El derecho personal o crdito y la obligacin correlativa son de duracin temporal, pues cumplido su objetivo desaparecen.
Pero el cumplimiento de la obligacin no es la nica forma como sta se extingue. Slo es la forma normal en que se extingue;
Adems del cumplimiento, la extincin puede ser la consecuencia de haber sobrevenido un hecho o un acto al que la ley le
atribuye el valor de hacer cesar los efectos de la obligacin.
Por ello, podemos [definir los modos de extinguir las obligaciones] como Todo hecho o acto al que la ley atribuye el valor de hacer cesar los efectos
de la obligacin.
El [1567] hace una enumeracin de los modos de extinguir, que contiene 10 numerandos. En relacin con ella, las siguientes afirmaciones:
1) Si bien tiene 10 numerandos, tiene 11 modos de extinguir. En el [inc. 1] se establece la resciliacin o mutuo disenso;
2) No es una enumeracin taxativa, por cuanto existen otros modos de extinguir que la disposicin no contempla, por ejemplo:
i. El trmino extintivo, que el mismo legislador considera al tratar de la extincin en algunos contratos de
tracto sucesivo. Son de esta especie: i) arrendamiento [1950 N2]; ii) sociedad [2098]; iii) mandato [2163
N 2];
iv. Voluntad de partes como ocurre con el desahucio en el arrendamiento y con la revocacin y renuncia
en el mandato [2163 N 3 y 4];
v. La muerte del deudor o del acreedor en las obligaciones intransmisibles y en los contratos Intuito
personae, como el mandato [2163 N5], la sociedad [2103], comodato [2180 N 1].
3. Clasificacin.
Los modos de extinguir las obligaciones se suelen clasificar desde diversos puntos de vista.
i) En efecto, hay modos que extinguen la obligacin: i) satisfaciendo al acreedor con la ejecucin de la prestacin debida u otra
anloga o equivalente; y ii) los que extinguen la obligacin sin procurar al acreedor ventaja alguna.
ii) Por otra parte, algunos modos: i) actan por va directa extinguiendo la obligacin misma; y ii) otros la extinguen por va
consecuencial, destruyendo la fuente de la obligacin.
Del pago
iv) Pago por cesin de bienes o por accin ejecutiva del acreedor o acreedores; y
1) Generalidades.
A) Concepto.
Esta forma de pago est tratada en el prrafo I, del ttulo XIV, del libro IV. [Arts. 1568 y ss].
Sin duda es el ms importante modo de extinguir las obligaciones, y por ello es el que primero enumera el 1567.
La solucin o pago efectivo est definido en el [1568] como la prestacin de lo que se debe.
El pago es un modo de extinguir cualquier tipo de obligacin, no slo aquellas de pagar una suma de
dinero.
o Si la obligacin es pintar un cuadro, construir una casa o tocar el piano, esas obligaciones
sern pagadas, pintando el cuadro, construyendo la casa o tocando el piano. En todos esos
casos el deudor estar prestando lo dicho.
Tanto es as que si por error se paga una obligacin inexistente, quien paga tiene derecho a repetir
[2295.1];
El [2297] agrega que se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no
tenia por fundamento ni aun una obligacin puramente natural
Como se ha dicho el pago ms que un modo de extinguir una obligacin, es la forma natural de cumplirla.
Luego no hay pago si por acuerdo de las partes, la obligacin se satisface con una cosa distinta de lo debido caso de dacin
en pago.
C) Naturaleza jurdica del pago.
Un acto jurdico bilateral que extingue obligaciones, celebrado entre el solvens (que paga) y el accipiens
(que recibe el pago);
Como acto jurdico (AJ) que es, debe cumplir los requisitos generales de todo acto jurdico:
consentimiento, capacidad, objeto y causa.
ii) Esto se explica porque el deudor tiene el derecho a liberarse de la obligacin, tiene el derecho
a pagar y el acreedor no puede impedirle que lo ejerza.
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Para Somarriva se tratara, en cambio, de [un hecho jurdico].
Cuando la obligacin es de dar, se paga haciendo la correspondiente tradicin. Por eso se suele decir
que la tradicin es un pago.
Consecuencia de ello es que si por error se hace a una persona distinta del acreedor, no extingue la obligacin. Quien paga
mal paga dos veces, reza el refrn;
Lo anterior sin perjuicio, que pueda repetir lo pagado en conformidad al artculo 2295.
El pago tiene algunas caractersticas o principios especiales: i. identidad del pago; ii. integridad del pago; y iii. indivisibilidad del pago.
Ello significa que debe hacerse bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin..., sin que pueda
ser obligado el acreedor a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor
la ofrecida. [1569].
Consecuencia de ello es que el pago de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban
[1591.2].
Por la misma razn, los gastos del pago son de cargo del deudor [1571], porque si ellos corrieran por cuenta del
acreedor ya no recibira ste ntegra la prestacin. Tal es el principio, pero encuentra excepciones en: i) el pago
por consignacin [1604] y en los gastos de transporte para la restitucin del depsito [2232].
a. si as lo acuerdan las partes, ej. saldo de precio de una compraventa. En este caso se entender
dividido el pago en partes iguales; a menos que en el contrato se haya determinado la parte o cuota
que haya de pagarse a cada plazo [1593]
b. en las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas en que cada deudor slo est obligado a
pagar su cuota [1511, 1526];
c. en las deudas hereditarias se divide el pago entre los herederos a prorrata de sus cuotas hereditarias
[1354.1];
d. cuando existen varios fiadores, la deuda se entiende dividida entre ellos por partes iguales. Es lo que
se denomina beneficio de divisin [2367];
e. cuando existe controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus accesorios, podr el juez ordenar,
mientras se decide la cuestin, el pago de la cantidad no disputada [1592]. Por ejemplo, el acreedor
sostiene que se deben intereses, y el deudor que no. Mientras se resuelve el pleito, el juez puede
ordenar que se consigne el capital, y si despus el deudor es condenado a los intereses, el acreedor
habr recibido el pago por parcialidades;
f. cuando las partes son recprocamente deudores y acreedores, puede operar el modo de extinguir
compensacin, en cuya virtud se extinguen ambas deudas hasta la de menor valor, lo que viene a
importar una especie de pago parcial;
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g. de acuerdo al inc. 2 del art. 54 de la ley 18.092 sobre letras de cambio y pagars el portador no
puede rehusar un pago parcial. Puede eso s protestar la letra por el saldo no pagado. Vencida la
letra, este pago parcial no puede ser inferior a la mitad del valor del documento.
Esta materia la trata el Cdigo en el prrafo 2 del titulo 14, artculos 1572 al 1575. Pueden hacer el pago: A. el deudor; B. un tercero
interesado en extinguir la obligacin, y C. un tercero extrao a la obligacin.
El deudor es el principal interesado en pagar, porque es la forma de quedar desligado de la obligacin. El deudor tiene
derecho a pagar.
Cuando decimos que el pago lo hace el deudor, debe aclararse que dentro de este caso, se comprende tambin lo siguiente:
Ello porque el [1448] lo que una persona ejecuta a nombre de otra estando facultado por ella o por
la ley para representarla, produce respecto del representado, los mismos efectos que si hubiere
contratado l mismo.
En relacin con el [671.2] seala que: pueden entregar y recibir a nombre del dueo sus mandatarios
o sus representantes legales [671. Final] agrega que: la tradicin hecha por o un mandatario
debidamente autorizado se entiende hecho por o al respectivo mandante.
ii) Pago hecho por un mandatario del deudor [1448; 671 en la tradicin];
iii) Pago hecho por un heredero del deudor.
Esto porque en conformidad al [1097], los herederos representan a la persona del testador para
sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles;
En el caso en que el testador haya gravado a un legatario con el pago de una obligacin, deber
comprenderse tambin el pago que en este caso haga ese legatario.
En todos estos casos, si el deudor paga se extingue definitivamente la obligacin, sin que se genere ninguna consecuencia
posterior.
Hay personas que no siendo los deudores tienen un directo inters en el pago de la deuda. Los siguientes:
Si paga se extingue a obligacin respecto de l, pero por el hecho de pagar, se subroga en los derechos
del acreedor a quien paga, pasando a ocupar su lugar frente a los otros codeudores solidarios, para
cobrarles a cada uno su cuota.
Si el deudor solidario que paga no tena inters en la obligacin se le considera fiador y en tal caso se
subroga en los derechos del acreedor pudiendo dirigirse por el total en contra d cualquiera de los otros
codeudores solidarios interesados en la obligacin [1522; 1610 N3; 2372].
Tambin el fiador que paga se subroga en los derechos del acreedor a quien paga [1610 N3].
[tercer poseedor de la finca] el poseedor del inmueble hipotecado que no est obligado
personalmente al pago de la deuda.
Esta situacin se da en dos casos: i) cuando se hipoteca un bien propio para garantizar una obligacin
ajena; y ii) cuando se adquiere un inmueble hipotecado.
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Este tercer poseedor de la finca hipotecada tiene inters en pagar la obligacin garantizada con la
hipoteca, con el objeto de evitar la subasta de la finca hipotecada. Si ste paga, se subroga en los
derechos del acreedor a quien paga, pudiendo dirigirse en contra del deudor [1610 N 2; 2429.2]
Por lo tanto en todos estos casos, el pago no produce la extincin de la obligacin, pues la obligacin subsiste entre [el
que hizo el pago (que pasa a ocupar el lugar del acreedor)] y [el deudor].
i) Generalidades.
Segn el [1572] puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del deudor, aun sin su conocimiento o contra su
voluntad y aun a pesar del acreedor.
La ley acepta que un tercero no interesado pueda pagar por varias razones:
a) Porque desde el punto de vista del acreedor, lo que le interesa es que le paguen, no le importa
que lo haga el deudor o un tercero;
El pago que hace un tercero por un deudor, aun a pesar del acreedor, no est sujeto a formalidades especiales y puede
hacerse en las mismas condiciones que lo hara el deudor.
Somarriva es favorable a esta idea, por cuando dice que desde que el legislador no ha establecido reglas
especiales para este caso, deben aplicarse las reglas generales. Y si el acreedor se niega a recibir el pago
del tercero, para su validez, debe hacerse conforme a las reglas del pago por consignacin.
Lo anterior porque para nuestro CC, el contenido de la obligacin es objetivo lo que importa es [la
obligacin en s], y no que sea extinguida por un acto del deudor.
Ejemplo: no es lo mismo para el Barcelona que est Messi a que est cualquier otro.
El tercero que paga puede encontrarse en tres situaciones: a) pagar con el consentimiento expreso o tcito del deudor; b)
pagar sin el conocimiento del deudor; c) pagar contra la voluntad del deudor.
[1610 N5] El que paga en este caso, se subroga en los derechos del acreedor a quien paga;
En el fondo esta persona pasa a ser un verdadero mandatario del deudor. Por lo mismo, tendr dos
acciones:
ii. La accin propia del mandato es ms conveniente: permite cobrar lo pagado ms intereses
corrientes [2158 N4].
De acuerdo al [1573] El que paga sin el conocimiento del deudor no tendr accin sino para que
ste le reembolse lo pagado; y no se entender subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor,
ni podr compeler al acreedor a que le subrogue.
Por tanto, no hay en este caso subrogacin legal. Pero no hay problemas con que
haya subrogacin convencional, si el acreedor a quien pag le subroga
voluntariamente en sus derechos [1611];
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El tercero que paga solo va a tener accin de reembolso, propia de la gestin de
negocios ajenos. No tiene esta accin de reembolso ninguna de las prerrogativas
del crdito antiguo.
La obligacin se extingue respecto del acreedor satisfecho de su crdito y una vez ms se trata de
averiguar qu consecuencias se siguen entre el deudor y el tercero que paga.
El [1574] dispone El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que
el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su
accin.
Pero el [2291] El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del
interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido
efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la
gestin ha resultado la extincin de una deuda.
o Don Leopoldo Urrutia piensa que la regla del [2291] es aplicable cuando el pago es til al
deudor, mientras que si no lo es ser aplicable la norma del [1574]. No sera til el pago a un
acreedor benvolo, en tanto que el tercero que paga se propone ejecutar al deudor. Sera til
al deudor el pago que evita una accin judicial.
Segn Ramos Pazos, la solucin que se da con esta interpretacin es justa, pero
presenta el inconveniente que hace una distincin que el [1574] no contempla.
o Para don Ruperto Bahamondes, el [1574] es aplicable cuando se trata de pagos aislados; el
[2291] lo es, en cambio, cuando el pago es parte de un conjunto de actos de administracin
de un negocio ajeno.
Segn Ramos Pazos esta interpretacin se ajusta al tenor literal de las normas, pero
resulta poco equitativa, pues no se ve por qu en un caso se tiene accin de
repeticin y en el otro no. La solucin es injusta.
o Para Claro Solar, no hay contradiccin entre ambas disposiciones. El [1574] dispone que el
tercero no tiene derecho para que se le reembolse lo pagado. El [2291] no estatuye que lo
pagado deba reembolsarse, sino que otorga una accin in rem verso para demandar aquello
en que el pago haya sido realmente til y que podr ser inferior a lo pagado por el tercero.
