige que:
(a) a contraparte complete um perodo especfico de servio (ou
seja, condio de servio); o requisito de servio pode ser explcito ou
implcito; e
(b) a meta especfica de desempenho a ser cumprida, enquanto a
contraparte est prestando o servio exigido em (a).
O perodo de cumprimento da meta de desempenho:
(a) no deve se estender alm do fim do perodo de servio; e
(b) pode comear antes do perodo de servio desde que a data de incio
da meta de desempenho no seja substancialmente antes do incio do
perodo de servio.
A meta de desempenho definida tendo por referncia:
(a) operaes (ou atividades) prprias da entidade ou operaes
ou atividades de outra entidade do mesmo grupo (ou seja, condio
de no mercado); ou

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O CONTRATO DE VESTING

(b) o preo (ou valor) dos instrumentos patrimoniais da entidade

ou instrumentos patrimoniais de outra entidade do mesmo grupo
(incluindo aes e opes de aes) (ou seja, condio de mercado).
A meta de desempenho pode estar relacionada tanto ao desempenho
da entidade como um todo ou parte da entidade (ou parte do grupo),
tal como uma diviso ou um empregado individual.
Condio de servio a condio de aquisio que exige que a
contraparte complete um perodo especfico de servio durante o qual os
servios so prestados entidade. Se a contraparte, independentemente
da razo, deixar de prestar o servio durante o perodo de aquisio,
ela no foi capaz de satisfazer a condio. A condio de servio no
requer que a meta de desempenho seja cumprida.
Condies de aquisio de direito so as condies que determinam se a
entidade recebe os servios que habilitam a contraparte a receber caixa,
outros ativos ou instrumentos patrimoniais da entidade, por fora de
acordo com pagamento baseado em aes. As condies de aquisio
de direito so condies de servio ou so condies de desempenho.

Como decorre da leitura da da Deliberao CVM n 728,

de 27 de novembro de 2014, a Comisso de Valores Mobilirios
reconhece a possibilidade de aplicao dos contratos de vesting no
Brasil e sugere clusulas que devem constar nestes contratos para
sua melhor implementao.
Sugere que deve haver a identificao da meta de
desempenho, a saber, a condio de aquisio que decorrer de
a contraparte atingir determinado nvel de produtividade dentro
de um determinado perodo de tempo, podendo ser determinada
sua aferio dependendo de resultados individuais ou de equipe, a
critrio das partes.
Tambm sugere que o contrato possua a definio da
condio de servio e das condies de aquisio de direito, a saber:
a) Condio de servio a condio de aquisio que exige
que a contraparte complete um perodo especfico de servio durante
o qual os servios so prestados entidade. Se a contraparte deixar
de prestar o servio durante o perodo de aquisio, ela no foi
capaz de satisfazer a condio;
b) Condies de aquisio de direito so as condies
que determinam se a entidade recebe os servios que habilitam
a contraparte a receber caixa, outros ativos ou instrumentos

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 Fabrcio Vasconcelos de Oliveira e Amanda Maia Ramalho

patrimoniais da entidade, por fora de acordo com pagamento

baseado em aes.
Assim, foroso concluir que os contratos de vesting
devem ser extremamente minuciosos na identificao dos critrios
de produtividade e na quantidade de aes correspondentes.
necessria extrema cautela no desenrolar dessas nuances contratuais,
a fim de que haja justia, segurana jurdica para as partes e, ainda,
que sejam minimizados os riscos de litgios.

