Direito Empresarial
Obra organizada pelo Instituto IOB So Paulo: Editora IOB, 2014. ISBN 978-85-63625-95-3
Captulo 2. Sociedade, 19
1. Teoria Geral do Direito Societrio, 19
2. Sociedades No Personificadas, 19
3. Sociedades Personificadas Autonomia Patrimonial, 21
4. Sociedades Personificadas Teoria da Desconsiderao
da Personalidade Jurdica, 21
5. Espcies de Sociedades Personificadas, 22
6. Formas Societrias Menores Sociedade em Nome
Coletivo, 23
7. Formas Societrias Menores Sociedade em
Comandita Simples, 24
8. Formas Societrias Menores Sociedade em
Comandita por Aes, 25
Gabarito, 128
Captulo 1
Teorias do Direito
Empresarial
Ocorre que essa teoria se revelou ultrapassada na medida em que certas ati-
vidades, antes consideradas irrelevantes, passaram a ganhar importncia consi-
derando o novo contexto econmico, como o caso da prestao de servios.
No incio do sc. XX, Csare Vivante desenvolve a Teoria da Empresa, estabele-
cendo um critrio cientfico para a determinao da matria de Direito Comercial,
que passa a considerar a empresa enquanto atividade exercida.
2. Teoria da Empresa
Atualmente no Brasil vige a Teoria da Empresa recepcionada pelo Cdigo Civil de
2002 em substituio Teoria dos Atos de Comrcio previsto no Cdigo Comer-
cial e Regulamento n 737, de 1850.
O Livro II da Parte Especial do Cdigo Civil cataloga as regras inerentes ao
Direito de Empresa.
O conceito de empresa entendido como toda atividade econmica organiza-
da e exercida com profissionalismo pelo empresrio, seja para produzir ou circular
bens ou servios.
Alberto Asquini desenvolve um estudo acerca dos distintos perfis de empresa,
o chamado Perfil Polidrico da Empresa.
Segundo o contemporneo de Vivante, a empresa pode ora ser tomada como
sinnimo de empresrio (perfil subjetivo), ora como sinnimo de estabelecimento
empresarial (perfil objetivo), como sinnimo de atividade (perfil funcional) ou de
instituio (perfil corporativo).
Vale frisar que o que prevalece a anlise da Teoria da Empresa desenvolvida
por Vivante, ou seja, empresa enquanto atividade exercida pelo empresrio.
Com base no perfil funcional, empresa a atividade econmica organizada
para a produo de bens (transformao e montagem), circulao de bens (inter-
mediao), produo e circulao de servios.
Exerccios
1. (VUNESP 2012 TJ Juiz Substituto MG) Com a vigncia do Novo Cdi-
go Civil, luz do art. 966, correto afirmar que o Direito brasileiro concluiu
a transio para a:
a) Teoria da empresa, de matriz francesa.
b) Teoria da empresa, de matriz italiana.
c) Teoria dos atos de comrcio, de matriz francesa.
d) Teoria dos atos de comrcio, de matriz italiana.
Direito Empresarial 13
Empresrio pode ser considerado o gnero do qual pode surgir o empresrio pes-
soa fsica na qualidade de empresrio individual e a pessoa jurdica com a EIRELI
e a sociedade empresria.
O empresrio individual ao explorar a atividade sozinho assume a responsabi-
lidade direta e ilimitada das obrigaes contradas.
J no caso de pessoa jurdica constituda pela unio de esforos entre scios
chamada de sociedade empresria.
Porm, o empresrio enquanto pessoa jurdica tambm pode ser uma pessoa
jurdica unipessoal, novidade introduzida em 2011 no ordenamento pela figura
da EIRELI ou empresa individual de responsabilidade limitada.
Enquanto para a sociedade empresria vigora o princpio da pluralidade de
scios, na EIRELI h uma nica pessoa detendo todas as quotas representativas
de seu capital.
O empresrio individual a pessoa fsica que explora profissionalmente uma
empresa, ou seja, uma atividade organizada para produo ou circulao de bens
ou de servios.
Segundo a doutrina unnime, a atuao com profissionalismo identificada
pela habitualidade e pessoalidade na explorao da atividade econmica.
J a pessoalidade no requer a execuo da atividade em si, mas que a ativi-
dade seja exercida diretamente pelo empresrio.
Diz-se que explorao de atividade econmica aquela que tem fins lucra-
tivos, para que essa atividade seja considerada organizada preciso que o em-
presrio rena os fatores necessrios para a produo ou circulao de bens ou
servios.
