4101 16567 1 PB 1

Revista Jurdica Cesumar
Jan./Jun. 2015, v. 15, n. 1, p. 265-283

DOI: http://dx.doi.org/10.17765/2176-9184.2015v15n1p265-283
TRANSEXUALIDADE E OS DIREITOS HUMANOS:

TUTELA JURDICA AO DIREITO IDENTIDADE
Janana Machado Sturza* 1
Janana Soares Schorr** 2
SUMRIO: Introduo; 2 Transexualidade: seu Conceito e suas Origens; 3

Identidade Sexual: o que ?; 4 Direito identidade Sexual Diversa: uma Decorrncia
do Direito da Personalidade; 5 Consideraes Finais; Referncias.
RESUMO: O estudo em questo possui como objetivo a anlise em relao tutela

apresentada ao direito identidade referente aos transexuais. Partindo da apreciao
a respeito do conceito e histria da transexualidade, estuda posteriormente a
identidade sexual desembocando na discusso a respeito do direito de possuir uma
identidade sexual, mesmo que esta seja diversa da constante inicialmente no registro
civil, como uma confirmao do direito da personalidade pertencente a cada ser
humano. Utiliza-se, para tanto, o mtodo bibliogrfico, com anlise em doutrinas
referentes ao tema, bem como no ordenamento jurdico ptrio e em decises
oriundas dos Tribunais brasileiros.
PALAVRAS-CHAVE: Direito Identidade; Identidade Sexual; Transexualidade.
TRANS-SEXUALIT Y AND HUMAN RIGHTS:

JURIDICAL TUTELAGE TO THE RIGHT TO IDENTIT Y
ABSTRACT: Current paper analyzes tutelage to the right to identity with regard
to trans-sexual people. The concept and history of trans-sexuality is followed by
an analysis of sexual identity and the right to have a sexual identity even though
different from that initially transcribed on the birth certificate, as a confirmation
of the right of the personality in each human being. A bibliographical survey is
undertaken analyzing the doctrines on the theme in the Brazilian constitution and
in decisions of Brazilian Courts.
KEY WORDS: Right to an Identity; Sexual Identity; Trans-Sexuality.

*
Doutora em Direito pela Escola Internacional de Doutorado em Direito e Economia Tullio Ascarelli, da Uni-
versidade de Roma Tre/Itlia; Docente na graduao em Direito e no Programa de Ps Graduao em Direito
Mestrado, da Universidade Regional do Noroeste do Estado do Rio Grande do Sul (UNIJUI); Docente na
graduao em Direito da Faculdade Dom Alberto; E-mail: janasturza@hotmail.com
**
Mestranda em Direitos Humanos na Universidade Regional do Noroeste do Estado do Rio Grande do Sul
(UNIJU); Bolsista do Programa de Bolsas do Mestrado da (UNIJU); Advogada.
266 Revista Jurdica Cesumar - Mestrado, v. 15, n. 1, p. 265-283, jan./jun. 2015 - ISSN 1677-6402
TRANSEXUALIDAD Y DERECHOS HUMANOS: TUTELA JURDICA

AL DERECHO DE IDENTIDAD
RESUMEN: El estudio en cuestin posee como objetivo el anlisis de la tutela
presentada al derecho a la identidad referente los transexuales. Partiendo de
la apreciacin a respecto del concepto e historia de la transexualidad, estudia
posteriormente la identidad sexual alcanzando la discusin sobre el derecho
de poseer una identidad sexual, mismo que esta sea diversa de la que consta,
inicialmente, en registro civil como una confirmacin del derecho de la personalidad
perteneciente a cada ser humano. Se utiliza, para ello, el mtodo bibliogrfico, con
anlisis en doctrinas referentes al tema, bien como el ordenamiento jurdico patrio
en decisiones advenidas de los Tribunales Brasileos.
PALABRAS-CLAVE: Derecho a la Identidad; Identidad Sexual; Transexualidad.
Mas, como fica o postulante, que maior prova no

poderia dar de seu anseio de igualar-se aqueles seres
de que tem a alma?
Que o homem? Mais corpo ou mais alma?
O Direito no um sistema de normas sem
finalidades. Ele visa ao justo que tambm a
harmonia do ser consigo mesmo quando no se ope
a dele em relao ao grupo a que pertence. E, por
que no consagrar essa harmonia se no h prejuzo
para os demais?
Por que no deixar [...] ser o que ele sempre sentiu e
quer ser?1
INTRODUO
Atualmente, indivduos transexuais ocupam pginas de revistas e captulos