Recordemos que obligaciones de dar son aquellas en que el deudor se obliga a transferir el dominio o a constituir un derecho
real en favor del acreedor. De manera que la obligacin del deudor es hacer la correspondiente tradicin.
En estas obligaciones, el pago tiene algunas reglas especiales: a) el tradente, debe ser dueo del derecho que
transfiere; b) se requiere capacidad de disposicin en el que paga; y c) el pago debe hacerse con las formalidades
legales.
Cuando esta norma dice que el pago no es vlido, no quiere decir que es
nulo, sino que es ineficaz para extinguir la obligacin.
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La disp. anterior hay que concordarla con el [682] si el tradente no es el verdadero
dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la
tradicin otros derechos que los transmisibles por medio del mismo tradente sobre la
cosa entregada.
Hay una [excepcin] en el [1575, final] sin embargo, cuando la cosa pagada es
fungible (consumible) y el acreedor l ha consumido de buena fe, se valida el pago, aunque
haya sido hecho por el que no era dueo, o no tuvo facultad de enajenar.
El pago hecho por el que no tiene capacidad de disposicin adolece de [nulidad relativa],
porque se ha omitido un requisito exigido por la ley en consideracin al estado/calidad
de las partes que lo ejecutan [1682]. Ahora, si el pago fue hecho por un absolutamente
incapaz, la [nulidad ser absoluta] [1682.2].
c) Formalidades legales.
Regla esta materia el [prrafo 3], [del Ttulo XIV], [arts. 1576 a 1586].
Es muy importante pagar a quien corresponde porque si se paga mal, el deudor no queda liberado de la
obligacin. El que paga mal paga dos veces reza el aforismo.
El [1576] indica a quien debe hacerse el pago: a) al acreedor mismo, que constituye la situacin normal; b) a sus
representantes; y c) al actual poseedor del crdito.
De acuerdo al [1576] Para que el pago sea vlido debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo nombre
se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo singular);
Luego vale el pago que se hace al acreedor; al heredero del acreedor (951 y 1097); al legatario del crdito
(1127); o al cesionario del crdito (1902 a 1905)
Estas excepciones estn contenidas en el [1578] El pago hecho al acreedor es nulo en los casos
siguientes: 1 Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes, salvo en cuanto se probare que la
cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con arreglo
al art. 1688; 2 Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago; 3 Si se paga al deudor
insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso.
Ello se explica porque el pago es un acto jurdico bilateral, que requiere que
ambas partes sean capaces.
Sin embargo, el pago va a ser vlido, si quien lo hizo prueba que fue til al
acreedor en los trminos del [1688] probando que el acreedor se hizo ms
rico.
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Se entiende por hacerse ms rico cuando las cosas pagadas le
hubieren sido necesarias, o si no lo fueron, subsistan y se quisiere
retenerlas.
ii) Pago hecho al acreedor cuyo crdito se ha embargado u ordenado retener por decreto
judicial.
Se ha fallado que para que se produzca este efecto, tanto el embargo como la
retencin deben notificarse al deudor. De no ocurrir as, el pago sera vlido.
iii) Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se abri concurso.
Declarada la liquidacin, los pagos deben hacerse al liquidador.
El pago hecho a los representantes del acreedor es vlido [1576, 1579, 1580, 1581]. Estos representantes
del deudor pueden ser de tres tipos: i) representantes legales; ii) judiciales; iii) convencionales.
El [1579] seala distintos casos de pagos hechos a los representantes legales del
acreedor, tales como (i) los tutores y curadores por sus representados; (ii)
albaceas con encargo especial o tenencia de bienes; (iii) maridos por sus mujeres
en cuanto tengan la administracin de los bienes de sta; (iv) padres o madres
que ejerzan patria potestad; (v) recaudadores fiscales o de comunidades o de
establecimientos pblicos, por el Fisco, o las respectivas comunidades o
establecimientos.
La enumeracin del [1579] no es taxativa, pues el mismo art. dice al final: y las
dems personas que por ley especial.... estn autorizadas para ello Caso, por
ej, del Liquidador, respecto del fallido.
ABELIUK afirma que el [1579], cuando habla del caso de que el marido recibe
por la mujer, no estara bien. RAMOS piensa que no es as, pues si bien es cierto
que el marido, desde la entrada en vigencia de la LMC, no es el representante
legal de su mujer, de todas formas es quien administra sus bienes [1749].
Vale el pago que se hace a la persona designada por el juez para recibirlo [1576;
1579]; puede tratarse de un [depositario judicial] o de [un secuestro]
El [1576.2] regula esta situacin: el pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin
del crdito es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.
Abeliuk seala adems el caso del cesionario del crdito, si despus se anul la
cesin de crditos.
Los requisitos de la norma son dos: i) el que recibe el pago se encuentre en posesin del crdito; ii) y que
el que paga lo haga de buena fe, entendiendo que est pagando al dueo del crdito. La buena fe se
presume.
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o As se ha fallado que no es vlido el pago hecho al cedente despus de notificada la cesin al deudor.
a) Este fallo es ajustado a derecho desde que producida la cesin, el cesionario pasa a ser el nuevo acreedor,
realidad que no puede discutir el deudor si ha sido notificado de la cesin del crdito o la ha aceptado [1902].
b) Pero el pago hecho a una persona inhbil se puede validar en los casos establecidos en el [1577]
El pago debe hacerse en el lugar y tiempo convenidos. As: [1872] respecto del pago del precio en el ctto de CV.
Si nada se ha convenido (obligacin pura y simple) el pago debe hacerse de inmediato, celebrado que sea el contrato.
Si est sujeta a un plazo o condicin suspensivos, desde que venza el plazo o se cumpla la condicin.
o En el caso de obligacin sujeta a plazo hay que ver a quien beneficia el plazo. Si est establecida
en su solo beneficio, el deudor solo puede para antes del vencimiento. En caso contrario no
puede hacerlo.
Este aspecto del pago es importante, porque el deudor cumplir su obligacin pagando en el lugar que corresponde, sin que se le pueda
exigir que lo haga en otro lugar <-> y recprocamente, el acreedor no puede ser obligado a recibir el pago en un lugar diferente.
Esto ltimo queda probado en el caso del pago por consignacin en que para que la oferta sea vlida, se requiere
que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido. [1600 N 4].
Las reglas sobre el lugar en que debe hacerse el pago, son las siguientes:
b) Si no se hubiere establecido el lugar en que debe realizarse, es necesario distinguir segn [el objeto de la obligacin] sea dar o
entregar [una especie o cuerpo cierto] u [otro diferente]
En el primer caso, se debe pagar en el lugar [donde dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin]
[1588.1];
Si lo debido es otra cosa gnero, hecho, abstencin el pago debe cumplirse [en el domicilio del deudor] [1588.2].
Al respecto se ha fallado que la regla de que [si no hay estipulacin acerca del lugar donde debe hacerse el
pago], y en que [si no se trata de un cuerpo cierto] debe hacerse en el domicilio del deudor, se aplica a las
obligaciones de hacer. En este sentido Somarriva.
Se ha discutido a qu domicilio del deudor se refiere esta norma, [si al que tena al momento de celebrar el
contrato] o [al que tiene al momento en que debe hacerse el pago]
o Atendido a lo que dispone el [1589] segn Ramos Pazos, debe estarse al que se tena al momento
de celebrar el contrato, pues justamente esta disposicin se pone en el caso en que entre ambas
fechas, el deudor hubiere mudado su domicilio, estableciendo que, en ese caso, el pago debe
hacerse en el lugar que sin esa mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de
comn acuerdo otra cosa.
El CC trata esta materia en el [prrafo V]; [Ttulo XIV]; [Libro IV]: Cmo debe hacerse el pago.
el pago se har bajo todos los respectos en conformidad al tenor de la obligacin; sin perjuicio de lo que en
casos especiales dispongan las leyes [1569.1];
La misma norma agrega que el acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun
a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida [1569.2];
Adems, el pago debe [ser total] y [no se puede dividir], salvo las excepciones ya mencionadas [1591].
Precisado lo anterior, para saber cmo se hace el pago deber estarse a la naturaleza de la obligacin de que se trate. Y entonces,
podemos distinguir:
a) [Si lo debido es un gnero], se cumplir entregando cualquier individuo del gnero, con tal que sea
de una calidad a lo menos mediana [1509];
b) [Si lo debido es una cantidad de dinero] se cumplir entregando la suma numrica establecida, pues
ya hemos visto que el sistema aceptado en Chile sigue siendo el nominalista;
c) [Si es una obligacin de hacer o no hacer], se pagar realizando la prestacin o abstencin convenida;
d) [Si la obligacin es de dar o entregar una especie o cuerpo cierto], el acreedor debe recibirlo en el
estado en que se halle, soportando entonces los deterioros provenientes de FM o CF.
Pero si la cosa se hubiere deteriorado [por hecho o culpa del deudor], o [de las personas
por quienes ste es responsable], o [si los deterioros se hubieren producido durante la mora
del deudor] cabe hacer una distincin segn los deterioros sean o no importantes.
o [1594] cuando concurran entre unos mismos acreedor y deudor diferentes deudas, cada una de ellas podr ser
satisfecha separadamente; y por consiguiente el deudor de muchos aos de una pensin, renta o canon podr obligar al
acreedor a recibir el pago de un ao, aunque no le pague al mismo tiempo los otros.
En el caso e que existan varias deudas entre acreedor y deudor, y el pago hecho no alcance a satisfacerlas todas, debe resolverse cul
es la que se debe entender solucionada. Es el problema llamado de la imputacin del pago.
Debe aclararse que esta situacin solo se va a presentar si concurren los siguientes supuestos:
El CC da diversas reglas sobre esta materia en los [1595 a 1597] [prrafo 6]; [Ttulo XIV], que son las siguientes:
i) Si se debe capital e intereses el pago se imputar primero a los intereses, salvo que el acreedor consienta
expresamente en que se impute al capital [1595]
ii) Si hay diferentes deudas, el deudor puede imputar a la que elija, con las siguientes limitaciones:
iii) Si el deudor no hace la imputacin, podr hacerla el acreedor en la carta de pago o recibo, y si el deudor la
acepta, no le ser lcito reclamar despus [1596];
iv) Si ninguna de las partes hace la imputacin, sta la hace la ley: se preferir la deuda que al tiempo del pago
estaba devengada a la que no lo estaba; y no habiendo diferencia bajo este respecto, la deuda que el deudor
eligiere [1597]
De acuerdo al [1698] la prueba del pago corresponde al deudor. Para ello puede valerse de todos los medios de prueba legales,
con las limitaciones que para la prueba de testigos establecen los [1708 y 1709].
i) Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin mencionar los intereses, se presumen estos pagados [1595.2];
ii) En los pagos peridicos la carta de pago de tres periodos determinados y consecutivos har presumir los pagos
de los anteriores periodos, siempre que hayan debido efectuarse entre los mismos acreedor y deudor [1570].
[1571] Los gastos que ocasionare el pago sern de cuenta del deudor; sin perjuicio de lo estipulado y de lo que el juez ordenare
acerca de las costas judiciales.
Excepciones:
[2232] segn el cual los gasos de transporte para la restitucin del depsito son de cargo del depositante
(acreedor), lo cual es obvio, pues es un contrato en que l es el nico beneficiado.
Este efecto no se produce en el caso en que el pago lo haga un tercero con el consentimiento expreso o tcito del deudor o un
tercero interesado (codeudor solidario, fiador o tercer poseedor de la finca hipotecada) pues entonces la obligacin subsiste con
todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas entre ese tercero que paga y el deudor.
1. Concepto.
Constituye una modalidad del pago, reglada en [prrafo 7] [Ttulo XIV], [1598 al 1607].
El pago es una convencin, lo que significa que se perfecciona por el acuerdo de voluntades de deudor y el acreedor.
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Sin embargo, esta caracterstica se altera en el pago por consignacin Ello se explica porque el deudor tiene el derecho a pagar
(o a desvincularse de la obligacin), derecho que no podra ejercer si el acreedor se niega a aceptar el pago o no concurre a
recibirlo o si existe incertidumbre acerca de la persona del acreedor.
Por ello, el [1598] expresa que para que el pago sea vlido, no es menester que se haga con el consentimiento del acreedor,
el pago es vlido aun contra la voluntad del acreedor, mediante la consignacin.
Ello puede deberse a mala fe de ste para hacer incurrir al deudor en las responsabilidades del incumplimiento, pero tambin a
que el acreedor no est de acuerdo con lo que pretende pagrsele, ya sea porque [no corresponde a lo debido] o [no cumple con
alguno de los requisitos del pago], por ejemplo, no es un pago ntegro;
Esta situacin que a primera vista pudiera aparecer curiosa, es muy corriente, en el caso, por ejemplo, en que el deudor haya
fallecido y se ignore quines son sus herederos.
Lo que se viene diciendo lo establece el [1599]: La consignacin es el depsito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la
repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de ste, y con las
formalidades necesarias, en manos de una tercera persona.
a) La oferta;
[Las dos primeras etapas] son extrajudiciales, en virtud de la modificacin que introdujo a esta institucin la [ley 7825 de 1944].
As lo dice en forma expresa el [160l.3]: No ser necesario decreto judicial previo para efectuar la oferta ni para hacer la
consignacin.