Lembrando que a reunio entre esses fatores deve abarcar o capital, a mo
de obra e os insumos.
No Direito Empresarial existem excees que representam atividades conside-
radas no empresariais, sendo a atividade intelectual e a atividade rural.
14 Direito Empresarial
Exerccio
3. (FCC 2012 TRT 24 Regio Juiz do Trabalho SE) Assinale a alternativa
correta. Empresrio caracterizado:
a) Pela atividade lucrativa.
b) Pelo registro na Junta Comercial.
c) Pelo exerccio profissional de atividade econmica organizada para pro-
duo ou circulao de bens ou de servios.
d) Pela atividade lucrativa lcita.
e) Pelo exerccio de atividade intelectual de natureza cientfica.
Exerccio
4. Se o empresrio tornar-se incapaz:
a) Poder, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar
na empresa antes exercida por ele enquanto capaz, independentemen-
te de autorizao judicial, que estar implcita nos poderes conferidos
ao curador nomeado pelo juiz.
Direito Empresarial 15
Exerccio
5. (2013 Juiz do Trabalho) Relativamente empresa individual de responsabi-
lidade limitada, disciplinada pela Lei n 12.441/2011 incorreto afirmar:
16 Direito Empresarial
6. Obrigaes Registro
Exerccio
6. Julgue a assertiva:
A competncia das Juntas Comerciais para executar os servios de registro
pblico de empresas limitada circunscrio territorial da unidade federa-
tiva em que se encontrem sediadas.
7. Obrigaes Escriturao
Os empresrios devem, portanto, escriturar seus livros ou fichas, por sistema me-
canizado ou no, de forma uniforme, respeitando:
os requisitos intrnsecos, que dizem respeito ao modo de escriturar os li-
vros, sempre em conformidade com as tcnicas de cincia contbil;
os requisitos extrnsecos, tais como os termos de abertura e de encer-
ramento devidamente assinados pelo empresrio e por contabilista e a
respectiva autenticao pela junta comercial.
O livro dirio, cuja escriturao imposta a todo e qualquer empresrio, tem
natureza contbil e nele sero lanadas, com individuao, clareza e caracteriza-
o do documento respectivo, dia a dia, por escrita direta ou reproduo, todas
as operaes relativas ao exerccio da empresa.
A escriturao do livro dirio ser feita em idioma e moeda corrente nacionais
e em forma contbil, por ordem cronolgica de dia, ms e ano, sem intervalos
em branco, nem entrelinhas, borres, rasuras, emendas ou transportes para as
18 Direito Empresarial
Exerccio
7. (Juiz Substituto TJ/SP 2013) O Juiz s poder autorizar a exibio integral
dos livros e papis de escriturao empresarial quando necessria para:
a) Verificar se o empresrio ou a sociedade empresria observa, ou no,
em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei.
b) Resolver questes relativas a sucesso, comunho ou sociedade, admi-
nistrao ou gesto conta de outrem, ou em caso de falncia.
c) Apurar se a atividade empresarial gerou lucros ou prejuzos no exerccio
financeiro.
d) Apurar se a empresa paga pontualmente os tributos incidentes sobre a
atividade empresarial.
Captulo 2
Sociedade
Exerccio
8. Julgue a alternativa:
As sociedades por aes, independentemente do objeto explorado, sero sem-
pre da espcie empresria; j as cooperativas sero sempre da espcie simples.
2. Sociedades No Personificadas
Exerccio
9. (TJ Amazonas Juiz) Com relao ao Direito Societrio, assinale a afirma-
tiva correta:
a) A sociedade comum uma espcie de sociedade despersonificada,
cujos scios respondem de forma ilimitada e solidria pelas obrigaes
sociais, e o scio que contratou pela sociedade no pode se valer do
benefcio de ordem.
b) A subsidiria integral, considerada como exceo regra da pluralidade
dos scios exigida para a constituio de uma sociedade, sempre uma
sociedade annima unipessoal, cujo nico scio uma pessoa natural
ou jurdica brasileira.
c) A transformao de uma sociedade limitada depende de aprovao de
3/4 do capital social, salvo se prevista no ato constitutivo, caso em que
o dissidente poder retirar-se da sociedade mediante alterao do con-
trato social.
d) As aes so espcies de valores mobilirios e, nos termos da Lei n
6.404/1976, conferir ao seu titular a condio de scio, incluindo os
direitos essenciais concernentes ao voto, retirada, participao nos lu-
cros e no acervo da companhia em caso de dissoluo.