de novelas, contudo, este um tabu vencido h muito pouco tempo e que ainda
busca a sua insero plena na sociedade, especialmente em termos jurdicos, vez
que so quase inexistentes legislaes que os amparem, existindo apenas decises
jurisprudenciais espalhadas pelo pas.
Esta deficincia acaba por afetar a vida dos envolvidos e cada vez mais
premente a necessidade de que o tema seja discutido, em razo da sua importncia
1
Trecho de deciso proferida pelo Ex. Sr. Dr. Ari Darcy Wachholz, ento Juiz de Direito da Vara dos Registros
Pblicos da Comarca de Porto Alegre (RS). SILVEIRA, Jos Francisco Oliosi da. O transexualismo na justia.
Porto Alegre: Sntese, 1995, p. 73.
Sturza e Schorr - Transexualidade e os direitos humanos: tutela jurdica ao direito identidade 267
e das consequncias que gera, sendo este o principal intuito da presente pesquisa
que busca ser mais um instrumento de discusso e anlise do assunto.
O indivduo transexual, na busca pelo reconhecimento do direito a uma vida
digna, acaba tendo que buscar o amparo do Poder Judicirio para ver-lhe alcanado
um direito que inerente a todo e qualquer ser humano, mas que, neste caso,
tolhido ou possui forte resistncia por parte expressiva da sociedade.
Infelizmente, todo e qualquer tema que esteja ligado questo sexualidade
ainda cercada por inmeros mitos e preconceitos que acabam por evitar que estes
sejam discutidos no grande grupo, inclusive por questes advindas da religio e da
moral, que, historicamente, buscam deix-los margem das discusses e afetando
diretamente os indivduos e suas famlias.
Exatamente neste fato reside a escolha do tema do estudo, objetivando-
se que cada vez mais venha tona, para que, a partir do seu conhecimento, o
preconceito possa diminuir e os indivduos transexuais tenham realmente lugar na
sociedade, como o desejo de todo e qualquer ser humano.
Dividido em trs partes, busca-se de incio trazer o conceito e o histrico
da transexualidade, para que, aps, se possa estudar o que a identidade sexual, e
como ela nem sempre concorda com o sexo biolgico, e por consequncia jurdico,
constante no registro civil.
Por fim, discute a respeito do direito garantido a todo indivduo, pelo direito
fundamental personalidade, sua sexualidade, mesmo que ela seja diversa do seu
registro civil originrio, como o caso dos indivduos transexuais que possuem o
seu sexo biolgico diverso do seu sexo psicossocial.
Para tanto, utiliza-se a pesquisa bibliogrfica como fonte do conhecimento
e das informaes que no trabalho esto inseridas, alm de referncias legislao
brasileira e a decises jurisprudenciais que a cada dia mais surgem espalhadas pelos
Tribunais, mostrando que necessria e urgente uma mudana de comportamento
social.
Por sua finalidade e razo de ser o Direito no pode se calar s mudanas
comportamentais verificadas no seio social, alm de ter a necessidade de adequar-se
ao afloramento dos novos impulsos e anseios por que passa nossa sociedade e ao
qual o ser humano est ligado.
2 TRANSEXUALIDADE: SEU CONCEITO E SUAS ORIGENS
A transexualidade tem sua histria embasada em mitos e lendas que acabam

por revelar a sua existncia desde os primrdios da humanidade, mesmo que as
anlises cientficas e mdicas s tenham ocorrido, de fato, nos ltimos 50 a 70 anos2.
O indivduo transexual possui claramente a sensao de que a biologia
enganou-se quanto ao seu corpo, colocando-o em um sexo que no o seu em
verdade. Vive em um grande conflito interior, vez que mesmo com todos os atributos
fsicos de um sexo, ele sente, pensa e age como integrante do oposto, e, na quase
totalidade dos casos, comete atos contra si mesmo, na intensa vontade de adequar
seu corpo sua alma.
H relatos de notcias datadas de 1772, na Dinamarca, quando Strup
relata casos de transexualidade. Tambm nos idos de 1830, quando Frederich fez
meno sndrome, referindo-se a algum que tivesse a iluso fixa de ser mulher3.
A consolidao efetiva do termo ocorreu em 1953, atravs de Harry Benjamin,
primeiro a empreg-la, e considerado o criador da expresso e precursor da sua
defesa4.
A Segunda Guerra Mundial tambm possui um fato veiculado ao tema.
Trata-se do famoso caso de Christine, anteriormente chamado George Jorgensen,
um combatente do exrcito norte-americano que se submeteu a uma cirurgia de
mudana de sexo. Quando veio a pblico, o fato tornou-se notcia e manchete
dos jornais tornando-se matria de discusso de juristas, mdicos, psiclogos e,
inclusive, da Igreja5.
Para a Organizao Mundial da Sade (OMS), o transexualismo est entre os
Transtornos de Identidade Sexual (cdigo F64.0) e pode ser descrito como
Um desejo de viver e ser aceito como um membro do sexo opos-
to, usualmente acompanhado por uma sensao de desconforto ou
impropriedade de seu prprio sexo anatmico e um desejo de se
submeter a tratamento hormonal e cirurgia para tornar seu corpo
to congruente quanto possvel com o sexo preferido6.
2
SZANIAWSKI, Elimar. Limites e possibilidades do direito de redesignao do estado sexual: estudo sobre o
transexualismo: aspectos mdicos e jurdicos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998.
3
Idem.
4
SPENGLER, Fabiana Marion. Unio homoafetiva: o fim do preconceito, Santa Cruz do Sul: EDUNISC, 2003.
5
SILVEIRA, Jos Francisco Oliosi da. O Transexualismo na justia. Porto Alegre: Sntese, 1995.
6
GARCIA, Jos Carlos. Problemticas da identidade sexual. So Paulo: Casa do Psiclogo, 2001 (Coleo Clnica
Psicanaltica), p. 57.
Porm, esta classificao como um transtorno de identidade sexual, dada