3. QUAL O TIPO SOCIETRIO MAIS ADEQUADO PARA

A IMPLEMENTAO DESSE CONTRATO?
Os tipos societrios mais populares no Brasil so a sociedade
limitada e a sociedade annima. Em ambas as hipteses, todos os
scios possuiro responsabilidade limitada pelas obrigaes sociais.
No caso da sociedade limitada, o limite ser o valor de suas quotas,
admitindo-se solidariedade entre os scios enquanto no houver
a integralizao do capital social (art. 1.052 do Cdigo Civil),
enquanto na sociedade annima o limite ser o preo de emisso
das aes (arts.1 da Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976/
Lei das s/a e 1.088 do Cdigo Civil).
O capital social da sociedade limitada dividido em quotas,
enquanto o capital social da sociedade annima dividido em aes.
Cada scio, quotista ou acionista, proprietrio da quota ou
ao que adquiriu e dever pagar pela mesma da forma indicada no
contrato ou estatuto social (ex: vista, parceladamente ou mediante
dao em pagamento).
Ocorre que, no que concerne integralizao de quotas
da sociedade limitada, o artigo 1.055, 2 do Cdigo Civil
dispe expressamente que vedada contribuio que consista em
prestao de servios.
Tal vedao acaba por impossibilitar a utilizao do vesting
em sociedades limitadas no Brasil, uma vez que a quota ser
adquirida em decorrncia de critrios de produtividade decorrentes
dos servios prestados pelo empregado ou administrador em
benefcio da soiedade; ou seja, a contribuio para a integralizao
da quota acabar por decorrer da prestao de servios, o que

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O CONTRATO DE VESTING

expressamente vedado pelo referido artigo 1.055, 2 do Cdigo

Civil.
A sociedade annima o tipo societrio mais adequado
para o vesting. A rigor, o leitor mais atento deve ter percebido que,
reiteradamente, so usados os termos ao ou aes sempre que
necessrio fazer referncia parcela do capital social que cabe aos
empregados ou administradores no contrato de vesting.
Porm, quais aes so as mais adequadas ao contrato em
referncia?
As aes so diferentes entre si, levando em conta os direitos
que conferem aos acionistas a quem pertencem. Elas sero:
a) ordinrias - conferem aos seus titulares os direitos comuns
dos acionistas (artigo 109 da Lei das s/a), sem preferncias ou
condies. Tambm atribuem aos seus titulares direito de voto nas
assemblias gerais (artigo 110 da Lei das s/a);
b) preferenciais - conferem, aos seus titulares, vantagens e
preferncias especiais previstos no art. 17, caput e incisos da Lei
das s/a. Geralmente, no atribuem direito a voto, motivo pelo qual
possuem privilgios (artigo 111 da Lei das s/a). Admite-se a emisso
de aes preferenciais sem direito a voto (ou com restrio a ele),
at o limite de 50% do total de aes emitidas (art. 15, 2o. da
Lei das s/a);
c) de fruio - resultam da amortizao de aes ordinrias
ou preferenciais (art. 44, 5o.). Amortizao a distribuio, aos
acionistas, a ttulo de antecipao, do que lhe caberia em caso de
liquidao da sociedade (art. 44, 2o.). Conferem aos acionistas ao
regime jurdico das aes substitudas com as restries estabelecidas
pelo estatuto ou assemblia geral, s podendo participar do acervo
da companhia depois que todas as demais aes tenham recebido
valor igual ao da amortizao, corrigido monetariamente.
As aes de fruio so raras, uma vez que s podem ser
criadas aps a amortizao de outra ao, ordinria ou preferencial.
J as aes ordinrias necessariamente conferem direito de voto.
mais adequada a utilizao de aes preferenciais sem
voto para os contratos de vesting, pois os seus beneficirios no
iro, necessariamente, disputar o poder de controle na companhia.

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A questo do poder de controle da sociedade annima e sua

relao com o direito de voto nas assemblias gerais tambm deve
ser ponderada nos contratos de vesting.
Quem controla a sociedade annima denominado acionista
controlador pelo artigo 116 da Lei das s/a, segundo a qual acionista
Controlador a pessoa, natural ou jurdica ou, ainda, o grupo
vinculado por acordo de acionistas que disponha da maioria dos
votos nas decises das assemblias gerais e do poder de eleger a
maioria dos administradores. Ou seja, na forma da lei, o direito de
voto e seu efetivo exerccio so requisitos fundamentais no instituto
do poder de controle.
Os scios provavelmente tero receio que o empregado
ou administrador que ingressou na sociedade atravs do contrato
de vesting venha a se tornar algum que dispute o controle da
companhia no futuro, beneficiado justamente pelas aes adquiridas
por meio do vesting.
Com este cuidado, apenas quem investir capital poder
disputar o controle da companhia. Isto significa que, se o beneficirio
do vesting quiser o controle da sociedade annima, ele dever
investir recursos na aquisio de aes ordinrias, como qualquer
outra pessoa, no tendo nenhuma vantagem adicional neste quesito
em decorrncia das aes adquiridas pelo vesting.
Assim, as sociedades mais adequadas para o vesting so
as sociedades annimas, e as aes a ser distribudas, as aes
preferenciais sem voto.