Direito Empresarial 21
Exerccio
10. (FCC MPE/CE 2008) A sociedade empresria, como pessoa jurdica, sujeito
de direito personalizado. Posta a premissa, FALSA a consequncia seguinte:
a) Sua titularidade negocial, ou seja, ela quem assume um dos polos na
relao negocial.
b) Sua titularidade processual, isto , pode demandar e ser demandada
em juzo.
c) Sua responsabilidade patrimonial, ou seja, tem patrimnio prprio, in-
confundvel e incomunicvel com o patrimnio individual de seus scios.
d) Extingue-se por um processo prprio, que compreende as fases de dis-
soluo, liquidao e partilha de seu acervo.
e) A responsabilizao patrimonial, solidria e direta dos scios, em rela-
o aos credores, pelo eventual prejuzo causado pela sociedade.
Exerccio
11. (Cespe 2013 DPE-DF Defensor Pblico) Julgue o item seguinte, acerca
da desconsiderao da personalidade jurdica:
Segundo o Cdigo Civil de 2002, para a autorizao da desconsiderao da
personalidade jurdica, basta a falta de patrimnio da sociedade para solver
suas obrigaes.
Exerccio
12. Dos tipos de sociedades personificadas o objeto sempre definir se empre-
sria ou simples?
Exerccio
13. Qual o momento em que o scio da sociedade em nome coletivo pode ser
cobrado com os seus bens particulares?
Diante das diferenas apontadas entre os dois tipos de scio para a socieda-
de em comandita simples, fica ntido que os scios comanditados contribuem
com capital e trabalho e ainda so responsveis pela administrao da empresa.
Tambm possuem responsabilidade ilimitada perante terceiros, devendo saldar as
obrigaes contradas e no quitadas pela sociedade.
Por fim, vale lembrar que na razo social s pode conter nomes dos scios
comanditados, todavia, se ocorrer a presena do nome de algum scio comanda-
trio, restar presumido que o mesmo comanditado e passar a responder de
forma ilimitada.
Exerccio
14. Os atos de gesto e fiscalizao podem ser exercidos pelos scios comandi-
trios?
Exerccio
15. Qual a importncia da deciso dos diretores acionistas em comparao aos
demais acionistas?
Captulo 3
Sociedade Limitada
Por fim, resta ntido que os scios se beneficiam nesse tipo de sociedade, pois
num eventual insucesso do negcio, eles somente pagaro pelo valor mximo de
suas quotas, as quais foram definidas no capital social firmado no contrato de
constituio da empresa e alteraes.
Exerccio
16. O que acarreta a omisso do termo Ltda. na razo social ou denominao
da empresa de sociedade limitada?
Exerccio
17. Quais as possibilidades de formao do capital da sociedade limitada?
O scio remisso aquele que no cumpre com seu dever de integralizar o capital
por ele subscrito (art. 1.004 do CC).
Ser constitudo em mora, devendo a sociedade notific-lo para que integra-
lize o capital subscrito no prazo de 30 dias.
Os scios podero promover ao indenizatria ou reduzir a participao do
scio remisso at o montante que ele integralizou, devendo essa possibilidade ser
aprovada pela maioria.
A cesso de quotas ato pelo qual determinado scio transfere, total ou par-
cialmente, suas quotas a outro ou a terceiro no scio. A quota indivisvel em
relao sociedade, salvo para efeito de transferncia (art. 1.056 do CC).
Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcial-
mente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou
a terceiro, se no houver oposio de titulares de mais de do capital social
(art. 1.057 do CC). A eficcia se dar somente a partir do arquivamento do
ato correspondente cesso no rgo de registro competente. At dois anos
aps averbada a modificao do contrato, responde o cedente solidariamente
com o cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha
como scio.
Exerccio
18. (FCC 2009 TJ/MS Juiz Substituto) Em relao s sociedades limitadas,
analise as afirmativas abaixo:
I. As alteraes do contrato social dependem de deliberao dos scios, to-
mada em reunio ou assembleia, pelos votos correspondentes a, no mnimo,
do seu capital social.
II. Nas sociedades limitadas todos os scios devem contribuir para a forma-
o da sociedade sendo vedada a contribuio que consista unicamente em
prestao de servio.
30 Direito Empresarial
III. Na omisso do contrato social, o scio poder ceder sua quota, total ou
parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos de-
mais scios, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de
um quarto do capital social.
a) I, II e III.
b) II.
c) I e III.
d) II e III.
e) I e II.