pela OMS, totalmente desaprovada pelos transexuais e pelos doutrinadores
estudiosos do tema, vez que no pode ser considerado como uma doena, mas
sim como uma identidade sexual diversa da considerada como normal, porm no
nica, como ser visto a seguir.
Conforme a Classificao Internacional de Doenas (CID) nmero 10, s
pode ser diagnosticado o transexualismo se o indivduo permanecer durante o
perodo mnimo de dois anos comportando-se como tal, alm de ser necessrio
um diagnstico especial sobre o aparecimento desse comportamento em patologias
graves, como o caso da esquizofrenia7.
Um indivduo transexual reprova veementemente os seus rgos externos,
aqueles que o identificam como pertencente ao seu sexo biolgico, e buscam se livrar
deles atravs de uma cirurgia, ou mesmo, anteriormente, atravs de automutilaes,
tamanho o seu desespero de se tornar um novo algum (fisicamente falando), no
se podendo culp-lo por esta conduta, vez que a culpa j algo presente em seu
cotidiano desde que se identifica em um corpo fsico que diverge da sua identidade
psicossocial.
H vrios relatos de pessoas que no se iniciam na vida sexual, ou mesmo
isolam-se da sociedade, desistindo de estudar e de levar uma vida normal, em virtude
de no serem aceitos exatamente como so e de terem reprovadas as suas condutas.
Isto, muitas vezes, acaba causando distrbios de ordem psquica ainda mais srios,
com casos conhecidos de suicdio.
O conflito existente est localizado somente na incompatibilidade do
seu sexo anatmico, como a sua identidade de gnero, com o sexo que ele sente
psicologicamente pertencer, o que poderia ser solucionado, no seu entender, com
uma interveno mdica, quando se faria a sua redesignao sexual, e no por meios
psicoterpicos, e, principalmente, com a alterao dos seus documentos civis, por
ser a forma como nos identificamos na sociedade8.
A transexualidade ainda visto como algo anormal aos olhos da sociedade,
pois qualquer que seja o comportamento sexual que difira do hetero ser configurado
como algo fora do padro, e, consequentemente, ser rejeitado pela simplria
questo de ser diferente. Hoje, como forma comparativa, o gordo rechaado
7
GARCIA, op. cit., 2001, p. 57.
8
Idem.
porque a moda ser magro, logo, quem est fora do considerado peso ideal
deixado de lado, rejeitado, esquecido.
Discorrendo sobre o assunto Dias9 nos diz que,
O conceito de normal versus anormal decorre da sacralizao
da famlia, formao social historicamente associada a casa-
mento e filhos, supondo sempre uma relao heterossexual.
Essa, como toda viso maniquesta, extremamente limitante.
[...] No s, mas principalmente nessa sede, o comportamento
sexual divergente da ordem da heterossexualidade situado
fora dos esteretipos, restando rotulado de anormal, ou
seja, fora da normalidade. O que no se encaixa nos padres
rejeitado pelo simples fato de ser diferente.
A autorizao para a realizao da cirurgia de transgenitalizao uma

conquista recente, datando de 10 de setembro de 1997 a primeira resoluo
a respeito do tema. A Resoluo n 1.482, do Conselho Federal de Medicina,
autorizou o procedimento levando em conta que a transformao consiste em algo
teraputico, e, como no h lei que a defina como crime, no existe, portanto, a
afronta tica mdica. Alm do que, quando a realiza, o mdico est em exerccio
regular do direito configurando-se uma causa de excluso de ilicitude10.
Depois, em 2002, a referida normativa foi revogada, atravs da Resoluo n
1.652, que autorizou a realizao da cirurgia de neocolpovulvoplastia, consistente
na mudana do sexo masculino para o feminino, em hospitais pblicos ou privados.
Esta norma tambm acabou sendo revogada, agora pela Resoluo n 1.955/2010,
que passou a permitir que toda e qualquer cirurgia de redesignao sexual seja
procedida em hospitais pblicos ou privados11.
Para tanto, foram estabelecidos alguns requisitos: a avaliao por equipe
multidisciplinar constituda por um grupo de profissionais dentre os quais devem
estar presentes um mdico psiquiatra, um cirurgio, um endocrinologista, um
psiclogo e um assistente social; alm do que dever haver um diagnstico
mdico de transgenitalismo, ser o indivduo maior de 21 anos e haver a ausncia
de caractersticas fsicas inapropriadas para a referida cirurgia. Tambm requisito
obrigatrio que haja o consentimento livre e esclarecido do paciente12.
9
DIAS, Maria Berenice. Unio homossexual: o preconceito & a justia. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2001, p. 22.
10
DIAS, Maria Berenice. Transexualidade e o direito de casar. Disponvel em: <http://www.mariaberenice.com.
br/uploads/1_-_transexualidade_e_o_direito_de_casar.pdf>. Acesso em: 05 dez. 2014.
11
FUSSEK, Lygia dos Santos. Os Direitos civis do transexual em relao mudana de gnero e prenome. ANI-
MA: Revista Eletrnica do Curso de Direito das Faculdades OPET, Curitiba, v. 3, n. 8, p. 127-152, jul./dez. 2012.
Disponvel em: <http://www.anima-opet.com.br/pdf/anima8/7-Os-Direitos-Civis-do-Transexual-em-Relacao-a
-Mudanca-de-Genero-e-Prenome.pdf>. Acesso em: 24 set. 2014.
12
BRASIL. Resoluo n 1.955/2010 do Conselho Federal de Medicina. Disponvel em: <http://www.portalme-
dico.org.br/resolucoes/CFM/2010/1955_2010.htm>. Acesso em: 15 dez. 2014.
Esta resoluo definiu o indivduo transexual como sendo portador de

desvio psicolgico permanente de identidade sexual, com rejeio do fentipo e
tendncia automutilao e/ou autoextermnio, devendo ele obedecer a alguns
critrios:
Art. 3 - Que a definio de transexualismo obedecer, no m-
nimo, aos critrios abaixo enumerados:
1.Desconforto com o sexo anatmico natural;
2.Desejo expresso de eliminar os genitais, perder as caracters-
ticas primrias e secundrias do prprio sexo e ganhar as do
sexo oposto;
3.Permanncia desses distrbios de forma contnua e consis-
tente por, no mnimo, dois anos;
4.Ausncia de outros transtornos mentais.
Porm, aps a cirurgia, outro entrave ao cidado redesignado surge. a