Y el [160l.4] reafirma esta idea en el pago por consignacin no se admitir gestin ni recurso judicial alguno del acreedor
tendiente a obstaculizar la oferta, o la consignacin. Por consiguiente, no se dar curso a ninguna oposicin o solicitud del
acreedor.
3.1. La oferta
1) Concepto.
La oferta es el acto por el cual el solvens manifiesta al acreedor su intencin de pagar. El [1600], seala que la consignacin debe ser
precedida de una oferta.
2) Requisitos.
Pueden ser [de fondo] o [de forma] y estn contemplados en el [artculo 1600].
Debe ser hecha al acreedor si es capaz de recibir el pago, o a su legtimo representante [1600 N 2]
Sin embargo, si el acreedor o su representante no tiene domicilio en el lugar en que deba efectuarse el pago, o
no es habido, o hay incertidumbre acerca de la persona del acreedor, la oferta se hace al tesorero comunal
respectivo quien se limitar a tomar conocimiento de ella [1602]. El tesorero comunal respectivo, no es el
tesorero municipal, sino el funcionario de la Tesorera General de la Repblica, que cumple las funciones de
Tesorero en la comuna respectiva.
Si la obligacin es a plazo o bajo condicin suspensiva, debe haber expirado el plazo o cumplido la condicin. Sin
embargo, si la obligacin es a plazo la oferta podr tambin hacerse en los dos ltimos das hbiles del plazo
[1600 N 3].
En relacin con esto el artculo [1605.2] expresa que Sin embargo, si se trata de una obligacin a plazo o bajo
condicin, aceptada la consignacin por el acreedor, o declarado suficiente el pago por resolucin ejecutoriada,
la obligacin se considerar cumplida en tiempo oportuno siempre que la oferta se haya efectuado a ms tardar
el da siguiente hbil al vencimiento de la obligacin, pero el deudor quedar obligado en todo caso al pago de
los intereses que se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignacin.
De acuerdo a estas dos normas, cabe concluir que en el caso de las obligaciones a plazo la oferta se puede hacer
desde los dos das hbiles anteriores al vencimiento del plazo hasta el da siguiente hbil al vencimiento del plazo.
La [regla 3 del art. 1600] no se preocup de las obligaciones puras y simples, porque evidentemente la oferta
en ellas puede hacerse en cualquier momento.
El pago se debe ofrecer en el lugar debido. Para saber cul es este lugar, habr que estarse a lo sealan los
artculos 1587 al 1589 [1600 N 4]
i. La oferta se hace a travs de un Notario o Receptor competente, sin previa orden del tribunal. Este es el nico caso en que
un Receptor puede actuar sin orden judicial. En las comunas en que no haya Notario puede hacer las veces de tal el Oficial
del Registro Civil.
ii. Para estos efectos el deudor debe poner en manos de este funcionario una minuta de lo que debe, con los intereses
vencidos, si los hay, y los dems cargos lquidos, comprendiendo en ella una descripcin individual de la cosa ofrecida. No
es necesario la presentacin material de la cosa ofrecida.
iii. El Notario, Receptor u Oficial del Registro Civil, para realizar la oferta, hace un acta en que copia la minuta y que lee al
acreedor. En esta acta deber expresarse la respuesta del acreedor o de su representante, y si el uno o el otro la han
firmado, rehusado firmarla, o declarado no saber o no poder firmar.
3) Casos de excepcin
Hay ciertas situaciones en que se alteran algunas o todas las reglas anteriores, hasta llegar a ser innecesaria la oferta misma. As ocurre
en los siguientes casos:
Dice el [1602.1]: si el acreedor o su representante no tiene domicilio en el lugar en que deba efectuarse el pago, o no es habido, o hay
incertidumbre acerca de la persona del acreedor, tendr lugar lo dispuesto en los Nos. 1, 3, 4, 5 y 6 del art. 1600.
Dicho de otra manera, [no se aplica la regla 2] del precepto, esto es, que la oferta se haga al acreedor, pues precisamente no
es posible ubicarlo, ni la 7, esto es, a la constancia en el acta de la respuesta del acreedor y del resultado de la oferta
De acuerdo al [1602.2] la oferta al acreedor se reemplaza hacindola el ministro de fe encargado de ella al tesorero comunal
respectivo, quien se limitar a tomar conocimiento de la misma. Hecho esto, el deudor queda en situacin de efectuar la
consignacin.
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[1601.5] Si se trata del pago peridico de sumas de dinero que provengan de una misma obligacin, para la primera deben cumplirse todos
los trmites normales sealados, pero en las siguientes consignaciones ya no es necesaria la oferta, sino que se procede a efectuar aqullas
en la cuenta corriente del tribunal sin ms trmite.
Para Ramos Pazos esta excepcin se explica por s sola. Si se piensa, por ejemplo, los problemas que de no existir esta norma tendra
el alimentante o un arrendatario, para ir pagando por consignacin las pensiones o rentas mensuales si tuviera cada vez que estar haciendo
la tramitacin que supone la oferta.
iii. Si existe una demanda judicial que pueda enervarse con el pago.
De acuerdo al [1600. Final]: si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin o deduce cualquiera otra accin que
pueda enervarse mediante el pago de la deuda, bastar que la cosa debida con los intereses vencidos, si los hay, y dems cargos lquidos,
se consigne a la orden del tribunal que conoce del proceso en alguna de las formas que seala el artculo 1601, sin necesidad de oferta
previa....
Como puede observarse, la excepcin se refiere al caso en que est planteada i) una demanda judicial en que se solicite el cumplimiento
(en el juicio ejecutivo el deudor para liberar sus bienes del remate, puede, antes de verificarse ste, pagar la deuda y las costas [490 CPC]
pago que normalmente se va a hacer depositando los valores en la cuenta corriente del tribunal, o ii) se intente cualquiera otra accin que
pueda enervarse mediante el pago. Esto ltimo ocurrir, por ejemplo, en el caso de la accin de resolucin del contrato.
En el caso de las letras de cambio, el [70 de la ley 18.092], obliga a los Notarios antes de estampar un protesto por falta de pago, a verificar
en la Tesorera Comunal correspondiente, si se ha efectuado en ella algn depsito destinado al pago del documento siempre que en l se
hubiere sealado la comuna correspondiente al lugar del pago. Ello nos est demostrando que si el da del vencimiento de una letra, nadie
aparece cobrndola, su aceptante puede consignar sin ms trmites, su valor en la correspondiente Tesorera, evitando de esa manera su
protesto.
4) Resultado de la oferta
Hecha la oferta pueden ocurrir dos cosas: a) que el acreedor la acepte, caso en que termina todo el procedimiento de pago por consignacin;
o b) que el acreedor rechace la oferta, o no sea habido o subsista la incertidumbre sobre quien es el acreedor, caso en que se pasa a la etapa
siguiente: la consignacin.
3.2. La consignacin
1) Concepto
Se refiere a ella el [1601.1]: Si el acreedor o su representante se niega a recibir la cosa ofrecida, el deudor podr consignarla en la cuenta
bancaria del tribunal competente, o en la Tesorera comunal, o en un banco u oficina de la Caja Nacional de Ahorros (hoy Banco del Estado),
de la Caja de Crdito Agrario (tambin hoy Banco del Estado), feria, martillo o almacn general de depsito del lugar en que deba hacerse
el pago, segn la naturaleza de la cosa ofrecida
2) Plazo para consignar.
No tiene mayor importancia porque el pago slo se va a entender realizado el da en que se efecte la consignacin. [1605.1]: El efecto de
la consignacin suficiente es extinguir la obligacin, hacer cesar, en consecuencia, los intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor,
todo ello desde el da de la consignacin.
Hecha la consignacin, el deudor debe pedir al juez competente [1601, final] que ordene ponerla en conocimiento del acreedor, con
intimacin de recibir la cosa consignada. Con esta etapa ya se inicia una gestin judicial de naturaleza contenciosa.
Se ha fallado que como el objeto de esta notificacin es que el acreedor tome conocimiento de la consignacin, no es necesaria notificacin
si concurre al tribunal y la acepta.
i) aceptar la consignacin, caso en que la obligacin queda extinguida, por pago. Incluso, si estimare que lo que se le est pagando
es inferior a lo que se le debe, puede aceptarla como pago parcial, y demandar el resto; o
ii) rechazar el pago o no decir nada, caso en que se debe declarar la suficiencia del pago.
De acuerdo al [1603.2] la suficiencia de pago por consignacin ser calificada en el juicio que corresponda promovida
por el deudor o por el acreedor ante el tribunal que sea competente segn las reglas generales.
En relacin a esta norma, tanto el deudor como el acreedor pueden demandar a declaracin de
suficiencia de pago.
Este juicio no tiene por qu ser un pleito cuyo nico objetivo sea obtener esta declaracin.
Cualquier juicio en que se discuta el incumplimiento (resolucin, ejecutivo de cumplimiento, etc).
[1603.4] no obstante, el juez podr prorrogar hasta por 30 das el plazo establecido en el
inciso anterior si por causas ajenas a la voluntad del acreedor no ha sido posible notificar al
deudor.
No dice el CC que esta prrroga sea de das hbiles, por lo que en relacin al [50] puede
entenderse que sean corridos. Sin embargo, no nos parece que sea as, pues al tratarse de una
prrroga de un plazo de das hbiles, parece razonable que la prrroga tenga el mismo carcter.
Se ha resuelto que para la validez del pago por consignacin es requisito la calificacin de suficiencia de pago.
Tribunal competente
o Se pide la declaracin de suficiencia del pago al juez que sea competente de acuerdo a las reglas generales [1603.2]
Ntese que no tiene por qu ser el mismo que orden la notificacin de la consignacin.
a) en el caso que se acaba de sealar, del [1603.3], en que va ser competente para hacer la declaracin de
suficiencia del pago, el que orden la notificacin; y
b) en la situacin contemplada en el [1600 final], es decir, cuando haba un juicio que se poda enervar mediante
el pago. En este caso la suficiencia debe calificarse en ese juicio.
El pago por consignacin produce los efectos normales de todo pago: extinguir la obligacin.
As el [1605]: El efecto de la consignacin suficiente es extinguir la obligacin, hacer cesar, en consecuencia, los
intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, todo ello desde el da de la consignacin.
Tales efectos nacen con la consignacin misma, aunque la notificacin y declaracin de suficiencia sean posteriores.
Agrega la norma, en su [inc.2] que sin embargo, si se trata de una obligacin a plazo o bajo condicin, aceptada la
consignacin por el acreedor, o declarado suficiente el pago por resolucin ejecutoriada, la obligacin se considerar
cumplida en tiempo oportuno siempre que la oferta se haya efectuado a ms tardar el da siguiente hbil al
vencimiento de la obligacin, pero el deudor quedar obligado en todo caso al pago de los intereses que se deban y
al cuidado de la cosa hasta la consignacin,
5. Gastos de la consignacin.
Son de cargo del acreedor. As lo dispone [el 1604]: Las expensas de toda oferta y consignacin vlidas sern a cargo del acreedor.
Y ello es lgico, porque es la negativa, no comparecencia o incertidumbre del acreedor las que obligaron al deudor a incurrir en los gastos
de la oferta y consignacin.
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6. Retiro de la consignacin.
El [1606] seala que mientras la consignacin no haya sido aceptada por el acreedor, o el pago declarado suficiente por
sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada, puede el deudor retirar la consignacin y retirada, se mirar como de ningn
valor y efecto respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores.
Pero la consignacin puede incluso retirarse con posterioridad a la extincin de la obligacin, si el acreedor consiente en ello
[1607]
1. Concepto de subrogacin.
En trminos generales, la voz [subrogacin] evoca la idea de sustitucin o reemplazo de una cosa por otra o de una persona por otra. De esta
forma, la subrogacin puede [ser real] o [personal].
[En la subrogacin real] una cosa toma el lugar de otra, que se le reputa de su misma naturaleza y cualidades.
[En la subrogacin personal] una persona toma el lugar de otra, ocupa su sitio, pudiendo por ello ejercitar sus acciones
y derechos.
o As, el heredero subroga al causante, sucedindole en todos sus bienes, derechos, acciones y
obligaciones transmisibles.
En el pago por subrogacin, el tercero que paga una deuda ajena pasa a ocupar el lugar del acreedor a quien paga. Entonces, s las cosas, se
produce una situacin particular de que no obstante estar pagada la obligacin, ese pago no extingue el derecho de crdito, el que se mantiene
con sus derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas, en favor del tercero que paga, que pasa a ser su nuevo titular.
2. Definicin de subrogacin.
[1608] La subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero, que le paga.
Sin embargo, se ha criticado esta definicin legal, por las siguientes razones:
o La voz transmisin en sentido jurdico ordinario significa el traspaso del patrimonio del causante a sus
herederos.
o Sin embargo, no resulta tan impropio hablar de transmisin, si se piensa que lo que el legisl., ha
querido significar es que el tercero que paga queda, respecto del acreedor a quien paga, colocado en
una situacin anloga a la que se encuentra el heredero respecto del causante. Pasa a ocupar su lugar.
o Por eso es mejor definirlo [como lo hace una stcia] una ficcin legal en cuya virtud una obligacin
que deba considerarse extinguida por el pago hecho por un tercero queda, sin embargo, vigente, en
poder de ste, el cual obra como si fuere la misma persona del acreedor.
o O como ABELIUK Es una ficcin legal, en virtud de la cual cuando un tercero paga voluntariamente
con dineros propios una obligacin ajena, sta se extingue entre el acreedor y el deudor, pero subsiste
teniendo por nuevo acreedor al que efectu el pago.