Exerccio
19. (TJ/DF 2008 Juiz Substituto) A administrao na sociedade limitada tem
as seguintes caractersticas, exceto uma:
a) A Ltda. administrada por uma ou mais pessoas designadas no contra-
to social ou em ato separado. O contrato social poder permitir admi-
nistradores no scios, cuja designao dever ocorrer aps a integrali-
zao do capital social e por deliberao unnime dos scios.
b) O administrador designado em ato separado investir-se- no cargo me-
diante termo de posse no livro de atas da administrao e o exerccio
do cargo de administrador cessa pela destituio, em qualquer tempo,
Direito Empresarial 31
Exerccio
20. (Cespe 2007 Petrobrs Advogado) Lcio e Paulo so dois dos treze
scios da TK Plsticos Ltda. Lcio administrador da sociedade e pai de Pau-
lo, que foi eleito pela Assembleia Anual de Scios para compor o conselho
fiscal. Acerca da situao hipottica apresentada e das normas atinentes
sociedade limitada, julgue o item seguinte:
Paulo no poderia compor o conselho fiscal da TK Plsticos Ltda.
32 Direito Empresarial
6. Deliberaes Sociais
As deliberaes sociais so as decises tomadas pelos scios em assembleia ou
reunio sobre assuntos de interesse da sociedade. A assembleia modalidade de
conclave obrigatria para sociedades com mais de dez scios.
Nos termos do art. 1.071 do CC, dependem da deliberao dos scios, alm
de outras matrias indicadas na lei ou no contrato, as matrias privativas, por
exemplo, a aprovao das contas da Administrao.
Para que possa alterar qualquer clusula do contrato precisa submeter a ma-
tria apreciao dos scios.
As operaes societrias, como fuso, incorporao, bem como a dissoluo
da sociedade devem passar por prvia apreciao dos scios.
O pedido de recuperao judicial tambm depende de prvia deliberao dos
scios.
Assembleia e reunio de scios, do ponto de vista ftico, possuem a mesma
natureza, porm no mbito jurdico h uma diferena, que est nas formalidades
para a vlida tomada de uma deliberao social.
Quando falamos em convocao, a assembleia sempre haver convocao de
acordo com as regras estabelecidas no CC (art. 1.073), j na reunio, as regras
para vlida convocao podero ser livremente pactuadas pelos scios no con-
trato social. O quorum necessrio para instalao da assembleia ou reunio diz
respeito a do capital social, portanto devero estar presentes scios detentores
de pelo menos 75% do capital. Em segunda convocao a assembleia se instala
com a presena de qualquer nmero de scios.
Exerccio
21. (FGV 2008 TCM/RJ Procurador) Assinale a alternativa correta:
a) Nas Limitadas, as deliberaes em assembleia so obrigatrias se o n-
mero de scios for superior a dez.
b) A administrao atribuda ao scio no contrato social de sociedade limi-
tada presume-se conjuntiva.
c) Os scios de sociedade limitada respondem ilimitadamente pela inte-
gralizao do capital social.
d) Nas limitadas, o Conselho Fiscal rgo de existncia obrigatria, mas
de funcionamento permanente ou no.
e) clusula contratual essencial a nomeao dos administradores no
contrato social.
Direito Empresarial 33
Exerccio
22. Julgue a assertiva:
A transformao depende do consentimento de todos os scios, salvo se
prevista no ato constitutivo, caso em que o dissidente poder retirar-se da
sociedade, aplicando-se, no silncio do contrato social, o disposto no art.
1.031 do CC.
iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas
obrigaes e por incapacidade superveniente, por exemplo, interdio por se
tornar brio habitual.
A Limitada pode tambm comportar a modalidade de excluso extrajudicial,
nos termos do art. 1.085 do CC, mediante deliberao de scios que representem
mais da metade do capital social, em assembleia especialmente convocada para
esse fim, ciente o acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento
e o exerccio do direito de defesa.
Os requisitos para que essa excluso extrajudicial ocorra so:
indispensvel que a maioria dos scios, representativa de mais da meta-
de dos scios, deseje essa excluso;
preciso ter a falta grave; e
o contrato da sociedade deve prever de forma expressa a possibilidade da
excluso judicial.
A excluso extrajudicial por justa causa deve decorrer da prtica de ato de
inegvel gravidade que ponha em risco a continuidade da empresa explorada
pela sociedade.