questo do seu nome e sexo constantes em seu registro civil. De acordo com a Lei
dos Registros Pblicos, s poder ser alterado o prenome quando ele expuser o
cidado ao ridculo ou quando for consequncia de um erro evidente quando da
sua lavratura, no existindo previso legal quanto aos casos de interveno cirrgica
de mudana de sexo.
Por esta razo, cada vez mais surgem aes judiciais para que, com
autorizao do Poder Judicirio, se possa regularizar o registro civil, de acordo com a
nova realidade ftica e fsica dos seres humanos envolvidos em casos desta natureza.
Uma das pioneiras foi o conhecido caso envolvendo Roberta Close, nascida Lus
Roberto Gambine Moreira, e que realizou a cirurgia na Sua, pela impossibilidade
de realizar no Brasil, poca13.
Inclusive o tema j chegou algumas vezes ao Superior Tribunal de Justia,
tendo, nestas ocasies, decidido pela alterao do registro civil, com a mudana do
prenome e do sexo constante no termo original, embasada a deciso no princpio
constitucional da dignidade da pessoa humana. Como bem asseverou a Ministra
Nancy Andrighi, em um dos julgados:
A definio da identidade sexual que deve ser examinada
como um dos aspectos da identidade humana e a autoriza-
o para a modificao do designativo de sexo dos transexuais,
devem ser examinadas sob o crivo do direito sade com-
preendida, segundo a OMS, como a busca do bem estar fsico,
13
SZANIAWSKI, op. cit., 1998.
psquico e social , luz do princpio da dignidade humana,

autntico arqutipo primordial, uma das bases principiolgi-
cas mais slidas nas quais se assenta o Estado Democrtico de
Direito. Sob essa perspectiva, a afirmao da identidade sexu-
al, compreendida pela identidade humana, encerra a realiza-
o da dignidade, no que tange possibilidade de expressar
todos os atributos e caractersticas do gnero imanente a cada
pessoa. Para o transexual, ter uma vida digna importa em ver
reconhecida a sua identidade sexual, sob a tica psicossocial,
a refletir a verdade real por ele vivenciada e que se reflete na
sociedade14.
A Ministra ressalta, ademais, a necessidade de que o Direito acompanhe as

mudanas ocorridas na sociedade, para que ocorra a real efetivao do princpio
constitucional, reconhecendo-se a real importncia da identidade sexual e da pessoa
humana como um ser pleno de direitos e obrigaes.
E continua:
Deve, pois, ser facilitada a alterao do estado sexual, de quem
j enfrentou tantas dificuldades ao longo da vida, vencendo-
se a barreira do preconceito e da intolerncia. O Direito no
pode fechar os olhos para a realidade social estabelecida, nota-
damente no que concerne identidade sexual, cuja realizao
afeta o mais ntimo aspecto da vida privada da pessoa. E a alte-
rao do designativo de sexo, no registro civil, bem como do
prenome do operado, to importante quanto a adequao
cirrgica, porquanto desta um desdobramento, uma decor-
rncia lgica que o Direito deve assegurar15.
Com isto se verifica a lenta, mas gradual, evoluo em termos de discusso

quanto ao tema deste estudo, que, conforme se comprova com rpida pesquisa nas
pginas dos Tribunais aumenta a cada dia, confirmando a necessidade de anlise e
de efetiva legislao a seu respeito, garantindo o direito a estes cidados de alterao
do seu registro civil originrio, para que sexo psicossocial e sexo jurdico estejam
em consonncia.
3 IDENTIDADE SEXUAL: O QUE ?
14
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial 1.008.398 - SP (2007/0273360-5). Relatora: Ministra
Nancy Andrighi. Dirio da Justia, Braslia, DF, 18 de novembro de 2009.
15
Idem.
O sexo gentico de uma pessoa determinado a partir da unio dos

cromossomos dos gametas dos genitores do beb e obedece a uma regra geral de
que cada um dos indivduos doa um cromossomo, sendo que o da mulher ser
sempre X e o do homem ser X ou Y. Da unio dos dois, no existindo nenhuma
anormalidade capaz de interferir no resultado, formar-se- um ovo ou zigoto que
ser XX ou XY16.
Passada essa fase surge a que far a diferenciao das gnadas, por volta da
oitava semana de gestao, em que se estiver presente um cromossomo Y, gerar
um indivduo do sexo masculino, porm, se estiverem presentes dois cromossomos
do tipo XX, o beb que futuramente nascer ser do sexo feminino. Esse processo
de formao do sexo gonadal s ter fim na poca da puberdade, quando ocorrer
o incio do funcionamento dos testculos e dos ovrios e surgiro os caracteres
secundrios de cada sexo17.
Ao contrrio do que parte da sociedade acredita, em se tratando de indivduo
transexual, no h nenhum tipo de alterao gentica, sendo que os seus genes
correspondem de forma perfeita aos definidos para cada sexo, e seguindo o mesmo
processo de formao descrito acima.
O sexo jurdico, tambm denominado sexo legal ou sexo civil, que consta no
registro civil de cada ser humano, definido a partir da simples observao externa
do rgo genital presente no nascituro, verificao esta realizada no momento do
nascimento e que servir de base para a expedio da certido de nascimento18.
Por outro lado, o sexo psicossocial sofrer influncia pr-natal, mas,
principalmente e especialmente, ser aps o nascimento, a partir do ambiente
vivido, que ser consolidado. Ao defini-lo defende-se a questo de ser ele o resultado
da combinao de fatores e interaes genticas, fisiolgicas e psicolgicas que
acontecem e se formam dentro do meio onde o indivduo se desenvolve19. Assim,
A identificao do indivduo como pertencente a um ou outro
sexo feita no momento do nascimento, de acordo com o as-
pecto de sua genitlia externa. A determinao da identidade
16
CHAVES, Antnio. Direito vida e ao prprio corpo. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995.
17
Idem.
18
SCHEIBE, Elisa. Direitos de personalidade e transexualidade: a promoo da dignidade da pessoa humana
em uma perspectiva plural. 2008. Dissertao (Mestrado em Direito) - Universidade do Vale do Rio dos Sinos,
2008. Disponvel em: <http://biblioteca.asav.org.br/vinculos/tede/ElisaScheibeDireito.pdf>. Acesso em: 10
jan. 2015.
19
SPENGLER, Fabiana Marion. Unio homoafetiva: o fim do preconceito. Santa Cruz do Sul: EDUNISC, 2003, p.
23.
sexual d-se por meio do critrio morfolgico, e o papel do