4. O CONTRATO DE VESTING E AS START UPS

A start up uma expresso geralmente empregada para se
referir a sociedades iniciantes no mercado, com ideias inovadoras
em determinado ramo ou atividade e/ou que tem por objetivo
desenvolver um modelo novo de negcio.
Uma start up ser, assim, a human institution designed
to create a new product or service under conditions of extreme
uncertainty (RIES, 2011, p. 37), ou seja, um empreendimento
criado por pessoas para desenvolver um produto/servio inovador
em circunstncias de extrema incerteza:

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O CONTRATO DE VESTING

A start up is an institution, not just a product, and so it requires a

new kind of management specifically geared to its context of extreme
uncertainty. In fact, as I will argue later, I believe entrepreneur should
be considered a job title in all modern companies that depend on
innovation for their future growth (RIES, 2011, p. 18 e 19).

O crescimento de uma sociedade que adota o modelo de

start up est normalmente relacionado com a inovao do servio
prestado, o que lhe garante um possvel crescimento futuro.
Porm, nesse contexto de inegvel incerteza e riscos,
relaes tensas e divergentes podem surgir. Assim, se faz necessrio
um regramento, ainda que interno, na tentativa de solucionar os
conflitos e na procura pela proteo dos direitos, a fim de evitar o
surgimento de conflitos.
A utilizao do vesting parece particularmente interessante
nas start ups. Atravs desta modalidade, os scios investidores
teriam mecanismos para atrair agentes no mercado, uma vez que,
tratando-se de uma sociedade iniciante e, normalmente, investindo
em um ramo novo, dificilmente poderia oferecer grandes salrios.
A oportunidade de adquirir aes mediante a observncia
de determinados critrios de produtividade pode se mostrar bem
vantajosa para as pessoas que se busca contratar, se apresentando
como um argumento interessante para a aceitao do convite de
atuar na start up.
Isto no significa que o vesting s tem lugar em start ups.
Significa, isto sim, que nas start ups o vesting pode ser especialmente
interessante para as partes.

5. AQUISIO DA AO MEDIANTE CONDIES

No contrato de vesting, a ao adquirida como um
bnus, um prmio pela observncia de critrios de produtividade
previamente determinados. S se faz jus a essas aes, como j
explicitado, mediante o cumprimento de uma meta.
Aps adquirida, a ao passa a fazer parte do patrimnio
do administrador ou empregado. Contudo, inegavelmente, a ao
adquirida por intermdio do contrato de vesting necessariamente
adquirida mediante condies.

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Condio a clusula que, derivando exclusivamente