Na hiptese de dissoluo parcial, o valor de reembolso ser considerado
pelo montante realizado de modo efetivo, liquidando-se a quota, salvo disposio
contratual em contrrio, com base na situao patrimonial da sociedade,
data da resoluo, verificada em balano especialmente levantado. H questes
pontuais sobre o reembolso dispostas no art. 1.031 do CC.
A retirada, excluso ou morte no o exime das responsabilidades pelas obri-
gaes sociais anteriores at dois anos depois de averbada a dissoluo da so-
ciedade, nem nos dois primeiros casos em obrigaes posteriores, enquanto no
requerer a averbao.
Exerccio
23. Julgue a assertiva:
O scio majoritrio jamais poder ser excludo extrajudicial de uma Limitada
por justa causa.
Captulo 4
Sociedade Annima
Exerccio
24. (Ceperj 2012 Procon-RJ Advogado) A sociedade annima W, de capital
fechado, pretende lanar aes no mercado burstil aberto. No sistema jur-
dico brasileiro, ela deve obter autorizao ao seguinte rgo:
36 Direito Empresarial
2. S.A. Constituio
Exerccio
25. (Vunesp 2009 TJ-MT Juiz) A companhia que pode ser constituda, me-
diante escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira,
denominada de:
a) Coligada.
b) Controlada.
c) Holding.
d) Subsidiria integral.
e) Companhia pblica de economia mista.
Exerccio
26. (TJ MT 2009 Juiz) A companhia que pode ser constituda, mediante
escritura pblica, tendo como nico acionista sociedade brasileira, deno-
minada de:
a) Coligada.
b) Controlada.
c) Holding.
d) Subsidiria integral.
e) Companhia pblica de economia mista.
Exerccio
27. Julgue a assertiva:
As aes ordinrias das companhias fechadas podero ser de classes diversas
em funo de:
i) conversibilidade em aes preferenciais;
ii) exigncia de nacionalidade brasileira do acionista; ou
iii) direito de voto em separado para o preenchimento de determinados
cargos de rgos administrativos.
Exerccio
28. Julgue a assertiva.
Nas companhias objeto de desestatizao poder ser criada ao preferen-
cial de classe especial, de propriedade exclusiva do ente desestatizante,
qual o estatuto social poder conferir os poderes que especificar, inclusive o
poder de veto s deliberaes da assembleia nas matrias que especificar.
Exerccio
29. (Vunesp 2008 TJ-SP Juiz) A debnture um ttulo emitido:
a) Somente por sociedade annima e confere aos seus titulares direito de
crdito contra ela.
b) Por sociedade annima e sociedade em comandita por aes e confere aos
seus titulares direito de crdito, sem privilgio, ou garantia, contra elas.
c) Somente por sociedade annima e confere aos seus titulares direito de
crdito contra ela, vedada sua converso em aes.
d) Por sociedade annima e sociedade comandita por aes e confere aos
seus titulares direito de crdito, sendo facultada a previso de garantia
real ou flutuante.
42 Direito Empresarial
Exerccio
30. (Cespe 2007 Advogado Petrobrs) Acerca dos valores mobilirios emi-
tidos pelas sociedades annimas, julgue o item que segue:
As partes beneficirias so ttulos estranhos ao capital social da sociedade
annima que garantem aos seus titulares direito de crdito eventual contra
a sociedade.
Direito Empresarial 43
Exerccio
31. (FGV 2009 TJ/PA Juiz) Em regra em uma sociedade annima, a delibe-
rao sobre a emisso de debntures da competncia:
a) Exclusiva da Diretoria Especial de Debntures.
b) Originria do Conselho Fiscal.
c) Privativa da Assembleia Geral.
44 Direito Empresarial
Exerccio
32. Julgue a assertiva:
O direito de recesso assegurado a todos os acionistas da companhia que no
tenham votado favoravelmente aprovao da matria, ainda que titulares de
aes sem direito a voto ou ausentes quando da realizao da Assembleia.
Direito Empresarial 45
Exerccio
33. (BADESC Advogado FGV 2010) O Conselho de Administrao, nas
sociedades annimas, de acordo com a Lei n 6.404/76, poder ser:
a) Facultativo nas sociedades de economia mista e nas sociedades de ca-
pital aberto.
46 Direito Empresarial
Exerccio
34. (TJ MT 2009 Juiz Substituto) Em relao ao de responsabilidade civil
contra o administrador de companhia, pode-se afirmar que:
a) Independe, em regra, de deliberao a ser tomada em assembleia geral.
b) Compete ordinariamente prpria companhia promov-la.
c) Poder ser promovida, ordinariamente, por qualquer acionista.