gnero apresenta-se como uma expresso pblica dessa iden-
tidade. [...] Contudo, a determinao do sexo no decorre
exclusivamente de caractersticas fsicas exteriores. A aparn-
cia externa no a nica circunstncia para a atribuio do
gnero20.
Em outras palavras, no indivduo transexual existe o conflito entre o sexo

somtico e o sexo social, pois fisicamente ele possui as caractersticas genticas
de um determinado gnero, mas ele se v como pertencente ao gnero oposto.
As caractersticas morfolgicas so pertencentes a um sexo, mas as psicolgicas
pertencem ao sexo oposto, no identificando-se em nada com aquele a no ser pelos
rgos genitais e internos21.
Alm da vontade individual, um dos principais fatores, a identidade sexual
tambm est atrelada personalidade do indivduo, sua sade e sua liberdade.
Quando h uma cirurgia de mudana de sexo e uma inalterao do registro civil, h
em verdade um engodo, uma falsidade em relao sexualidade do seu proprietrio,
devendo ser o novo sexo exibido, sentido e socialmente vivido22.
Ou seja, a pessoa tem seu sexo definido em seu registro de nascimento,
que por sua vez originrio da anlise da genitlia externa do indivduo, porm,
medida que cresce, pode descobrir diferenas entre o seu sexo biolgico e o seu
sexo psicolgico, percebendo que um no condiz com o outro, e muito menos
condiz o seu registro com a sua realidade psquica. E assim que surge um indivduo
transexual, em linhas gerais23.
De acordo com Stuart Hall isso se deve ao gnero, uma vez que
A identidade realmente algo formado, ao longo de tempo,
atravs de processos inconscientes, e no algo inato, existente
na conscincia no momento do nascimento. [...] Ela perma-
nece sempre incompleta, est sempre em processo, sempre
sendo formada. [...] em vez de falar da identidade como uma
coisa acabada, deveramos falar de identificao, e v-la como
um processo em andamento. A identidade surge no tanto da
plenitude da identidade que j est dentro de ns como in-
20
DIAS, Maria Berenice. Unio homossexual: o preconceito & a justia. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2001, p. 121-122.
21
MOREIRA, Thcio Fortunato. Direito do transexual alterao do prenome sem a realizao da cirurgia de
adequao sexual. Direito Unifacs - Debate Virtual, n. 170, ago. 2014. Disponvel em: <http://www.revistas.
unifacs.br/index.php/redu/article/view/3241/2322>. Acesso em: 05 dez. 2014.
22
SILVEIRA, op. cit., 1995.
23
SPENGLER, op. cit., 2004.
divduos, mas de uma falta de inteireza que preenchida

a partir de nosso exterior, pelas formas atravs das quais ns
imaginamos ser vistos por outros24.
Szaniawski25 ressalta que:

A problemtica da identidade sexual de algum , porm, mui-
to mais ampla do que seu simples sexo morfolgico. Deve-se,
pois, considerar o comportamento psquico que o indivduo
tem diante de seu prprio sexo. Da resulta que o sexo com-
pe-se da conjugao dos aspectos fsico, psquico e compor-
tamental da pessoa, caracterizando-se, consequentemente,
seu estado sexual.
A identidade de gnero influenciada por fatores fsicos, sociais e

emocionais. No algo preconcebido, algo que inato ao ser humano, e sim um
processo contnuo, que tem incio no nascimento e que vai sendo construdo
durante a infncia e a adolescncia, atingindo seu pice na fase adulta.
4 DIREITO IDENTIDADE SEXUAL DIVERSA: UMA DECORRNCIA DO DIREI-

TO DA PERSONALIDADE
Quando o indivduo no segue o modelo considerado normal pela

sociedade, qual seja, o heterossexual, no pode ele, por consequncia, sofrer
restries aos direitos que lhe so garantidos pelo ordenamento. Em relao a isto
muito se evoluiu nos ltimos anos, inclusive com a permisso para o casamento e
direitos garantidos em sede patrimonial, porm, ainda h muito o que caminhar.
O transexual, como um ser igualmente portador de direitos e deveres,
possui o direito de constar, em seu registro civil, o prenome e o sexo vinculados ao
seu sexo psicossocial e no ao sexo biolgico e jurdico constantes originariamente.
Assim, se estar agindo em conformidade com os direitos e princpios previstos na
Constituio Federal de 1988 e estaro ausentes a discriminao e o preconceito26.
Muitas so as normativas neste sentido. Uma delas o artigo 196 da Carta
Magna, que garante ser obrigao do Estado a prestao do tratamento sade e,
24
HALL, Stuart. A identidade cultural na ps-modernidade. Traduo de Tomaz Tadeu da Silva e Guacira Lopes
Louro. 8. ed. Rio de Janeiro: DP&A, 2003, p. 38-39.
25
SZANIAWSKI, op. cit., 1998, p. 35.
26
FUSSEK, op. cit., 2012.
por via reflexa, a proibio em relao negativa de tratamento. em decorrncia