da vontade das partes, subordina o efeito do negcio a evento
futuro e incerto (artigo 121 do Cdigo Civil). A aquisio da
ao, como visto, est condicionada observncia de critrios de
produtividade previamente determinados. Trata-se de uma condio
que no contraria a lei, os bons costumes, ou a ordem pblica, em
consonncia com o artigo 122 do Cdigo Civil.
Ainda em observncia com o disposto no artigo 122
do Cdigo Civil, cumpre reiterar a orientao que os contratos
sejam extremamente minuciosos na identificao dos critrios de
produtividade e na quantidade de aes correspondentes a cada
critrio, de modo a que no hajam acusaes que uma parte est
sujeita ao puro arbtrio de outra, o que vedado pelo referido artigo.
As condies para aquisio das aes tambm no podem
ser impossveis ou ilcitas (artigos 123 e 124 do Cdigo Civil).
Assim, verificadas as condies objetivamente determinadas,
a ao passa a ser propriedade do empregado ou administrador.
Cumpre acrescentar que as aes so adquiridas mediante
condio resolutiva. Resolutiva a condio, enquanto esta no se
realizar, vigorar o negcio jurdico, mas, sobrevindo a condio,
extingue-se, para todos os efeitos, o direito a que ela se ope (artigos
127 e 128 do Cdigo Civil).
Deste modo, lcita a definio de condies para que o
empregado ou administrador mantenha-se scio.
Da foroso concluir que possvel o perdimento da ao
em benefcio da sociedade, quando da ocorrncia de determinadas
situaes. A ao poder, em tese, retornar para a sociedade, e o
scio ou administrador perder a condio de scio e os direitos
dela decorrentes.
Tal concluso fundamental para o correto entendimento
do captulo seguinte

6. SADA DO EMPREGADO OU ADMINISTRADOR QUE

ADQUIRIU AES ATRAVS DE VESTING
A possibilidade da sada de quem adquiriu aes mediante
contrato de vesting merece especial ateno, dadas as particularidades
da avena.

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O CONTRATO DE VESTING

Como proceder caso o administrador ou empregado queira

deixar o cargo e o quadro social?
perfeitamente possvel a perda do affectio societatis, a
saber, a perda da vontade de permanecer no quadro societrio. O
affectio societatis , em termos simplificados, a inteno de duas ou
mais pessoas constiturem e se manterem scias em uma sociedade.
Caso o administrador ou empregado queira deixar o cargo e
o quadro social, estar, simplesmente, exercendo seu livre arbtrio.
Nesse caso, prudente haver clusula no estatuto dispondo
que, verificada essa hiptese, dever ser dado o tratamento da
dissoluo parcial, resguardado ao administrador ou empregado
que se retira direito a indenizao a ser calculada na forma do artigo
1.031 do Cdigo Civil.
No cmputo da indenizao, contudo, podem e devem ser
abatidos valores devidos sociedade, tais como o aviso prvio em
caso de empregado (artigo 487, 2 da Consolidao das Leis do
Trabalho).
No se pode esquecer que a sociedade tambm ser frustrada
com a sada do administrador ou empregado, pois investiu no
mesmo, motivo pelo qual achamos justa a previso de uma multa
a ser aplicada em face de quem se retira. O valor exato deve ser
calculado levando em conta as particularidades do caso concreto,
mas, naturalmente, tal multa deve ser arbitrada em patamares
razoveis.
Deve ser levado em conta sempre que so defesas as
condies que privarem os negcios jurdicos de seus efeitos ou
sujeitem o negcio ao artbtrio de uma das partes (artigo 122 do
Cdgo Civil). Uma multa que retire todos os benefcios financeiros
de algum que cumpriu as condies para aquisio de aes
mediante a produtividade de seu trabalho parece-nos contrria ao
que dispe o referido artigo 122 do Cdgo Civil.
Em caso de despedida do empregado, com ou sem justa
causa, prudente que seja prevista clusula semelhante, impondo
a dissoluo parcial. Neste caso, no clculo da indenizao devero
ser computadas as parcelas rescisrias, seja para abatimento ou
acrscimo do valor devido.

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Importante deixar claro que, em todas as hipteses sob