Direito Empresarial 47
Exerccio
35. (TRT-MG Juiz do Trabalho 2007) Com relao s sociedades annimas,
assinale a alternativa incorreta:
a) A companhia de capital autorizado ter, obrigatoriamente, Conselho
de Administrao.
48 Direito Empresarial
Exerccio
36. (TJ/DF 2008 Juiz Substituto) A Lei n 6.404/76, dispe que o acionista
deve exercer o direito a voto no interesse da companhia. O voto ser con-
siderado abusivo ou em conflito em trs dos quatro itens abaixo. Indique o
item cujo voto proferido no abusivo ou em conflito:
a) Quando o voto for exercido com o fim de causar dano companhia ou
a outros acionistas.
b) Quando o voto for proferido nas deliberaes da assembleia geral rela-
tivas ao laudo de avaliao de bens com que o acionista concorrer para
a formao do capital social e na aprovao de suas contas.
c) Quando o voto for exercido com o fim de obter, para si ou para outrem,
vantagem a que no faz jus e de que resulte, ou possa resultar prejuzo
para a companhia ou para outros acionistas.
Direito Empresarial 49
Exerccio
37. Julgue a assertiva:
O tag along previsto no art. 254-A exclusivo para acionistas minoritrios
que detenham aes com direito a voto, mas o estatuto da companhia po-
der assegurar aos detentores de aes preferenciais sem direito a voto o
50 Direito Empresarial
Exerccio
38. (FGV 2009 TJ/MS Juiz Substituto) Nos termos da Lei n 6.404/76, se um
signatrio de acordo de acionistas, devidamente arquivado na Companhia,
votar contrariamente ao acordo firmado:
a) Ele responder objetivamente pelos prejuzos decorrentes de seu voto
perante os demais signatrios.
b) Seu voto no ser computado pelo presidente da assembleia ou do
rgo colegiado de deliberao.
c) Ele responder subjetivamente pelos prejuzos decorrentes de seu voto
perante a Companhia.
d) Haver a suspenso da deliberao, com instaurao de assembleia
especial da qual participaro somente os signatrios do acordo para
resolver a questo.
Captulo 5
Estabelecimento Comercial
1. Estabelecimento Comercial
Estabelecimento comercial ou empresarial o conjunto de bens corpreos e in-
corpreos organizado pelo empresrio para o exerccio da empresa.
A natureza jurdica do estabelecimento empresarial a de universalidade de
fato, pois se trata de uma pluralidade de bens singulares que, pertinentes mes-
ma pessoa, tenham destinao unitria, de acordo com o art. 90 do CC.
Tema importante o da transferncia do estabelecimento comercial. Esta
feita por um contrato denominado trespasse, que o negcio jurdico que tem
por objeto a transferncia do estabelecimento empresarial.
S produzir efeitos perante terceiros depois de arquivado na Junta Comercial
e publicado na imprensa oficial (publicao esta que ser dispensada para o MEI).
Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a
eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os
credores ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias
aps a sua notificao (o silncio implica em consentimento tcito).
Se o credor se manifestar contra a transferncia, o empresrio deve ou pagar
os credores ou desistir da transferncia, pois, se esta ocorrer, ser irregular e, con-
sequentemente, ineficaz. Assim, se o credor executar o alienante irregular, poder
indicar penhora os bens alienados em trespasse. Tambm uma consequncia da
alienao irregular a decretao de sua falncia (art. 94, III, c, da Lei n 11.101/05).
Exerccio
39. (DPE-SC Fepese 2012) Considerando que o estabelecimento da empresa
um complexo de bens organizado para exerccio da empresa, por empre-
srio, ou por sociedade empresria, sobre o estabelecimento, assinale a
alternativa correta:
52 Direito Empresarial
Exerccio
40. Julgue a assertiva:
vedado ao alienante, na omisso do contrato de trespasse, se reestabelecer
nas proximidades do estabelecimento por ele transferido, nos cinco anos
subsequentes, exercendo a mesma atividade anteriormente explorada, ainda
que sem concorrncia.
Exerccio
41. (TJ-SP Juiz 2013) De acordo com a jurisprudncia do Superior Tribunal
de Justia na interpretao da Lei de Locaes (Lei n 8.245/91), a expresso
accessio temporis utilizada para viabilizar o perfazimento do prazo mnimo
legal exigido para a renovao das locaes empresariais significa a possibi-
lidade da soma dos prazos:
a) Dos contratos escritos de locao do cedente e do cessionrio da locao.
b) De explorao de ramos diferentes de comrcio do locatrio.
c) Dos contratos escritos de locao do antecessor e do sucessor da locao.
d) Dos contratos celebrados por escrito, entremeados por pequeno lapso
temporal de contrato no escrito.