Pothier sostena que en el pago por subrogacin existe una cesin de derechos ficticia. La verdad es que las dos figuras se asemejan, pues en
ambas se produce un cambio en el titular del crdito.
Sin embargo, hay entre ellas diferencias importantes, siendo la fundamental el que [la cesin de derechos] importa una especulacin, y [la
subrogacin] un pago.
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En efecto, el cesionario pretende hacer un negocio, comprando un crdito barato y cobrndolo en su integridad. No ocurre lo mismo
en la subrogacin, en que el tercero que paga slo cobrar lo que pag. Constituye nicamente una garanta para el que paga, pues
subsisten las acciones, derechos, privilegios, prendas e hipotecas del crdito pagado.
4. En la subrogacin, el tercero que paga tiene diferentes acciones para recuperar lo que pag.
En efecto, va a tener el mismo crdito del acreedor a quien pag, con sus acciones, garantas y privilegios.
Pero tambin podr hacer uso de las acciones que deriven de la vinculacin que l pueda tener con el deudor. As, por ejemplo:
Si paga con el consentimiento del deudor, podra ser mandatario y tendr las acciones propias del mandante;
Si paga sin la voluntad del deudor, ser su agente oficioso, y tendr las acciones que en tal carcter le competen, etc.
5. Clases de subrogacin.
El [1609] distingue entre [subrogacin legal] y [convencional]: se subroga un tercero en los derechos del acreedor, o en virtud de la ley, o en
virtud de una convencin del acreedor.
El 1610 contempla 6 casos. Eso s, la norma no es taxativa, como lo demuestra la expresin especialmente de que se vale la disposicin.
ii) El del legatario que paga la hipoteca con que la cosa legada estaba gravada [1366];
iii) El del que paga por error una deuda ajena que para recuperar lo pagado, puede intentar contra el deudor las acciones del acreedor
[2295];
iv) El contemplado en el [1965], en que los acreedores del arrendador de la cosa arrendada pasan a subrogarse en los derechos y
obligaciones del arrendador.
A) Primer caso: Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio o hipoteca.
Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por
las leyes y especialmente, a beneficio: 1 Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de un privilegio o
hipoteca.
En este caso concurren los tres actores tpicos del pago por subrogacin: el deudor, el acreedor y un
tercero que paga.
La particularidad es que este tercero que paga no es un tercero cualquiera, sino un tercero muy especial,
pues es tambin acreedor del mismo deudor, pero su derecho es de rango inferior al del acreedor pagado,
en razn de un privilegio o hipoteca de que goza el crdito de ste ltimo.
Qu utilidad tiene esta subrogacin para el tercero que paga? la explicacin que se da es que de esa forma puede evitar que
el acreedor de mejor derecho haga efectivo su crdito, lo que podra perjudicarlo, si rematado el bien, no alcanzare para
satisfacer ambos crditos. La situacin se ve clara si se piensa en dos acreedores hipotecarios. El de grado ms bajo paga a de
grado mas alto con l objeto de impedir el remate del inmueble hipotecado. Con ello se quita el riesgo de que la subasta no
alcance para pagar su crdito, quedando satisfecho solamente el preferente.
ii. Que el pago se haga a un acreedor de mejor derecho, en virtud de un privilegio o hipoteca.
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Se ha planteado el problema de determinar si el acreedor que paga el crdito hipotecario, debe realizar una nueva inscripcin a
su nombre.
La respuesta aceptada en general es que no se hace de ese modo, pues si se practicara una nueva
inscripcin, la hipoteca ya no sera la misma sino otra, que al ser ms nueva, sera de menor grado. Lo que
ocurre en la subrogacin es otra cosa, en efecto segn el [1612] el crdito pasa del acreedor al tercero
que paga con sus hipotecas.
Por lo tanto, no es necesaria nueva inscripcin, bastando a lo sumo con practicar la anotacin al margen
de la inscripcin hipotecaria.
Sin embargo, hay fallos en el sentido opuesto, en que se ha considerado a la subrogacin como una
transferencia y por lo mismo debe hacerse mediante inscripcin. Claro Solar seala que dicha doctrina
es incorrecta, ya que desconoce manifiestamente la naturaleza jurdica de la subrogacin.
B) Segundo caso: Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble est hipotecado.
En este caso la subrogacin opera en favor del comprador de un inmueble hipotecado. Si la adquisicin ha sido hecha en virtud
de otro ttulo distinto al de compra, no estamos en la situacin del [1610 N 2].
La utilidad de esta norma se va a producir respecto del que compra un inmueble gravado con varias hipotecas.
En este caso se puede imaginar un ejemplo de un predio gravado con tres hipotecas. Puede ocurrir que
el comprador pague a los dos primeros acreedores hipotecarios pero no al tercero. En tal caso, ese tercer
acreedor hipotecario puede sacar la finca a remate. Si el resultado de la subasta no alcanza sino para
pagar la 1 y 2 hipoteca, el tercer acreedor hipotecario no se va a pagar, porque el comprador del
inmueble se subroga en los derechos de los acreedores hipotecarios a quienes pag ( 1 y 2). La situacin
es curiosa porque la 1 y 2 hipoteca haban desaparecido al ser pagados sus titulares por el comprador,
pero para estos efectos reviven, psaando el comprador a ocupar su lugar.
Por lo tanto, si bien el comprador del inmueble va a perderlo, por lo menos va a recuperar el dinero
invertido al pagarse preferentemente con el precio logrado en el remate.
La purga de la hipoteca va a tener mucha relevancia en el caso en que: a) [se subasta una finca gravada], y; b) en [que
respecto de un acreedor hipotecario no se produce la purga por no haber sido debidamente emplazado]. Para la
generalidad de la doctrina, en estos dos casos se aplicara el [1610 N 2].
Qu significa el trmino purga de la hipoteca? cuando un predio est gravado con varias hipotecas, y uno de
los acreedores hipotecarios, haciendo efectivo su derecho real de hipoteca, lo saca a remate, debe notificar
personalmente a todos los otros acreedores, con el objeto de que dentro del juicio hagan valer sus derechos. Pues
bien, si cumplidos estos trmites, [se subasta la finca hipotecada] y [el resultado del remate no es suficiente para
pagar los acreedores hipotecarios] se pagarn los acreedores hipotecarios que alcancen, y respecto de los que
NO alcancen, se entendern sus hipotecas extinguidas por el modo de extinguir purga de la hipoteca. De esta
forma el que subasta la finca la va a adquirir libre de hipotecas [2428.21]
esto significa que su derecho a mejorado pasando a tener la calidad de primer (y nico) acreedor
hipotecario? NO, porque para estos efectos, la 1 y 2 hipoteca reviven en el comprador que
adquiri el bien en la primera subasta, quien pasa a ocupar el lugar de los acreedores
hipotecarios pagados en ella. Es decir, si con el producto del nuevo remate no se alcanza sino
a pagar las dos primeras hipotecas, el tercer acreedor hipotecario no se va a pagar. Su hipoteca
se extingui por el modo de extinguir purga de la hipoteca.
Es un caso de subrogacin que no est establecido en el [1610 N 2], pero que resulta oportuno tratarlo ahora,
puesto que tiene relacin con lo visto.
Qu se entiende por tercer poseedor de la finca hipotecada? es tercer poseedor quien cumple dos requisitos:
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a) No es deudor personal de la deuda garantizada con hipoteca; y
Pues bien, si el deudor de la obligacin garantizada con hipoteca no paga, el acreedor de la hipoteca va a
perseguir la finca en poder de quien se encuentre, puesto que se trata de un derecho real;
En este caso deber notificar al tercer poseedor de la finca hipotecada (no porque deba algo), sino con dos
objetos: i) [que pague la deuda]; o ii) [abandone la finca];
En definitiva, si paga, se va a subrogar en el derecho del acreedor hipotecario a quien paga as el [2429]
se subroga en los derechos del acreedor en los mismos trminos que el fiador.
C) Tercer caso: Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente.
El codeudor solidario que paga se subroga en los derechos del acreedor a quien paga, para dirigirse en contra de sus
codeudores, pero respecto de cada uno slo por su cuota [1522].
En el caso del fiador que paga, pasa a subrogarse en los derechos del acreedor a quien paga, pudiendo dirigirse en contra del
deudor principal:
ii. o bien, hacer uso de la accin de reembolso que le corresponde como fiador.
D) Cuarto caso: Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia.
[Heredero beneficiario] es el que goza del beneficio de inventario, que segn el [1247] consiste en no hacer a los herederos
que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes
que han heredado.
Se trata de que este heredero que goza de beneficio de inventario paga ms all de lo que le corresponde. En tal caso, se
subroga por este exceso, en los derechos del acreedor a quien paga, para cobrarlo a los dems herederos.
Por ejemplo, el nico bien hereditario es una casa de valor de $ 100.000 y hay un pasivo hereditario de $ 200.000. Si el heredero
beneficiario paga con su propio dinero los $ 100.000 en vez de hacerlo con la casa, o el producto de la venta de sta, los
acreedores impagos no podrn hacer efectivos sus crditos en ella, porque, el heredero beneficiario se subrog al acreedor a
quien pag con fondos propios. Agot su responsabilidad y ya no tiene ms obligacin.
E) Quinto caso: Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor.
Esta situacin ya se analiz al estudiar quienes podan hacer el pago, y se seal entonces que si lo hace un tercero ajeno, con
el consentimiento expreso o tcito del deudor, se subroga en los derechos del acreedor a quien paga.
En tal supuesto, este tercero tienes adems de la subrogatoria [la accin propia del mandato], pues al pagar con el
consentimiento expreso o tcito del deudor, pasa a ser un mandatario de ste.
F) Sexto caso: Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en EP del prstamo, y constando adems en EP del pago
haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero.
Este caso se diferencia de los anteriores, en que quien se subroga no es el que pag una deuda ajena, sino quien le prest
dinero al deudor para que pagara la deuda.
Los franceses le llaman subrogacin consentida por el deudor y lo clasifican como subrogacin
convencional;
Intervienen [el acreedor], [el deudor], y [el tercero que presta el dinero para el pago] y que es quien se subroga en los derechos
del acreedor pagado.
Para que opere este caso de subrogacin deben concurrir los siguientes requisitos:
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i) Que el tercero preste dinero al deudor para que pague;
iii) Que el mutuo se otorgue por EP, en que se exprese que se otorga para pagar la deuda; y
iv) Que se deje constancia del pago en una EP donde se manifieste que se hace con los dineros que el deudor obtuvo del
prstamo.
Cumplindose estos requisitos, quien facilit el dinero gozar de dos acciones: [la subrogatoria], y [la proveniente del mutuo que
efectu al deudor].
Si la deuda estaba garantizada con hipoteca, al producirse la subrogacin, esta hipoteca va a quedar garantizando el mutuo, lo
que es indudablemente ventajoso para quien presta el dinero.
El legislador contempla este caso de subrogacin legal para facilitar al deudor el pago de sus deudas, ya que a ste, por tener
comprometido su crdito, le puede ser difcil obtener el prstamo que necesita para hacerlo. Lo consigue entones ofreciendo
las mismas garantas del crdito que debe pagar, lo que da seguridad al prestamista y le permite efectuar una buena inversin.
Pero como teme un posible fraude a los acreedores, toma las precauciones sealadas.
i) Generalidades.
Tratada en el [1611] Se efecta la subrogacin en virtud de una convencin del acreedor; cuando ste, recibiendo de un tercero
el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones que le corresponden como tal acreedor: la
subrogacin en este caso est sujeta a la regla de la cesin de derechos, y debe hacerse en la carta de pago.
La subrogacin convencional opera entonces mediante un acuerdo entre el acreedor pagado y el tercero que le
paga. El deudor no interviene.
Como dice Claro Solar: el objeto principal de la subrogacin es un pago, y el deudor no tiene que intervenir en
el pago que efecta un tercer extrao a la deuda y que puede pagar aun contra la voluntad del deudor.
Es obvio que tiene que ser un tercero no interesado, porque si tuviera inters, estaramos en el caso de la
subrogacin legal del [N 3 del 1610].
Pues en caso contrario se configurara la situacin de subrogacin legal del [1610 N 5].
c) Que el acreedor pagado subrogue voluntariamente en sus derechos al tercero que paga.
En relacin con este punto, cabe preguntarse si todos los que pueden recibir el pago (1576], pueden hacer la
subrogacin.
Claro Solar responde que ello es as cuando la facultad de recibir el pago deriva de un poder de
administracin (ej., el curador que administra los bienes del pupilo), pero no ocurre lo mismo en el
caso del mandatario legal o con el diputado para recibir el pago.
Es claro que tiene que haber una declaracin expresa ya que el 1611 exige hacerla en la carta de pago;
Sin embargo, no se requiere de trminos sacramentales, si que se precisen los efectos de la subrogacin, porque
stos los establece la ley.