anlise, as aes devero ser devolvidas sociedade ou dever haver
reduo do capital social.
A regra geral que no dado a quem adquire as aes
mediante contrato de vesting permanecer como scio aps sair de
seu emprego ou cargo na administrao social, a menos que haja
expressa autorizao estatutria.
Do mesmo modo, o adquirente das aes mediante contrato
de vesting no ter direito de vender, para terceiros, as aes assim
adquiridas.
Tal afirmao enseja polmicas. A regra que na sociedade
annima as aes devem ser livremente negociveis. Tal entendimento
aplicvel at mesmo s companhias fechadas, diante do disposto
no artigo 36 da Lei das s/a, segundo a qual no podem ser impostas
limitaes circulao de aes de companhias fechadas que
submetam o acionista ao arbtrio dos rgos da companhia ou da
maioria dos acionistas; quanto s companhias abertas, no podem
ser impostas quaisquer limitaes.
Neste sentido:
A sociedade, em regra, no interfere na negociabilidade das aes,
que feita livremente, pelos acionistas seus titulares, como de resto
ocorre com os bens mveis, j que as aes pertencem tambm a essa
categoria.Dissemos em regra, porque tal princpio no absoluto: o
estatuto pode limitar a negociabilidade das aes nominativas, mas
apenas nas sociedades fechadas. A circulao nas sociedades abertas h
de se proceder, necessariamente, com ampla liberdade, em vista de sua
atuao se dirigir, no setor acionrio, inteiramentepara o mercado (...)
Na companhia aberta no existe essa limitao, uma vez que as aes
so obrigatoriamente negociveis. Porque as aes das companhias
fechadas so negociveis diretamente entre os interessados, em
transao ntima e privada, a lei admitiu a possibilidade daquela
restrio para as aes nominativas (REQUIO, 2011, p. 116 e 117).

Contudo, no se pode olvidar que as aes foram adquiridas

mediante condies. As condies se enquadram entre os elementos
acidentais dos negcios jurdicos, situando-se no plano de eficcia
do mesmo. Neste sentido:
Os elementos acidentais do negcio jurdico no esto no plano de
sua existncia ou validade, mas no plano de sua eficcia, sendo a

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O CONTRATO DE VESTING

sua presena at dispensvel. Entretanto, em alguns casos que sero

estudados, sua presena pode gerar a nulidade do negcio, situando-se
no plano de validade.
So elementos acidentais do negcio jurdico a condio, o termo e o
encargo ou modo, tratados nominal e especificamente entre os arts.
121 e 137 do CC (TARTUCE, 2014, p. 358).

Entendido o negcio jurdico como a manifestao pelo

qual os agentes pretendem atingir determinados efeitos admitidos
por lei, possvel compreender que o negcio jurdico que se quer
alcanar com o vesting a distribuio das aes disponveis em uma
sociedade empresria, de maneira gradual e progressiva, levando
em conta parmetros especificados de produtividade. As aes
seriam o objeto, a utilidade fsica sobre o qual giram os interesses
das partes. Neste sentido:
Dentro dessa concepo calcada, como sugere a sua prpria
denominao, na noo de vontade, costuma-se definir o negcio
jurdico como sendo a manifestao de vontade destinada a produzir
efeitos jurdicos, o ato de vontade dirigido a fins prticos tutelados pelo
ordenamento jurdico, ou uma declarao de vontade pela qual o agente
pretende atingir determinados efeitos no ordenamento jurdico (...)
Da mesma maneira, todo negcio jurdico pressupe a existncia de um
objeto utilidade fsica ou ideal em razo do qual giram os interesses
das partes (GAGLIANO, 2014, p. 365 e 376).

A Lei das s/a admite expressamente que as aes sejam o

objeto de negcios jurdicos em seus artigos 39 e 40:
SEO VII
Constituio de Direitos Reais e Outros nus
Penhor
Art. 39.O penhor ou cauo de aes se constitui pela averbao do
respectivo instrumento no livro de Registro de Aes Nominativas.
1 O penhor da ao escritural se constitui pela averbao do
respectivo instrumento nos livros da instituio financeira, a qual ser
anotada no extrato da conta de depsito fornecido ao acionista.
2 Em qualquer caso, a companhia, ou a instituio financeira, tem
o direito de exigir, para seu arquivo, um exemplar do instrumento de
penhor.

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 Fabrcio Vasconcelos de Oliveira e Amanda Maia Ramalho

Outros Direitos e nus

Art. 40. O usufruto, o fideicomisso, a alienao fiduciria em garantia e
quaisquer clusulas ou nus que gravarem a ao devero ser averbados:
I - se nominativa, no livro de Registro de Aes Nominativas;
II -se escritural, nos livros da instituio financeira, que os anotar no
extrato da conta de depsito fornecida ao acionista.
Pargrafo nico. Mediante averbao nos termos deste artigo, a
promessa de venda da ao e o direito de preferncia sua aquisio
so oponveis a terceiros.