Exerccio
42. Julgue a assertiva:
No poder o locador de espao em shopping center opor-se renovao do
contrato com base na exceo para retomada do imvel para uso prprio.
Captulo 6
Propriedade Industrial
Exerccio
43. (Juiz do Trabalho TRT 20 Regio) Assegura-se ao autor o direito de obter
patente, que lhe garante a propriedade:
a) Somente de inveno que atenda aos requisitos de novidade e ativida-
de inventiva, ainda que no tenha aplicao industrial.
b) Como modelo de utilidade, de objeto de uso prtico, ou parte deste,
suscetvel de aplicao industrial, que apresente nova forma ou dispo-
sio, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhoria funcional no
seu uso ou em sua fabricao.
c) Como descoberta, de teorias cientficas e de mtodos matemticos.
d) Como inveno, de tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos, bem
como mtodos teraputicos ou de diagnstico, para aplicao no corpo
humano ou animal.
e) Como descoberta, de todo ou de parte de seres vivos naturais e mate-
riais biolgicos encontrados na natureza, ou ainda que dela isolados,
inclusive o genoma ou germoplasma de qualquer ser vivo natural e os
processos biolgicos naturais.
Seguindo no estudo dos bens tutelados por meio da concesso da carta patente,
vamos continuar a ver os requisitos da concesso.
Falamos que somente poder ser patenteado um bem novo, qual seja, aquele
que no compreendido pelo estado da tcnica.
tambm requisito a atividade inventiva: a inveno dotada de atividade
inventiva sempre que, para um tcnico no assunto, no decorra de maneira
evidente ou bvia (inveno), comum ou vulgar (modelo de utilidade) do estado
da tcnica.
Outro requisito a industriabilidade, ou seja, a inveno ou o modelo de
utilidade deve poder ser utilizado ou produzido em qualquer tipo de indstria.
Finalmente, o ltimo dos requisitos o desimpedimento: no so patente-
veis os bens considerados contrrios moral, aos bons costumes, segurana,
ordem e sade pblica; as substncias resultantes de transformao do ncleo
atmico; o todo ou parte dos seres vivos, exceto transgnicos que atendam os
requisitos da patenteabilidade e que no sejam mera descoberta.
58 Direito Empresarial
Exerccio
44. (TJSP Juiz do Trabalho 2011) So patenteveis:
I. descobertas, teorias cientficas e mtodos matemticos;
II. o objeto de uso prtico, ou parte deste, suscetvel de aplicao industrial,
que apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que re-
sulte em melhoria funcional no seu uso ou em sua fabricao;
III. tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos para aplicao no corpo
humano;
IV. a inveno que atenda aos requisitos de novidade, atividade inventiva e
aplicao industrial.
Est correto apenas o contido em:
a) I, II e IV.
b) I, II e III.
c) II, III e IV.
d) II e IV.
e) IV.
Vamos comear agora o estudo dos bens protegidos pelo registro, a comear pelo
desenho industrial.
Desenho industrial uma criao relacionada esttica do produto. Conside-
ra-se desenho industrial a forma plstica ornamental de um objeto ou o conjunto
Direito Empresarial 59
Exerccio
45. Julgue a assertiva:
Diferentemente da patente de inveno e do modelo de utilidade, os di-
reitos decorrentes do registro de desenho industrial no se extinguem pela
caducidade.
Exerccio
46. Julgue a assertiva:
Caducar o registro se, decorridos cinco anos da sua concesso, o uso da
marca no tiver sido iniciado no Brasil, ou o uso da marca tiver sido interrom-
pido por mais de cinco anos consecutivos.
Captulo 7
Teoria dos Ttulos de
Crdito
O conceito de ttulo de crdito est disposto no art. 887 do Cdigo Civil: O ttulo
de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele
contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei.
Segundo Cesare Vivante: Ttulo de crdito o documento necessrio ao
exerccio do direito literal e autnomo nele mencionado.
O ttulo de crdito no extingue a obrigao que lhe subjacente.
Neste sentido, versa a Smula n 299 do Superior Tribunal de Justia: ad-
missvel a ao monitria fundada em cheque prescrito.
importante atentar para o fato que o ttulo de crdito no um acessrio,
no dependente do negocio jurdico que lhe deu causa, mas sim autnomo.