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Esto implica que se har en el momento mismo en que se recibe el pago. Si no se hace en esta oportunidad,
como el pago extingue la obligacin, no habra derecho ni accin que subrogar, pues las que haban se han
extinguido con el pago.
La carta de pago o recibo, puede constar en instrumento pblico o privado. La ley no exige solemnidad especial.
En el caso de pagos parciales la subrogacin tiene que efectuarse en c/u de los recibos y no en la escritura de
cancelacin final.
El [1611] no dice que a subrogacin convencional sea una cesin de derechos, sino que se sujeta a las mismas
reglas que la cesin de derechos. Ello significa que el acreedor tiene que entregar el ttulo de la deuda al
tercero que paga y para que la subrogacin sea oponible, se le debe notificar al deudor o ste debe aceptarla.
Se aplica regla de [1902].
Mientras no se cumpla con las exigencias, el pago est bien hecho Como consecuencia de esto, los acreedores
del primitivo acreedor pueden embargar ese crdito [1905].
6. Efectos de la subrogacin.
Los efectos de la subrogacin legal o convencional son los mismos y son los indicados en [el 1612]: La subrogacin, tanto legal como
convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el
deudor principal, como contra cualesquiera terceros, obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda.
El [1612.2] agrega Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos,
relativamente a lo que se le reste debiendo, con preferencia al que slo h pagado una parte del crdito.
Luego, se traspasan al tercero que paga todos los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo. As, contra el
deudor principal, como contra los codeudores solidarios o subsidiarios. Todo esto puede resumirse el crdito y la obligacin
correlativa permanecen indemnes, con la nica salvedad de que el lugar que ocupaba antes el acreedor, lo ocupa ahora el tercero
que pag.
b) Si la obligacin estaba caucionada (hipoteca, prenda, etc), estas se mantienen garantizando el mismo crdito que ahora
tiene otro acreedor;
c) Que los ttulos ejecutivos en favor del acreedor original se mantienen respecto del tercero que paga, que podr usarlos en
su beneficio;
Para Ramos Pazos esto es discutible, pues del slo ttulo ejecutivo no aparece que el acreedor sea el cesionario.
Y el hecho de que se agregue el recibo de pago no soluciona el problema, pus se producira una yuxtaposicin
de ttulos que la jurisp., ha rechazado.
e) Si la obligacin estaba sujeta a plazo, el tercero que paga no podr cobrar hasta que ste se cumpla;
f) Segn ABELIUK, el tercero que paga queda colocado en la misma situacin jurdica del acreedor primitivo, es decir, pasa a
tener la calidad de contratante, lo cual es muy importante porque le permitira deducir accin resolutoria en caso de
incumplimiento, tal como podra hacerlo el accipiens.
Sin embargo, si se piensa que el acreedor no se le hubiere pagado la obligacin que deriva de un contrato
bilateral, l poda demandar la resolucin, no se ve por qu ste tercero no podra tambin hacerlo, desde que
pasa a ocupar su lugar.
a) El [1612] seala que se traspasan los privilegios sin hacer ninguna distincin;
b) El [2470] al tratar de los privilegios seala que estas causas de preferencia son
inherentes a los crditos para cuya seguridad se han establecido, y pasan con
ellos a todas las personas que los adquieran por cesin, subrogacin, o de otra
manera;
a) Del hecho de que el [1906] al hablar de los efectos de la cesin del crdito, diga
que no se traspasan al cesionario las excepciones personales del cedente, no se
puede deducir que lo contrario acontezca en la subrogacin;
No hay duda de que la CS con este fallo lo que quiso fue evitar que terceros pagarn estos crditos a la Caja, con
el objeto de poder cobrar intereses superiores al mximo permitido a un particular cualquiera.
h) En cuanto a los plazos de prescripcin, la subrogacin no altera los plazos de prescripcin que estuvieren corriendo. El
plazo se cuenta desde que la obligacin se hace exigible [2514.2], y no desde que opera la subrogacin.
i) Si la subrogacin es parcial, el tercero que paga gozar de todos los derechos, acciones, privilegios, etc., en proporcin a
lo que ha pagado, pero en todo caso, tendr preferencia para el pago de la parte que se le adeuda el acreedor primitivo
(art. 1612 inc. 2).
Y as, por ejemplo, si el crdito era por $ 100.000, y el tercero pag la mitad, slo por $ 50.000, se subroga contra
el deudor, y el accipiens conserva su crdito por los restantes $ 50.000, y an ms, los cobrar con preferencia
al tercero.
Es esta la principal diferencia entre la subrogacin y la cesin de crditos; sta es un negocio jurdico, de manera
que bien puede en el ejemplo el acreedor vender su crdito por $ 50.000, y el cesionario, quien efecta una
operacin especulativa, adquirir, salvo estipulacin en contrario, todo el crdito y podr cobrar al deudor el
total de la obligacin; en cambio, la subrogacin no es un negocio especulativo, deriva de un pago y si ste no
es total, no ha extinguido respecto del acreedor el crdito, sino hasta el monto de lo solucionado.
IV. Pago con cesin de bienes o por accin ejecutiva del acreedor o acreedores.
Esta materia est tratada en el [prrafo 9] del [Ttulo XIV] del [Libro IV], 1614 al 1624.
Dentro de este prrafo hay dos materias diferentes: a) El pago por cesin de bienes; y b) El pago por accin ejecutiva.
Respecto de la ltima, ya nos referimos a ella al tratar de la ejecucin forzada. Entonces expresamos que si la deuda consta en un ttulo ejecutivo, es
decir un instrumento que lleva aparejada ejecucin, y la accin ejecutiva no se encuentra prescrita y se trata de una deuda lquida y actualmente
exigible, el acreedor intentar la accin ejecutiva, solicitando de inmediato se despache mandamiento de ejecucin y embargo. Producido el embargo
el deudor no pierde la propiedad del bien sino nicamente su administracin que pasa a un depositario. Mientras el bien est embargado no puede
enajenarse pues de hacerse la enajenacin adolecera de objeto ilcito (art. 1464 N 3).
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En definitiva si la demanda ejecutiva se acoge el bien ser subastado y con el producto del remate se pagarn los acreedores.
Cuando el deudor no est en situacin de poder cumplir sus obligaciones, puede hacer dos cosas: o esperar a que lo ejecuten o adelantarse a la
ejecucin haciendo cesin de sus bienes a sus acreedores.
Esta institucin tena gran utilidad antes de que se derogara la prisin por deudas, pues era la forma de evitar la crcel. Hoy esta materia est regulada
en los [artculos 1614 y ss]. (en el pasado la materia tambin se encontraba regulada en el en el Ttulo XV de la hoy derogada Ley de Quiebras).
2.1. Concepto.
Consiste en el abandono voluntario que el deudor hace de todos sus bienes a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes
inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas. As lo seala el [1614].
2.2. Caractersticas.
i) Es un derecho personalsimo del deudor. As se desprende del [1623]: la cesin de bienes no aprovecha a los codeudores solidarios
o subsidiarios, ni al que acept la herencia del deudor sin beneficio de inventario;
ii) Es un beneficio irrenunciable. As aparece del [1615]:Esta cesin de bienes ser admitida por el juez con conocimiento de causa y el
deudor podr implorarla no obstante cualquier estipulacin en contrario;
iii) Es universal porque comprende todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excluidos nicamente los no embargables (artculo
1618).
2.3. Requisitos.
Los requisitos para que opere la cesin de bienes son los siguientes
i) Que el deudor se encuentre en insolvencia, o como afirma el [1614], que no se halla en estado de pagar sus deudas;
ii) Que este estado de insolvencia no se deba a hecho o culpa del deudor, sino que sea fortuito.
El [1616] establece que para obtener la cesin, incumbe al deudor probar su inculpabilidad en el mal estado de sus negocios,
siempre que alguno de los acreedores lo exija.
2.4. Procedimiento.
Este beneficio se tramita en un procedimiento judicial seguido entre el deudor y sus acreedores.
Esta materia se tramita judicialmente, porque si bien la regla es que el o los acreedores estn obligados a aceptar la cesin de bienes [1617.1 parte]
pueden oponerse fundados en que el deudor se encuentra en alguno de los casos de excepcin que indica el mismo [1617]: 1.- Si el deudor ha
enajenado, empeado o hipotecado, como propios, bienes ajenos a sabiendas; 2.- Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificacin o cualquiera
de los delitos sealados en el Prrafo 7 del Ttulo IX del Libro II del Cdigo Penal, 3.- Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores; 4.- Si ha
dilapidado sus bienes; 5.- Si no ha hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de sus negocios, o se ha valido de cualquier otro medio
fraudulento para perjudicar a sus acreedores.
1. La cesin de bienes no importa que el deudor enajene sus bienes a sus acreedores, sino slo queda privado de la facultad de disponer de ellos y de
sus frutos hasta pagarse de sus crditos. As lo dice el [1619. Final]
Consecuencia de lo anterior es que el deudor puede arrepentirse de la cesin antes de la venta de los bienes o de
cualquiera parte de ellos, y recobrar los que existan, pagando a sus acreedores [1620]
2. Respecto a la administracin de estos bienes, el [1621] dispone que hecha la cesin de bienes podrn los acreedores dejar al deudor la administracin
de ellos, y hacer con l los arreglos que estimaren convenientes, siempre que en ello consienta la mayora de los acreedores concurrentes.
3. Si el deudor despus que hace cesin de bienes los enajena, tales enajenaciones adolecen de nulidad absoluta, segn el artculo [2467].
4. Los actos anteriores a la cesin de bienes, son atacable por la accin pauliana. As lo seala el [2468].
5. Los pagos hechos al deudor que ha hecho cesin, son nulos [1578 N 3].
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6. Se produce la caducidad de los plazos [1496 N 1].
7. Cesan los apremios personales [1619 N 1]. Esto tena vigencia cuando exista la prisin por deudas. Hoy no tiene aplicacin.
8. Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que sean satisfechas con los bienes cedidos [1619 N 2], y
9. Si los bienes cedidos no hubieren bastado para la completa solucin de las deudas, y el deudor adquiere despus otros bienes, es obligado a completar
el pago de stos [1619 N 3].
ii) Por la sentencia de grados que determina el orden que deben pagarse los diferentes acreedores;
Respecto de esta ltima causal, el [1621] establece que hecha la cesin de bienes podrn los acreedores dejar al deudor la
administracin de ellos, y hacer con l los arreglos que estimaren convenientes, siempre que en ello consientan la mayora de
los acreedores concurrentes.
1. Ideas generales
Trata de esta modalidad del pago el [prrafo X] del [Ttulo XIV] del [Libro IV] [arts. 1625 al 1627].
[art. 1625] Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser obligados a pagar ms de lo que
buenamente pueden, dejndoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y
circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren su fortuna.
Como se puede ver, la finalidad de esta institucin es no dejar al deudor en la absoluta indigencia.
El [1626] seala las personas a quienes el acreedor est obligado a conceder este beneficio:
i) a sus descendientes o ascendientes; no habiendo stos irrogado al acreedor ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de
desheredacin;
iii) A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una ofensa igualmente grave que las indicadas como
causa de desheredacin respecto de los ascendientes o descendientes;
iv) A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas que nazcan del contrato de sociedad;
vi) Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los que despus ha adquirido para el pago completo de las deudas
anteriores a la cesin; pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.
3. Caractersticas.
i) Es un beneficio personalsimo concedido por la ley al deudor Consecuencia de ello es que no puede renunciarse, transferirse, transmitirse
ni perderse por prescripcin;
ii) Puede oponerse en cualquier momento como excepcin dentro del juicio se plantear mediante la excepcin del 464 N 7.
iii) Tiene carcter alimenticio Por ello no se puede pedir alimentos y beneficio de competencia a un mismo tiempo. El deudor elegir [1627]
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De la dacin en pago
1. Ideas generales.
La dacin en pago es un modo de extinguir las obligaciones que no est indicado en la enumeracin del [1610]
Tampoco ha sido reglamentado en la ley, si bien varias disposiciones demuestran que no fue ignorado y menos repudiado por
Bello;
[2397] en la prenda;
[2424] en la hipoteca;
Fuera del CC, hay otros cuerpos legales en que aceptan este modo de extinguir: 499 N 1 y 500 N 1 CPC.
Las partes contratantes, en virtud del principio de autonoma de voluntad, pueden convenir que la obligacin se extinga pagando el deudor con una
cosa distinta de la debida.
El [1569.2] el acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que la que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o
mayor valor la ofrecida No podr ser obligado, dice esta disposicin a contrario sensu se deduce que si el acreedor est
de acuerdo pueda recibir en pago una cosa distinta, esto sera lo que justamente se denomina dacin en pago.
En un fallo reciente, la CA de Santiago ha dicho que la dacin en pago es una forma de extinguir las obligaciones que no ha
sido contemplado en forma expresa en el CC, no obstante lo cual de su art. 1569 cabe deducirse que el acreedor puede consentir
en recibir otra cosa que la debida la que puede ser de igual, mayor o menor valor. Estando de acuerdo las partes, no es necesario
que lo que se da en pago valga exactamente lo mismo que lo adeudado.