Assim, a imposio da condio que o scio no poder

vender sua ao para terceiro, devendo haver necessariamente uma
dissoluo parcial com direito indenizao nos moldes previstos
em estatuto no ilegal, pois visa resguardar os interesses da
sociedade e dos outros scios que criaram regras especiais para
investir naquela determinada pessoa e, agora, precisam recuperar
os instrumentos para fazer investimento em outro empregado ou
administrador.

7. CONCLUSO
O contrato de vesting um contrato atpico no Brasil.
Contudo no h nada de irregular nisto. O artigo 425 do Cdigo
Civil dispe expressamente que lcito s partes estipular contratos
atpicos, observadas as normas gerais fixadas neste Cdigo.
Porm, o fato de ser um contrato atpico no significa que
no possua caractersticas prprias que o distingua de outros tipos
contratuais. Mais que isso, apresenta peculiaridades que o tornam
particularmente interessante.
Trata-se de uma forma de ganho progressivo de aes dentro
de uma sociedade empresria com o decurso do tempo e mediante
a resoluo de uma condio previamente acordada entre as partes
contratantes.
O tipo societrio mais adequado para a sua aplicao a
Sociedade Annima, no sendo possvel, contudo, a integralizao
total do Capital Social desta maneira, posto que ser necessrio
haver capital de giro. O tipo societrio sociedade limitada no
possvel para o contrato de vesting, tendo em vista a vedao que

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O CONTRATO DE VESTING

disposta no artigo 1055, 2 do Cdigo Civil quanto a aquisio

de quotas mediante a prestao de um servio.
Dentre os tipos de aes em que se pode dividir o capital
social das sociedades annimas, a ideal para o contrato de vesting
a ao preferencial sem voto, pois seus usurios no disputaro,
necessariamente, o controle da sociedade, a menos que disponham
recursos para adquirir aes nominativas, como qualquer pessoa
pode fazer.
O vesting particularmente interessante nas start ups,
porquanto so sociedades iniciantes do mercado que, de plano, no
possuem capital suficiente para arcar com grandes nomes em seus
quadros e, por isso, a modalidade ofertada pelo vesting as garante
uma vantagem de contratao e possibilidade real de crescimento
e competio no mercado.
Quem adquire as aes mediante contrato de vesting no
pode permanecer como scio aps sair de seu emprego ou cargo
na administrao social, a menos que haja expressa autorizao
estatutria. Do mesmo modo, o adquirente das aes mediante
contrato de vesting no ter direito de vender, para terceiros, as aes
assim adquiridas. Porm, no justo que ele simplesmente perca
as aes. Nas hipteses indicadas, dever ser realizada dissoluo
parcial, com a indenizao do scio.
inegvel, contudo, que tal instituto suscetvel de
polmicas.
Por exemplo, o vesting pode ser firmado com empregados.
particularmente previsvel que pessoas mal intencionadas podem
tentar se utilizar de camuflagens apelidadas indevidamente de vesting
para tentar lesar direitos trabalhistas.
Faz-se mister deixar claro que, nessas hipteses, no haver
vesting. A rigor, o fato de um empregado firmar contrato de vesting
com seu empregador no extingue seu contrato de trabalho. O
empregado, celetista, que firme contrato de vesting no perde direito
a frias, 13 salrio e demais consectrios legais.
Tais hipteses, contudo, devem ser analisadas caso a caso,
cumprindo atentar que qualquer instituto jurdico pode ser, em
tese, deturpado por pessoas de m f que tencionem lesar terceiros
de boa f.

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 Fabrcio Vasconcelos de Oliveira e Amanda Maia Ramalho

A rigor, o presente artigo no tem a pretenso de esgotar

o tema, mas incentivar a realizao de debates e de outros estudos
sobre um assunto to rico e to pouco explorado.

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