deste direito/dever que foi editada a resoluo do Conselho Federal de Medicina, j
citada, que autoriza a cirurgia de adequao sexual.
Outra norma legal o artigo 16 do Cdigo Civil Brasileiro, repetida na
legislao concernente aos registros pblicos, que determina que toda pessoa tem
direito ao nome, neste compreendido o prenome e o sobrenome. Este o primeiro
e um dos mais importantes direitos da personalidade e o identificador essencial da
pessoa, no podendo ele colocar o indivduo em uma situao que o ridicularize,
como o caso dos transexuais que no so autorizados modificao do seu registro
civil27.
O nome o smbolo da personalidade do ser, o modo de individualizao e
a forma como particularmente ser conhecido na sua vida social, sendo um reflexo
de cada um e devendo estar integrado ao seu psiquismo, honra, imagem pessoal
e social28. E a sua alterao, em casos que envolvam transexuais, tem por escopo
garantir a sade plena do indivduo, seguindo-se o conceito de sade trazido pela
Organizao Mundial da Sade, que refere ser ela o estado completo de bem-estar
fsico, mental e social, e no apenas, como normalmente se acredita, a ausncia de
quadro de enfermidade29.
Conforme o artigo 5, inciso X, da Constituio Federal, os direitos
da personalidade so essenciais, inatos e inerentes a cada pessoa, sendo eles
personalssimos. Eles envolvem uma srie de direitos, dentre eles o direito vida e
integridade fsica e moral, direito intimidade, direito sobre o prprio corpo, direito
liberdade, direito honra, intimidade e privacidade, direito imagem e direito
identidade pessoal e ao nome.
obrigao do Estado garanti-los para a construo de uma sociedade que
efetivamente seja livre, justa e solidria, com a promoo da felicidade de todos,
sendo vedado e combatido preconceito de qualquer tipo, inclusive, e especialmente
neste caso, em relao ao sexo de cada indivduo.
Ao vedar a adequao do sexo biolgico ao sexo psicolgico, o Estado
acaba por violar direitos constitucionais e descumprindo aquela que uma das suas
principais funes, qual seja, a proteo e garantia de uma vida digna, plena, feliz e
justa.
27
DIAS, op. cit., 2001.
28
VIEIRA, Tereza Rodrigues. Mudana de sexo: aspectos mdicos, psicolgicos e jurdicos. So Paulo: Santos,
1996.
29
FUSSEK, op. cit., 2012. .
Como ser digno, pleno, feliz, quando as pessoas no o reconhecem como

se tem absoluta certeza ser? Como viver plenamente quando o seu documento traz
um prenome e um sexo que no condiz com o seu? Como viver feliz quando se
tem certeza de que a natureza errou ao ter nascido com a genitlia que possui? So
questes geralmente trazidas nos relatos destes indivduos.
Ser a partir da efetiva permisso, em sede legislativa, atravs de leis
especficas, que garantam ao indivduo transexual a mudana do seu registro civil,
que estar assegurado o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana,
com a possibilidade de que estes seres vivam de forma efetivamente digna.
Os defensores da no permisso da modificao do registro civil embasam
sua defesa no princpio da inalterabilidade do nome, constante na Lei dos Registros
Pblicos. Contudo, esta normativa no pode ser considerada absoluta, devendo
haver uma exceo a este princpio quando h o manifesto interesse individual ou
o benefcio social, que o caso de um indivduo transexual, devidamente motivado
pelo fato de que a sua identidade sexual diversa da constante em seu registro
originrio30.
Comparato31, de forma brilhante e lcida, expe a respeito da personalidade
individual:
Reagindo contra a crescente despersonalizao do homem
no mundo contemporneo, como reflexo da mecanizao e
burocratizao da vida em sociedade, a reflexo filosfica da
primeira metade do sculo XX acentuou o carter nico e, por
isso mesmo, inigualvel e irreprodutvel da personalidade in-
dividual. Confirmando a viso da filosofia estica, reconheceu-
se que a essncia da personalidade humana no se confunde
com a funo ou papel que cada qual exerce na vida. A pessoa
no personagem. A chamada qualificao pessoal (estado
civil, nacionalidade, profisso, domiclio) mera exteriorida-
de, que nada diz da essncia prpria do indivduo. Cada qual
possui uma identidade singular, inconfundvel com a de outro
qualquer. Por isso, ningum pode experimentar, existencial-
mente, a vida ou morte de outrem: so realidades nicas e
insubstituveis.
Sendo intransmissveis, os direitos de personalidade nascem e se extinguem

com seus titulares. Alm disso so eles indisponveis, conforme a legislao, e
30
VIEIRA, op. cit., 1996.
31
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2001, p.
26-27.
insuscetveis de disposio, salvo em caso onde haja interesse, como o caso da

cirurgia de adequao de sexo, ou mesmo por vontade prpria, como so os casos
de explorao de imagem para divulgao de um produto, ou ainda para doao de
rgos.
Igualmente so imprescritveis e por isso no se extinguem, sejam eles
utilizados ou deixados na inrcia; tambm no so expropriveis, no podendo ser
retirados da pessoa enquanto ela viva for, em razo de serem extrapatrimoniais, no
possuindo nenhum contedo patrimonial direto, exceto os direitos autorais.
Cada dia mais a sociedade urge pelo reconhecimento da diversidade e da
pluralidade que compe o nosso povo e o direito do transexual a ter o seu registro
civil condizente com sua realidade psquica uma necessidade para que realmente
o nosso Pas possa caminhar em termos evolutivos e de incluso social.
Por outro lado, temos os indivduos que, sendo transexuais, e assim se
reconhecendo, optam por no realizar a cirurgia de redesignao, trazendo como
justificativa uma srie de fatores que podem ser relacionados sade, situao
familiar, ou mesmo a razes pessoais, e que, igualmente, possuem o direito de
ser feliz e no podem ser discriminados pela sociedade em razo de sua condio
pessoal.
No aceitando-se a realidade que envolve a vida destas pessoas continuaro
a existir os casos de preconceito e, mais gravemente, de crimes que tenham em suas
vtimas ou em seus agressores cidados que so transexuais, alm dos atentados
contra prpria vida que, infelizmente, fazem parte do histrico de muitos
transexuais que no alcanaram a modificao legal dos seus documentos.
A proteo da vida e da dignidade humana, no tendo o homem como um
mero objeto, e sim como um ser com direito ao livre desenvolvimento do seu ser e da
sua personalidade, com a possibilidade de realmente desfrutar do seu livre-arbtrio,
vivendo plenamente e do seu modo o que deve ser buscado diuturnamente32.
H, a cada dia mais, uma inclinao felizmente positiva dos Tribunais a
conceder a tutela buscada pelo indivduo transexual de ver modificado o seu registro
civil, mesmo nos casos em que no tenham realizado a cirurgia de redesignao,
todos embasados no princpio da dignidade da pessoa humana, o que comprova
que mesmo no existindo legislao expressa neste sentido, o Poder Judicirio j
vem atendendo s splicas e ao direito destes cidados, colocando fim angstia
vivida por estes33.
Isto se confirma em julgamento proferido pelo magistrado Gerivaldo Alves
32
DIAS, op. cit., 2001.
33
MOREIRA, op. cit., 2014.
Neiva, que assim se manifestou:

Quem um Juiz de Direito, ento, para negar o desejo to
seguro do autor em deixar florescer sua feminilidade, embora
tenha nascido com rgos do sexo masculino? Assim, se para
ser respeitado em sua cidadania e dignidade, h que se curvar
qualquer Juiz vontade do dono do corpo e lhe permitir ter o
nome que lhe torna feliz e realizado. E fao isto, por fim, com
fundamento no artigo 16, do Cdigo Civil Brasileiro (Toda
pessoa tem direito ao nome, nele compreendidos o prenome
e o sobrenome.) e, principalmente, no artigo 1, II e III, da
Constituio Federal (os fundamentos da cidadania e dignida-
de da pessoa humana)34.
Negar a dignidade a algum, independente de qualquer situao a que esteja

ela encaixada, inadmissvel em um Estado Democrtico de Direito, pois que a
dignidade que fundamenta o Estado e que a sua premissa inicial e fundamental,
no se podendo permitir que ainda ocorram casos de pessoas vivendo margem da
sociedade apenas e exclusivamente por no viverem em condies ditas normais.
5 CONSIDERAES FINAIS
Ainda que seja constante a busca pela defesa e consolidao dos direitos
humanos em termos mundiais, os transexuais ainda encontram-se margem da
sociedade e no recebem o amparo devido como seres humanos que so.
Uma sociedade que se diz democrtica e solidria, que muitas vezes refere
aceitar todos os seres como iguais, ainda exclui e impede um indivduo de exercer a
sua cidadania de forma digna por no permitir que o seu sexo psicossocial concorde
com aquele constante em seu registro de nascimento.
Um indivduo transexual busca a felicidade assim como todos os demais.
Normalmente, um ser que escondeu sua verdadeira personalidade desde a
infncia, ou mesmo, escondeu-se do mundo em razo dela, buscando apenas
o reconhecimento jurdico para uma realidade ftica. Porm, para ele no um
apenas, sim, a sua vida, o seu bem-estar, a sua integridade fsica e moral, o seu
reconhecimento como ser humano.
Como ter sade plena quando temos uma no coincidncia entre a identidade
34
MOREIRA, op. cit., 2014.
do transexual, a psicossocial e a constante nos documentos? Como alcanar o

referido bem-estar constante na definio de sade trazida pela Organizao Mundial
da Sade? Como negar o direito adequao do registro civil, se esta uma garantia
para que este cidado possa possuir sade, e a negativa por parte do Judicirio
clara afronta aos direitos humanos e fundamentais do ser humano?
Assim, bem colocado est em diversas decises judiciais espalhadas pelos
Tribunais de Justia dos Estados brasileiros que referem no haver nenhuma
justificativa plausvel para negar a alterao do registro, havendo ou no a cirurgia
de redesignao, vez que totalmente amparada pelo direito da personalidade, que
um direito subjetivo, pertencente a cada pessoa, e que ser definido por cada um, e
no pela sociedade.
Nas palavras de Arajo35:
A proteo do transexual inicia-se no direito intimidade,
quando se constata sua situao e, diante de sua dificuldade,
se ele deve vivenci-la ou no. Poder, se assim quiser o tran-
sexual, permanecer na ambiguidade de sua vida dupla, confli-
tiva e angustiante. Trata-se, ento, de seu direito intimidade,
onde define sua orientao sexual. A opo por sua sexualida-
de, conflitante ou no, direito seu e encontra-se no campo
do direito intimidade.
Quando se nega o reconhecimento do direito de alterar o seu prenome

e o seu sexo, mesmo que no tenha realizado a cirurgia de adequao sexual, por
uma srie de fatores envolvidos, est em verdade se expondo uma pessoa a uma
humilhao diria, deixando-se de tutelar direitos, que lhe so garantidos pela Carta
Magna.
Os transexuais, como indivduos que so, no querem favores, e sim a plena
regularizao de seus direitos, como o princpio da dignidade humana, o direito
igualdade, ao livre-arbtrio, o direitos de serem livres, viverem com dignidade e
respeito perante os demais. Querem, enfim, o reconhecimento de sua qualidade de
cidado, que possui deveres e direitos. O que no se pode simplesmente fechar
os olhos para a realidade existente, pois isto no vai fazer com que ela desaparea,
apenas ir fomentar ainda mais o preconceito e a discriminao.
Vivemos em uma sociedade extremamente conservadora e ligada
principalmente aos seus dogmas, princpios e costumes. Nela, o indivduo
35
ARAJO, Luiz Alberto David. A proteo constitucional do transexual. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 69.
classificado como homem ou mulher. Desta forma, o transexual encontra-se em um

setor da coletividade repudiado por no se enquadrar na classificao dos padres
normais institudos, sendo considerado como um ser humano anormal, que deve
ser discriminado.
Isso acontece, na maioria das vezes, ainda, pela desinformao. O ser
humano rechaa aquilo que no conhece, aquilo que no entende, normalmente pelo
medo de reconhecer que alguns padres morais e ticos podem estar ultrapassados
na atualidade. No momento em que se tem conhecimento sobre o assunto, o ser
humano deixa, no mais das vezes, de ter uma viso preconceituosa e moralista, para
passar a observar de maneira mais racional e, assim, capaz de tirar suas prprias
concluses aceitando o outro como ele realmente e quer ser.
REFERNCIAS
ARAJO, Luiz Alberto David. A proteo constitucional do transexual. So Paulo:

Saraiva, 2000.
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5). Relatora: Ministra Nancy Andrighi. Dirio da Justia, Braslia, DF, 18 de novembro
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CHAVES, Antnio. Direito vida e ao prprio corpo. 2. ed. So Paulo: Revista dos
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VIEIRA, Tereza Rodrigues. Mudana de sexo: aspectos mdicos, psicolgicos e
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VIEIRA, Tereza Rodrigues. O direito sade e o transexual. Novos Estudos Jurdicos,
v. 4, n. 7, p. 77-82, 15 out. 1998.
Recebido em: 29 de abril de 2015

Aceito em: 22 de maio de 2015

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Revista Jurdica Cesumar

Jan./Jun. 2015, v. 15, n. 1, p. 265-283

TRANSEXUALIDADE E OS DIREITOS HUMANOS:

Janana Machado Sturza* 1

Janana Soares Schorr** 2

SUMRIO: Introduo; 2 Transexualidade: seu Conceito e suas Origens; 3

RESUMO: O estudo em questo possui como objetivo a anlise em relao tutela

PALAVRAS-CHAVE: Direito Identidade; Identidade Sexual; Transexualidade.

TRANS-SEXUALIT Y AND HUMAN RIGHTS:

KEY WORDS: Right to an Identity; Sexual Identity; Trans-Sexuality.

TRANSEXUALIDAD Y DERECHOS HUMANOS: TUTELA JURDICA

PALABRAS-CLAVE: Derecho a la Identidad; Identidad Sexual; Transexualidad.

Mas, como fica o postulante, que maior prova no

Atualmente, indivduos transexuais ocupam pginas de revistas e captulos

2 TRANSEXUALIDADE: SEU CONCEITO E SUAS ORIGENS

A transexualidade tem sua histria embasada em mitos e lendas que acabam

Porm, esta classificao como um transtorno de identidade sexual, dada

A autorizao para a realizao da cirurgia de transgenitalizao uma

Esta resoluo definiu o indivduo transexual como sendo portador de

Porm, aps a cirurgia, outro entrave ao cidado redesignado surge. a

psquico e social , luz do princpio da dignidade humana,

A Ministra ressalta, ademais, a necessidade de que o Direito acompanhe as

Com isto se verifica a lenta, mas gradual, evoluo em termos de discusso

3 IDENTIDADE SEXUAL: O QUE ?

O sexo gentico de uma pessoa determinado a partir da unio dos

sexual d-se por meio do critrio morfolgico, e o papel do

Em outras palavras, no indivduo transexual existe o conflito entre o sexo

divduos, mas de uma falta de inteireza que preenchida

Szaniawski25 ressalta que:

A identidade de gnero influenciada por fatores fsicos, sociais e

4 DIREITO IDENTIDADE SEXUAL DIVERSA: UMA DECORRNCIA DO DIREI-

Quando o indivduo no segue o modelo considerado normal pela

por via reflexa, a proibio em relao negativa de tratamento. em decorrncia

Como ser digno, pleno, feliz, quando as pessoas no o reconhecem como

Sendo intransmissveis, os direitos de personalidade nascem e se extinguem

insuscetveis de disposio, salvo em caso onde haja interesse, como o caso da

Neiva, que assim se manifestou:

Negar a dignidade a algum, independente de qualquer situao a que esteja

do transexual, a psicossocial e a constante nos documentos? Como alcanar o

Quando se nega o reconhecimento do direito de alterar o seu prenome

classificado como homem ou mulher. Desta forma, o transexual encontra-se em um

ARAJO, Luiz Alberto David. A proteo constitucional do transexual. So Paulo:

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em: <http://

BRASIL. Lei n 6.015, de 31 de dezembro de 1973. Disponvel em: <http://www.

BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Disponvel em: <http://www.

BRASIL. Resoluo n 1.482/1997 do Conselho Federal de Medicina. Disponvel

BRASIL. Resoluo n 1.652/2002 do Conselho Federal de Medicina. Disponvel

BRASIL. Resoluo n 1.955/2010 do Conselho Federal de Medicina. Disponvel

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial 1.008.398 - SP (2007/0273360-

COMPARATO, Fbio Konder. A Afirmao histrica dos direitos humanos. 2. ed.

DIAS, Maria Berenice. Transexualidade e o direito de casar. Disponvel em:

FUSSEK, Lygia dos Santos. Os Direitos Civis do Transexual em Relao Mudana

GARCIA, Jos Carlos. Problemticas da identidade sexual. So Paulo: Casa do

HALL, Stuart. A identidade cultural na ps-modernidade. Traduo de Tomaz

MOREIRA, Thcio Fortunato. Direito do transexual alterao do prenome sem a

SCHEIBE, Elisa. Direitos de personalidade e transexualidade: a promoo

SILVEIRA, Jos Francisco Oliosi da. O transexualismo na justia. Porto Alegre:

Recebido em: 29 de abril de 2015

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