En definitiva, se ha definido la datio en solutum o dacin en pago es un modo de extinguir obligaciones que se perfecciona por la entrega
voluntaria que un deudor hace a ttulo de pago a un acreedor, y con el consentimiento de ste, de una prestacin u objeto distinto del debido;
agrega que para ello se requiere del consentimiento del acreedor, a diferencia del pago efectivo que puede ser contra su voluntad.
Independiente de la definicin que se adopte, en la doctrina no hay discusin en que se trata de [una convencin] es decir, un acuerdo de
voluntades destinado a extinguir una obligacin.
Algunos creen que adems constituye [un verdadero ttulo traslaticio de dominio] en este sentido, ABELIUK Pero la dacin en pago, si se trata
de dar una cosa, es ttulo traslaticio de dominio.
i) La dacin en pago (DEP) es una convencin extintiva y no un contrato la intencin nica de las partes
es extinguir la obligacin preexistente.
Los ejemplos de ttulos traslaticios que coloca el [703.2], demuestra que todos ellos generan
obligaciones, son contratos.
ii) La DEP requiere consentimiento de las partes pero slo se perfecciona cuando se entrega la cosa.
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Esta situacin, segn Ramos Pazos, sera similar a la del pago: as como antes de la entrega de
la cosa no hay pago, tampoco habr, en el mismo caso, dacin en pago en qu momento se
generara, entonces, una obligacin para que se pudiera hablar de contrato?
Existen varias doctrinas para explicar la naturaleza jurdica de la DEP: i) teora segn la cual se tratara de una compraventa seguida de una
compensacin; ii) teora de la novacin por cambio de objeto; iii) teora de la modalidad del pago; y iv) la dacin en pago como figura autnoma
Segn esta teora el deudor est vendiendo al acreedor el objeto dado en pago; el precio de esta compraventa, que el acreedor
debe pagar al deudor, se compensara con la obligacin que el deudor tena el favor del acreedor.
Por tratarse de una venta, el deudor estara respondiendo del saneamiento de la cosa vendida, como
corresponde a todo vendedor;
Se la critica por resultar artificiosa jams ha estado en la mente de las partes, celebrar un contrato de compraventa.
Tiene el inconveniente de limitar la dacin en pago nicamente a las obligaciones de pagar una suma de dinero,
pues el precio de la CV tiene necesariamente que estipularse en dinero [1793].
Se ha contraargumentado sealando que en este caso la operacin no se considera como una venta, sino como
una permuta.
Si la DEP es compraventa, no podra haberlas entre marido y mujer [1796] esto es contrario a los [1763 y
1792-22] en que se establecen casos de CV entre cnyuges.
2) La DEP sera una novacin objetiva, pues se sustituira una obligacin por otra con un objeto distinto.
Vale tener presente que para el [1628] la novacin es la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto
extinguida.
[Alessandri] sustenta esta tesis de que la DEP est asimilada a la novacin [1465] en relacin al [2382]
[1645] La novacin liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios, que no han accedido a ella;
[2382] Aplica el mismo principio Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en descargo
de la deuda un objeto distinto del que este deudor estaba obligado a darle en pago, queda irrevocablemente
extinguida la fianza, aunque despus sobrevenga en eviccin del objeto.
En resumen: si el fiador queda desligado de resp. cuando el deudor principal paga con una cosa
distinta de la debida, es porque la obligacin garantizada se extingui por novacin;
[Ramos] No ve como puede ser novacin, pues ella se extingue una obligacin pero nace otra que sustituye a la anterior. En la DEP
no nace una nueva obligacin, solo se extingue la nica existente.
Adems la novacin requiere de animus novandi, animo de novar, que no existe en la DEP, en que el nico nimo
es extinguir la obligacin con una cosa distinta de la debida.
La consecuencia de estimarla como una modalidad del pago es que se le deben aplicar las normas de ste. Segn ABELIUK la verdad es
que la dacin en pago se parece a ste en cuanto importa cumplimiento, pero hay una diferencia que es fundamental, el pago es el
cumplimiento en la forma que la obligacin est establecida; la dacin en pago un cumplimiento por equivalencia.
Es la opinin seguida por autores como CAPITANT y, entre nosotros, por ABELIUK.
Para RAMOS decir que la dacin en pago es una figura autnoma, no soluciona ningn problema. Cree que es una modalidad de pago,
como lo sugiere su propio nombre y la consecuencia de ello, es que se le deben aplicar las reglas del pago, en la medida que ello no
sea contrario a su propia naturaleza.
BARRIOS y VALLS afirman, como se acaba de sealar, que la dacin en pago es una figura autnoma. Pero agregan que deben
aplicarse a la dacin en pago las reglas y principios que rigen el pago.... en razn de los rasgos comunes que presentan.
En cuanto a la capacidad:
1) si se acepta que la DEP es una modalidad del pago, consecuencialmente debera afirmarse que se requiere la misma
capacidad que se exige para el pago, esto es: i) capacidad de disposicin, en quien hace el pago; ii) capacidad de
administracin, en quien lo recibe.
2) Sin embargo, para Ramos, al implicar la DEP una verdadera renuncia a recibir la prestacin recibida, requiere
capacidad de disposicin.
3) Otra consecuencia de la aplicacin de las reglas del pago es que si mediante la DEP se da alguna cosa, el que la da
debe ser su dueo [1575] so pena de que la DEP sea ineficaz por tanto, no extinguira la obligacin.
4. Animus solvendi.
Esto quiere decir que las partes deben tener la intencin compartida de extinguir de esta manera la obligacin.
Sin embargo, si lo que se da en pago es un inmueble deber hacerse por EP e inscribirse, pues la inscripcin es la nica
forma de realizar la tradicin [686].
Produce los mismos efectos del pago, esto es, extinguir la obligacin con sus accesorios. Si es parcial, subsistir en la parte no solucionada.
Cuando la cosa que se recibe en pago es evicta, se estima por la generalidad de la doctrina que el deudor tiene la obligacin de garanta.
Ello no implica que le estemos dando el carcter de compraventa, pues hoy se considera que la obligacin de garanta a pesar
de estar reglamentada en materia de CV tiene carcter general.
Con la dictacin de la ley 19335, art. 22, inc. 2 - en el rgimen de participacin en los gananciales permite que el crdito de
participacin pueda extinguirse con una dacin en pago. Y agrega renacer el crdito en los trminos del inc. 1 del art.
precedente, si la cosa dada en pago es evicta, a menos que el cnyuge acreedor haya tomado sobre s el riesgo de la eviccin,
especificndolo.
En virtud de la obligacin de garanta, el acreedor que recibi la cosa evicta podr demandar las indemnizaciones correspondientes.
Se presenta el problema de si adems mantendra o no las acciones de la obligacin que se haba extinguido por la dacin en pago.
Para Ramos si se acepta que la DEP es modalidad del pago el acreedor mantiene las acciones de la obligacin que se
supuso extinguida, en razn de que ese pago fue ineficaz, en razn del [1575].
Meza Barros hace un paralelo entre las teoras que la consideran una novacin y las que la consideran una modalidad del pago.
La DEP presenta semejanzas con la obligacin facultativa y con la novacin. Para una mejor comprensin, veamos ejemplos de c/u de estas
situaciones:
a) Que el deudor se obligue a entregar una cosa determinada, quedando facultado [al momento de celebrar el contrato], para
pagar con una cosa diferente que se indica en ese momento:
Ej: se celebra un contrato de CV, en que el vendedor se obliga a entregar un automvil en 30 das m,
quedando facultado para poder cumplir esa obligacin con un avin monoplaza que se individualiza
Estamos frente a una obligacin facultativa.
b) Mismo caso anterior, [al cumplirse los 30 das], el comprador acepta que la obligacin de pagar el automvil le sea satisfecha
con la entrega del avin tpica dacin en pago [1569.2 contrario sensu];
c) Mismo caso, pero [antes de los 30 das] las partes acuerdan cambiar la cosa debida, obligndose el deudor a entregar un avin
en vez del automvil.
Se est cambiando una obligacin por otra. Hay sustitucin de una obligacin a otra que queda por tanto
extinguida. Esta figura constituye una novacin objetiva, por cambio de objeto [1628].
Novacin
1. Ideas generales.
Es otro modo de extinguir las obligaciones est expresamente sealado en el [1567 N 2] y tratado en el [ttulo XV], arts. [1628 al 1651].
El [1628] define novacin La sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.
La voz novacin viene de novaro, nueva obligacin, lo cual da una idea de la institucin. Es el nacimiento de una nueva
obligacin lo que produce la extincin de una anterior.
2. Requisitos de la novacin.
Los requisitos de la novacin son los siguientes:
Esta obligacin puede ser civil o natural, pero tiene que cumplir dos requisitos:
Debe ser vlida: La establece el [1630] Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la
obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos a lo menos naturalmente.
No puede ser condicional suspensiva: La establece el [1633] Si la antigua obligacin es pura y la nueva
pende de una condicin suspensiva, o si por el contrario, la antigua pende de una condicin suspensiva y la
nueva es pura, no hay novacin, mientras est pendiente la condicin, y si la condicin llega a fallar, o si
antes de su cumplimiento se extingue la obligacin antigua, no habr novacin [inc.1]
[inc.2] Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el primero quede
desde luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condicin pendiente, se estar a la voluntad de
las partes.
Esta nueva obligacin tambin puede ser civil o natural y no puede estar sujeta a una condicin suspensiva [1630 y 1633].
Sin embargo, respecto a la condicin, pueden las partes convenir que el primer contrato quede desde luego abolido, sin aguardar
el cumplimiento de la condicin pendiente [1633.2]
Debe existir diferencia esencial entre ambas obligaciones, lo que va a ocurrir en los siguientes casos: a) cambio de deudor o
acreedor; b) cambio del objeto de la prestacin; c) cambio de la causa.
Este requisito aparece establecido en el [1631] La novacin puede efectuarse de tres modos: 1 sustituyndose una nueva
obligacin a otra, sin que intervenga nueva acreedor o deudor; 2 contrayendo el deudor una nueva obligacin respecto de un tercero,
y declarndole en consecuencia libre de la obligcin primitiva el primer acreedor; 3 sustituyndose un nuevo deudor al antiguo, que
en consecuencia queda libre.
El mismo CC se ha encargado de precisar, en los [1646], [1647 1 parte], [1648], [1640] y [1650], una serie de casos en que por
no haber diferencias esenciales, no hay novacin. Por ejemplo, en los siguientes casos:
a. No hay novacin si la nueva obligacin consiste simplemente en aadir o quitar una especie, genero o cantidad a
la primera.
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[1646] cuando la segunda obligacin consiste simplemente en aadir o quitar una especie, gnero o
cantidad a la primera, los codeudores subsidiarios o solidarios podrn ser obligados hasta concurrencia
de aquellos en que ambas obligaciones convienen con ello, esta disposicin demuestra que no hay
novacin, pues de haberla los codeudores subsidiarios y solidarios habran quedado liberados, pues la
obligacin se encontrara extinguida.
Ejemplo: i) cuando la nueva obligacin establece intereses no contemplados en la primera o varia la tasa;
ii) si la primera obligacin no era reajustable y la segunda lo es.
b. No hay novacin si la nueva obligacin se limita a imponer una pena o a establecer otra para el caso de
incumplimiento.
[1647 1 parte] si la nueva obligacin se limita a imponer una pena en caso de no cumplirse la
primera, y son exigibles juntamente la primera obligacin y la pena, los privilegios, fianzas, prendas e
hipotecas, subsistirn hasta concurrencia de la deuda principal / Ms si en el caso de infraccin es
solamente exigible la pena, se entender novacin desde que el acreedor exige slo la pena, y quedarn
por el mismo hecho extinguidos los privilegios, prendas e hipotecas de la obligacin primitiva, y
exonerados los que solidaria o subsidiariamente accedieron a la obligacin primitiva, y no a la
estipulacin penal.
[1648] la simple mutacin de lugar para el pago dejar subsistentes los privilegios, prendas e
hipotecas de la obligacin y la responsabilidad de los codeudores solidarios y subsidiarios pero sin nuevo
gravamen.
[1649] la mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin, pero pone fin a la
responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas sobre otros bienes que
los del deudor; salvo que los fiadores o los dueos de las cosas empeadas o hipotecadas accedan
expresamente a la ampliacin.
No hay novacin, porque vara un elemento accidental de la obligacin. Pero los terceros ajenos a la
ampliacin no pueden ser perjudicados por ella, puesto que se haban comprometido hasta un plazo
determinado y no ms all, y correran el riesgo de la insolvencia del deudor o del agravamiento de ella
en el nuevo plazo.
[1650] Tampoco la mera reduccin del plazo constituye novacin, pero no podr reconvenirse a los
deudores solidarios o subsidiarios, sino cuando expire el plazo primitivamente estipulado.
Ya la CS haba dicho que no haba novacin si el acreedor acepta letras de cambio que
tienen por nico objeto facilitar el pago de la deuda.
El [acreedor] requiere capacidad de disposicin, por cuanto va a extinguir su crdito. En cambio, en el [deudor] basta la
capacidad para obligarse. Con todo, puede novar tambin el relativamente incapaz con sufriente juicio y discernimiento, porque la
nueva obligacin puede ser natural
As lo dice el [1629] El procurador o mandatario no puede novar si no tiene facultad especial para ello, o no tiene la libre
administracin de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda.
e) Intencin de novar.
[1634] Para que hay novacin, es necesario que lo declaren las partes, o que aparezca indudablemente que su intencin que
su intencin ha sido novar, porque la nueva obligacin envuelve la extincin de la antigua [inc. 1]; Si no aparece la intencin de
novar, se mirarn las dos obligaciones como coexistentes, y valdr la obligacin primitiva en todo aquello en que la posterior no se
opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones de la primera [inc. 2].
De esta disposicin se desprende que no es necesario que este animo se manifieste en forma expresa basta que aparezca
indudablemente que su intencin ha sido novar.
La excepcin a esta regla [1635] para la novacin por cambio de deudor La sustitucin de un nuevo deudor a otro no produce
novacin si el acreedor no expresa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor.
La forma de expresar esta voluntad no requiere trminos sacramentales basta que de las declaraciones d
las partes quede de manifiesto la intencin del acreedor de dar por liberado al deudor.
3. Clases de novacin.
Novacin objetiva y subjetiva. Del [1631], se desprende que la novacin puede ser de dos clases: A) Novacin objetiva [N 1]; y B) Novacin
subjetiva [Ns. 2 y 3]
A) Novacin objetiva.
Est contemplada en el [1631 N 1] y puede darse en dos casos: a) cuando se cambia la cosa debida; o b) cuando se cambia
la causa de la obligacin.
Por ejemplo: [Novacin objetiva por cambio de objeto] si debo $1000000 y acordamos reemplazar esta obligacin por
la de dar mi automvil; en cambio, hay [novacin objetiva por cambio de causa] si debo $1000000 a ttulo de saldo de
precio y reemplazamos est obligacin por la de pagar $1000000 a ttulo de mutuo.
Podra decirse que esta ltima forma de novacin (por cambio de causa) sera inocua, pues si ya se deba $1000000, y se
seguir debiendo la misma suma, no se divisa la utilidad del cambio Pero esto (segn Ramos) no sera as, puesto que al
producirse la novacin y extinguirse la primera obligacin, no se podr pedir resolucin o cumplimiento del contrato de CV
por no pago del precio, pues la obligacin de pagar el precio se extingui por novacin.
B) Novacin subjetiva.
La novacin subjetiva puede ser de dos tipos: a) por cambio de acreedor [1631 N 2], y b) por cambio de deudor [1631 N 3].
i) Novacin subjetiva por cambio de acreedor.
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Est consagrada esta forma de novacin en el [1631 N 2] contrayendo el deudor una nueva
obligacin respecto de un tercero, y declarndole en consecuencia libre de la obligacin primitiva al
primer deudor.
Ejemplo: A debe a B $1000000; y las partes acuerdan que en vez de pagarlos a B los pague
a C.
[deudor] porque est contrayendo una nueva obligacin en favor del nuevo acreedor;
[el primer acreedor] porque tiene que dar por liberado al deudor;
[el nuevo acreedor] en razn de que nadie puede adquirir derechos contra su voluntad.
No tiene mayor utilidad esta forma de novacin lo que con ella se persigue puede obtenerse ms
fcilmente con una cesin de crditos o pago con subrogacin, que no requieren voluntad del deudor.
a) Concepto.
Tiene bastante utilidad prctica. Ejemplo: una persona pide un prstamo para comprar una
casa, que queda garantizado con hipoteca. Posteriormente este deudor vende la misma
casa a un tercero que se hace cargo de la deuda.
b) Requisitos.
Para que se perfeccione se requiere: i) el consentimiento del acreedor dejando libre el primitivo
deudor, pues se le va a cambiar su deudor por otro, hecho que no es intrascendente; ii) el
consentimiento del nuevo deudor, pues l pasar a quedar obligado.
Es necesario que el antiguo deudor manifieste tambin su voluntad? [1631] esta tercera
especie de novacin puede efectuarse sin el consentimiento del primer deudor. Ello, por las siguientes
razones:
Por lo tanto, de lo que se viene diciendo resulta que pueden darse dos modalidades en la novacin
por cambio de deudor: i. que el deudor primitivo acepte (caso en que se habla de delegacin, 1631) o
ii. que no acepte (expromisin).
ii. Que la insolvencia del nuevo deudor haya sido anterior y pblica; y
iii. Que la insolvencia del nuevo deudor, aunque no sea pblica, haya sido conocida
del deudor primitivo [1637].
En estos casos de excepcin se planea la duda sobre si la accin que tendra el acreedor sera
la misma que tena en contra del primer deudor o una nueva, generada por la novacin se
ha entendido que en este caso la accin del acreedor es la misma que tena contra el deudor
primitivo esto se infiere de la frase se haya reservado [1637].
4. Efectos de la novacin.
El efecto propio de la novacin es doble: a) Extinguir la obligacin novada; y b) generar una nueva obligacin.
La novacin extingue la deuda primitiva con sus privilegios, garantas y accesorios, luego:
2) La novacin libera a los codeudores solidarios o subsidiarios de la obligacin primitiva, a menos que accedan a la nueva
obligacin [1519 y 1645];
3) Si el deudor estaba constituido en mora, cesa la mora y todas sus consecuencias (indemnizacin de perjuicios). No lo dice
expresamente la ley, pero as resulta de la aplicacin de reglas generales;
[1641] este precepto no hace ninguna referencia a una posible reserva, como lo hace respecto de las cauciones;
La explicacin radica en que solo la ley crea los privilegios, no la voluntad de partes, que sera lo que ocurrira de
aceptarse la reserva en esta materia.
5) Las prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no pasan a la obligacin nueva, a mens que el acreedor y el deudor convengan
expresamente en la reserva [1642.1].
i) La reserva no puede afectar a las garantas constituidas por terceros, a menos que accedan
expresamente a la 2 obligacin [1642.2];
ii) Tampoco vale la reserva en lo que la 2 obligacin tenga de ms que la 1. Si, por ejemplo, la
primera deuda no produca intereses, y la segunda los produjere, la hipoteca de la primera no
se extender a los intereses [1642. Final]
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iii) Si la novacin opera por la sustitucin de un nuevo deudor, la reserva no puede tener efecto
sobre los bienes del nuevo deudor ni aun con su consentimiento [1643.1].
iv) Si la novacin se opera entre acreedor y uno de sus deudores solidarios, la reserva no puede
tener efecto sino relativamente a ste. Las prendas e hipotecas constituidas por sus codeudores
solidarios se extinguen, a pesar de toda estipulacin contraria; salvo que stos accedan
expresamente a la segunda obligacin [1643.2]
De la prescripcin
I. Regulacin.
El [1567 N 10] seala a la prescripcin como un modo de extinguir las obligaciones. El inc. final de este art. seala que la prescripcin ser
tratada al fin del Libro IV, arts. 2492 y ss (hasta el 2524).
Como es sabido la prescripcin puede ser de dos clases: a) [prescripcin adquisitiva o usucapin] que es un modo de adquirir el dominio
y los dems derechos reales [Arts. 588 y 1498 al 2513 CC]; y b) [prescripcin extintiva o liberatoria] es un modo de extinguir las acciones
y derechos ajenos [Prrafo III, Ttulo XLII, arts. 2514 a 2524].
III. Definicin.
El [art. 2492] define en forma conjunta a la prescripcin adquisitiva y extintiva, sealando que La prescripcin es un modo de adquirir
las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales [inc. 1]. Una accin o derecho se dice prescribir
cuando se extingue por la prescripcin [inc. 2].
De esta definicin global extraemos lo referente a la prescripcin adquisitiva, resultndonos de ese modo que la prescripcin extintiva
es un modo de adquirir las acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante un cierto lapso de
tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
Si bien, el [1567] enumera la prescripcin como un modo de extinguir obligaciones, ello no es as, pues lo que se extingue con la
prescripcin es la accin para reclamar el derecho, no el derecho mismo (ni la correlativa obligacin), pues segn el [1470 N 2] las
obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin pasan a ser naturales.
En el mismo error incurre el [2520] la prescripcin que extingue las obligaciones se suspende En cambio, el nombre del prrafo
es adecuado: De la prescripcin como medio de extinguir las acciones judiciales. Lo mismo en los arts. [2515, 2516, 2517, 2518, 2521,
2522, 2524] que tambin hablan de acciones.
Diferencias.
En la P.A la posesin es requisito sine qua non. Para ganar por La posesin no juega ningn rol respecto de la P.E. Eso es lo que
prescripcin un derecho es necesario su posesin. [2492] por quiere significar el [2514] la prescripcin que extingue las
haberse posedo las cosas. acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de
tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones.
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Paralelismos:
2. Accin prescriptible;
4. Tiempo de prescripcin.
A) Explicacin.
i) [2493] El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de
oficio.
Ello es as por imperar en materia procesal civil el [principio de pasividad de los tribunales]
[10.1 COT].
ii) Hay buenas razones para justificar que deba ser alegada:
iii) En el caso de comuneros si la prescripcin es alegada por uno de los comuneros demandados, falla
ultra petita la stcia que la acoge en favor de todos ellos.
iv) Respecto de la alegacin, es menester tratar los temas de: [la forma de alegar la prescripcin], [la
precisin con que debe ser alegada] y [las excepciones a este principio].
i) La P.A slo puede alegarse como accin a travs de la reconvencin. La P.E, en cambio, puede alegarse
como accin y como excepcin.
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[Como excepcin] lo dice expresamente el [310 CPC].
Para ello se han dado diversas razones mediante las cuales se intenta defender la
idea de que no hay accin:
i. Para que haya accin basta que haya inters, y ste lo hay en el deudor,
y consiste en ser liberado de la obligacin, lo que slo lo va a conseguir
con la stcia que declare la prescripcin;
ii. Tiene particular utilidad en los casos en que la deuda, cuya declaracin
de prescripcin se persigue, est garantizada con prenda o hipoteca;
En principio si hay inters hay accin. Por ello, al tener el deudor inters en ser liberado de su
obligacin, nos parece incuestionable que puede alegar la prescripcin extintiva como accin.
i) No puede ser hecha en trminos generales, sino que el deudor debe expresar de un modo preciso el
tiempo desde cuando el plazo de prescripcin ha empezado a correr;
ii) Si el juez de oficio entra a suplir la afirmacin sobre cundo empez a correr la prescripcin la otra
parte queda en situacin desventajosa pues no se la oy sobre este punto.
i) Hay algunos casos, en que no es necesario alegar la prescripcin, debiendo el tribunal declararla de
oficio. Ello ocurre en los casos siguientes:
ii) Por una parte de la doctrina se ha sealado que ms que un caso de prescripcin estaramos ante un
caso de caducidad (-). Esto tendra importancia por los efectos que produce, por ejemplo: i) que no es
necesario alegar la prescripcin, y; ii) que no se suspende.
A) Generalidades.
i) As lo establece [2494.1].
Se explica la exigencia de que est cumplida, pues de hacerse antes del vencimiento del plazo,
la actitud del acreedor importara una interrupcin natural de la prescripcin [2518.2].
Segn Rioseco, es requisito esencial que el plazo ya est cumplido, ya que si se encuentra an
en curso el acto abdicativo comportar ms bien una interrupcin natural de la prescripcin.
Si se acepta la renuncia de forma anticipada, pasara a ser clusula de estilo en todos los
contratos con ello se pierde el efecto estabilizador de derechos que pretende la
prescripcin.
[Es expresa] cuando se hace en trminos formales y explcitos; y [es tcita] [2494.2]
cuando el que puede alegarla por un hecho suyo que reconoce el derecho del dueo o del
acreedor, por ejemplo, cuando cumplidas las condiciones legales de la prescripcin, el
poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que debe dineros pagar intereses o pide plazo.
C) Efectos de la renuncia.
i) La renuncia de la prescripcin es [de efectos relativos], slo afecta al que la hace. Luego, no alcanza a
los terceros obligados.
No obstante los trminos limitativos del [2496] que hacen referencia slo a los
fiadores es obvio que el principio tiene alcances ms amplios: se ha fallado que
el tercer poseedor de la finca hipotecada puede oponer excepcin de prescripcin,
aunque la haya renunciado el deudor personal.
A) Regla general.
i) [2497. Final] deja en claro que esta regla de la igualdad se aplica a los particulares que tienen la libre
disposicin de lo suyo la norma anterior intenta compatibilizar la regla de la igualdad con la
institucin de la suspensin de la prescripcin [2509] sta indica que respecto de ciertas personas las
reglas de prescripcin se prolonguen.
ii) [art. 100 CP] cuando el reo se ausentare del territorio de la repblica, slo podr prescribir la accin
penal o la pena contando por uno cada dos das de ausencia, para el cmputo de los aos.
2. Accin prescriptible.
La regla es que toda accin sea prescriptible. Sin embargo, y por razones superiores, se establecen algunas excepciones:
c) La accin de demarcacin y cerramiento esto es as por inferencia doctrinaria, ya que no lo dice la ley
se trata de una manifestacin del derecho de dominio, que no se extingue por el no uso. En el mismo
caso est la accin de precario [2195.2].
1) Generalidades.
a) Para que opere la prescripcin extintiva se requiere que el acreedor hay observado una actitud pasiva.
La P.E, viene a ser una especie de sancin para el acreedor indolente que deja pasar
periodos prolongados, sin hacer efectivos sus crditos.
b) Pero no basta con la inactividad del acreedor, tambin es necesario que el deudor hay mantenido una
actitud pasiva, de lo contrario se produce una interrupcin natural que obsta a la prescripcin [2518.2].
a. Concepto.
a) [2518] La prescripcin que extingue las acciones ajenas puede interrumpirse, ya naturalmente, ya
civilmente [inc.1]. Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la obligacin, ya
expresa, ya tcitamente [inc.2]. Se interrumpe civilmente, por la demanda judicial; salvo los casos
enumerados en el [2503] [inc.3].
b) La [P.E], es entonces El hecho impeditivo de la prescripcin quese produce al cesar la inactividad del
acreedor o deudor. En el primer caso, la interrupcin ser civil, en el segundo, natural.
b. Interrupcin natural.
d) Segn Fueyo, cabe exigir capacidad de disposicin, puesto esta es la capacidad requerida en la renuncia
de la prescripcin, y al ser la interrupcin natural de la misma naturaleza (slo vara el tiempo en que se
realizan), es que tambin debera exigirse en este caso dicha capacidad [2495].
c. Interrupcin civil.
f) [2518.3] Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvo los casos enumerados en el [2503].
g) Relacionando los arts. [2518] y [2503], se tiene que para que haya interrupcin civil deben cumplirse los
sig. requisitos:
3) Efectos de la interrupcin.
a) El efecto de la interrupcin civil o natural, es hacer perder todo el tiempo anterior. Favorece, en
consecuencia, al acreedor y perjudica al deudor.
o Si es civil supone un juicio que slo afecta a las partes litigantes [3.2 CC];
Esta regla est consignada en el [2519. Primera parte] La interrupcin que obra
en favor de uno o varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en
perjuicio de uno o de varios codeudores, perjudica a los otros.
i) En el caso de la solidaridad.
Esta regla encuentra una excepcin en el [art. 100 de la ley 18092 (Letras
de Cambio)] no obstante que todos los obligados al pago se encuentran
obligados solidariamente La prescripcin se interrumpe slo respecto
del obligado a quien se notifique la demanda judicial de cobro de la renta,
o la gestin judicial necesaria o conducente para deducir dicha demanda o
preparar la ejecucin.
Por ejemplo: se constituye una hipoteca para garantizar una deuda ajena.
el deudor principal solicita una prrroga (interrupcin natural) le afecta
sta interrupcin al tercer poseedor de la finca hipotecada?
o Si entendemos que el efecto relativo repugna con [el principio accesorio de toda
caucin] la interrupcin de la prescripcin de la obligacin principal interrumpe la
prescripcin de la accin hipotecaria.
Rioseco Las acciones accesorias, como la que tiene el acreedor contra el tercer poseedor de
la finca hipotecada o contra el fiador, no tienen un plazo de prescripcin, sino que [corren la
suerte de la accin principal] [2516] interrumpida la prescripcin de la accin principal, el acto
interruptivo es oponible al tercer poseedor y al fiador.
4. Tiempo de prescripcin.
En relacin con este requisito, que es el ms caracterstico de la P.E, se debe distinguir entre:
3) Prescripciones especiales.
Es importante tener presente que en toda prescripcin extintitva el tiempo se cuenta desde que la obligacin se haya
hecho exigible.
Es de cinco aos contados desde que la obligacin se ha hecho exigible [2515.1]. Este plazo de P.E constituye la regla general.
Esta regla [tiene algunas excepciones], en que la ley ha fijado plazos especiales. Por ejemplo: i) caso del cheque protestado, en
que la accin contra los obligados prescribe en un ao cotnado desde la fecha del protesto; ii) caso de la obligacin cambiaria
del portador de una letra de cambio o pagar contra los obligados al pago, que prescribe en un ao contado desde el
vencimiento del documento.
i) Que transcurridos 3 aos, la accin ejecutiva se transforma en ordinaria por 2 aos ms [2515.2];
ii) Que puede ser declarada de oficio [442 CPC] esto ha hecho que un sector de la doctrina diga que se trate de un
caso de caducidad ms que de uno de prescripcin (Abeliuk, Somarriva);
iii) Que el slo reconocimiento por el deudor de la vigenci de la deuda no importa renuncia de la prescripcin de la
accin ejecutiva.
[2516] La accin hipotecaria, y las dems que procedan de una obligacin accesoria, prescriben junto con la obligacin
principal a que acceden.
Luego, las acciones provenientes de las cauciones reales o personales no tienen un plazo propio de prescripcin, sino que, en
virtud del principio de lo accesorio, prescriben junto con la obligacin principal que garantizan. Por ello, si se est asegurando,
por ejemplo, con hipoteca el pago de un honorario profesional, como esa obligacin prescribe en 2 aos [2521.2], en el mismo
tiempo prescribir la accin hipotecaria.
[2517] Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho.
Esto quiere decir que, en el caso del dominio, por ejemplo, la accin para reclamarlo accin
reivindicatoria se va a extinguir cuando un tercero haya adquirido la cosa por prescripcin adquisitiva.
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Ello explica que la accin reivindicatoria no tenga un plazo propio de prescripcin, pudiendo interponerse
mientras sea dueo de la cosa.
Por la misma razn, la accin de peticin de herencia va a prescribir en el plazo de 10 o 5 aos, que son los
plazos de prescripcin adquisitiva del derecho de herencia, en conformidad a los [2512 N 1] en relacin
con el [704 N 4].
Debe distinguirse entre los [derechos de usufructo, uso y habitacin], por un lado, y el [derecho de servidumbre], por otro.
i. La accin para reclamar el derecho de usufructo posedo por un tercero, se podr intentar en
cualquier tiempo mientras este tercero no haya adquirido el usufructo por prescripcin
adquisitiva [2517];
ii. El cuadro se complica, en el caso en que el usufructuario reclame su derecho al nudo propietario
pues el art. 806, seala que El usufructo se extingue tambin: por prescripcin.
En el caso de las servidumbres si el titular las deja de gozar durante 3 aos, se produce la prescripcin
extintiva, [885 N5].
La suspensin de la prescripcin es un beneficio especial que la ley otorga a determinadas personas [las del 2509] de que no corra
el plazo de prescripcin en su contra.
En el caso de P.E el [art. 2520] establece que La prescripcin que extingue las obligaciones se suspende en favor de las personas
enumeradas en los Ns 1 y 2 del 2509 [inc.1]; Transcurridos 10 aos no se tomarn en cuenta las suspensiones mencionadas en
el inciso precedente [inc.2].
Esta suspensin se aplica a la P.E ordinaria, no a la ejecutiva esto se explica porque se trata de un caso de caducidad ms que
de prescripcin (a favor, Somarriva) (En contra, Rioseco: tal conclusin no tiene asidero legal).
El [prrafo IV], [art. 2521 al 2524], tratan De ciertas acciones que prescriben en cierto tiempo.
Se trata de casos especiales, que constituyen excepciones a la regla de presripcin del [2515]. Se clasifican en:
Las tres primeras categoras se rigen por las mismas reglas; no as la ltima, que tiene algunas especiales, y, por ello, se tratar en forma separada.
i) Prescripciones de 3 aos.
Contempladas en el [2521.1] Prescriben en tres aos las acciones a favor o en contra del Fisco y de las
Municipalidades provenientes de toda clase de impuestos.
b) El Cdigo Tributario y otras leyes, contemplan normas sobre prescripcin de ciertas obligaciones
tributarias que por ser especiales deben aplicarse con preferencia a las del CC. Especial
importancia presentan los 200 a 202 del CT.
Contempladas en el [2521.2] Prescriben en dos aos los honorarios de jueces, abogados, procuradores; lo de
mdicos y cirujanos; los de directores o profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros y agrimensores, y, en
general, de los que ejercen cualquier profesin liberal.
Para que se apliquen estas reglas tienen que cumplirse copulativamente los dos requisitos del 2521:
o Por ello, si el profesional tiene un contrato de trabajo no rigen estas normas, sino las de la legislacin
laboral.
La prescripcin comienza a correr dese que la obligacin de pagar los honorarios se ha hecho exigible [2514.2]. Sin
embargo, pueden generarse problemas cuando se trata de cobros correspondientes a servicios prolongados.
o La idea predominante el plazo de prescripcin empieza a correr desde que se terminan de prestar los
servicios, a menos que se hayan fijado fechas especiales para su pago, caso en que se deber contar desde
stas.
[2522] Prescriben en un ao la accin de los mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los artculos
que despachan al menudeo [inc.1]; La de toda clase de personas por el precio de servicios que se prestan peridica
o accidentalmente, como posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etc.
o [inc.2] es obvio que las actividades que en l se sealan no son taxativas Lo importante para que
tenga aplicacin es que se trate de servicios accidentales o que se prestan en forma peridica (jardineros,
personas que cortan el pelo a los perros, etc).
As lo seala el [2523] Las prescripciones mencionadas en los dos artculos precedentes corren contra toda
clase de personas, y no admiten suspensin alguna.
Respecto al [2523.2] se ha fallado que se refiere al requerimiento extrajudicial. Pues si hay demanda judicial
aplica la regla general del [2503 y 2518].
3. Prescripciones especiales.
[2524] Las prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos y contratos, se mencionan
en los ttulos respectivos, y corren tambin contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra regla.
ii. Que corren contra toda persona (no se suspenden) salvo situaciones excepcionales (ej: [1692.2] y [1216.2]);
iii. Que no se aplican respecto de ellas las reglas especiales de interrupcin, contempladas en el 2523, pues slo rigen para
las prescripciones mencionadas en los dos artculos precedentes, esto es, en los 2521 y 2522 [2523.1]
o La pregunta que cabe formular es si las partes contratantes pueden modificar los plazos de prescripcin, aumentndolos o
acortndolos. Ello nos lleva a [plantearnos el problema de la validez y efectos de dichas clusulas].
En Francia la jurisp, se ha inclinado por la idea de que las partes no pueden ampliar los plazos de prescripcin;
pero admiten que se puedan acortar con la salvedad que la reduccin no sea tan exagerada que en la prctica
no se tenga plazo para demandar.
En Chile trata el punto [Abeliuk], quien a pesar de considerar el asunto discutible acepta la doctrina francesa
Las partes no pueden ampliar los plazos de prescripcin, pero pueden acortarlos.
o No los pueden ampliar pues ello sera contrario al OP, ya que el inters social hace
necesario que las relaciones jurdicas se estabilicen en plazos que no pueden quedar
entregados al arbitrio de los contratantes.
En relacin con este ltimo argumento: [Ramos Pazos] cree que se ve dbil, si
se considera que el CC en el caso del [1886] permite a las partes contratantes
ampliar o restringir el plazo de prescripcin de la accin redhibitoria.
Dice que el problema de los plazos de prescripcin puede ser presentado como [un conflicto entre dos
intereses privados (el del deudor y el del acreedor)] o bien [entre dos intereses de orden pblico: no
prolongar la incertidumbre sobre el ejercicio de los derechos y no coartar ese ejercicio ms all de lo
razonable].
o Los plazos de prescripcin son la solucin legal de ese conflicto, pues marcan la
composicin entre estos intereses. Todo acortamiento o prolongacin afecta el equilibrio
del sistema y debe ser repudiado.
La tendencia en la legisl. comparada es a no permitir las clusulas modificatorias de los plazos de prescripcin.
CC Italiano [2936] Es nulo todo pacto dirigido a modificar la disciplina legal de la prescripcin.
Caducidad.
La caducidad no est especialmente regulada y, por tanto, no figura en la enumeracin del [1567] Sin embargo, el CC contempla casos
de acciones que caducan (caducan, no prescriben), como ocurre por ejemplo: con los plazos para impugnar la paternidad [212, 214, 216,
217 y 218].
Para evitar confusiones es bueno agregar que el CC, emplea en varias disposiciones expresiones como caducidad, caducan, etc.,
expresiones que tienen una connotacin diferente a la que ahora nos interesa: ej., en los testamentos privilegiados [1044, 1046, 1053,
etc]
2. Prescripcin y caducidad.
P.E y caducidad guardan semejanza en cuanto en ambas se produce la prdida de un derecho como consecuencia de la inactividad de su
titular durante un determinado plazo. Sin embargo, claramente se trata de dos instituciones distintas.
Pedro Lira dice que la caducidad abarca todos aquellos plazos legales por cuyo transcurso se produce la extincin de un derecho, de un
manera diversa y ms enrgica que si estuvieran sometidos a una prescripcin comn.
La caducidad de un derecho, significa que el legisl., ha sealado un trmino final, sin atender a lo que haga el obligado; la
existencia del derecho est limitada a un plazo prescrito de antemano;
Incide, principalmente, [en el derecho procesal] institucin de la preclusin; y en [casos especiales en el derecho civil] [49,
186, 1885].
Los nombres son diferentes, pero la idea es la misma: se trata de derechos que se extinguen irremediablemente, si no se ejercen
dentro del plazo fatal fijado por la ley.
Prescripcin Caducidad
La prescripcin debe ser alegada [2493] La caducidad opera por el slo vencimiento del plazo.