O ttulo de crdito no contm o crdito, apenas o mencionada, faz referncia
de maneira autnoma, independente.
Ainda, versa o 3 do art. 889: O ttulo poder ser emitido a partir dos carac-
teres criados em computador ou meio tcnico equivalente e que constem da es-
criturao do emitente, observados os requisitos mnimos previstos neste artigo.
O princpio da autonomia pode ser analisado sobre dupla perspectiva:
O ttulo autnomo em relao ao negcio jurdico subjacente. Ainda que
o negcio jurdico seja nulo, no ser contaminada a validade jurdica do
ttulo de crdito.
Cada signatrio de um ttulo de crdito tem uma obrigao independente,
autnoma, que no se contamina pela obrigao de coobrigados.
3. Princpios da Literalidade
O princpio da literalidade significa que o ttulo de crdito vale por aquilo que nele
houver sido escrito.
O princpio da literalidade se subdivide em dois subprincpios, o da Liberalida-
de Positiva e o da Literalidade Negativa.
Na literalidade positiva, tudo que houver sido escrito em ttulo de crdito a ele
se incorpora, contra ele pode ser oposto e discutido em eventual demanda judicial.
Neste sentido versa a Smula n 258 do STJ: A nota promissria vinculada a
contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do
ttulo que a originou.
Ainda, versa a Smula n 380 do STJ: A simples propositura da ao de revi-
so de contrato no inibe a caracterizao da mora do autor.
Neste sentido versa a Smula n 60 do STJ: nula a obrigao cambial assumida
por procurador do muturio vinculado ao mutuante, no exclusivo interesse deste.
Versa a Smula n 387 do STF: A cambial emitida ou aceita com omisses,
ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f antes da cobrana ou
do protesto.
4. Subprincpios
Na literalidade negativa, nada que tenha sido escrito em um ttulo de crdito
contra ele pode ser oposto ou discutido em eventual demanda judicial.
Alm dos princpios essenciais que so previstos para todos os ttulos de crdi-
to, h tambm os chamados subprincpios no essenciais (incidentais), sendo eles
a abstrao e a causalidade, ou seja, h ttulos abstratos e ttulos causais. Ambos
os ttulos so vlidos.
Direito Empresarial 63
5. Ttulo de Crdito
Versam os arts. 914, 897, pargrafo nico, e 903 do Cdigo Civil:
Art. 914: Ressalvada clusula expressa em contrrio, constante do endosso,
no responde o endossante pelo cumprimento da prestao constante do ttulo.
Art. 897, pargrafo nico: vedado o aval parcial.
Art. 903: Salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de
crdito pelo disposto neste Cdigo.
importante destacar que no h nenhum ttulo de crdito que no seja
tratado por lei especfica.
Sendo assim, o art. 903 do CC determina que o Cdigo Civil s ser aplicado
se no houver lei especfica.
Segundo Cesare Vivante, existem dois tipos de ttulos de crdito: os ttulos de
crdito tpicos, que so tipificados nominadamente em lei especial e os ttulos de
crdito atpicos, que so aqueles inventados.
64 Direito Empresarial
Neste sentido versa o art. 889 do CC: Deve o ttulo de crdito conter a
data da emisso, a indicao precisa dos direitos que confere, e a assinatura do
emitente.
As causas interruptivas da prescrio esto dispostas no art. 202, III, do CC:
A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-:
III por protesto cambial.
Aps o disposto no artigo supracitado, houve uma derrubada da Smula n
153 do STF, que previa: Simples protesto cambirio no interrompe a prescrio.
Ainda, versa o art. 1.647, III, do Cdigo Civil: Ressalvado o disposto no art.
1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime
da separao absoluta: III prestar fiana ou aval.
Para corroborar o disposto no artigo supramencionado, versa a Smula n
332 do STJ: A fiana prestada sem autorizao de um dos cnjuges implica a
ineficcia total da garantia.
1. Obrigaes Cambiais
Ordinariamente atuam em um ttulo de crdito trs pessoas:
Sacado: pessoa contra quem a ordem foi expedida;
Sacador: pessoa que cria o ttulo de crdito, que expede a ordem;
Tomador: pessoa a quem a quantia deve ser paga.
O aceitante a pessoa que deu o seu aceite no ttulo de crdito. Que se faz
pela simples assinatura no anverso do ttulo de crdito.
importante destacar que o aceite a obrigao cambial e s existe no ttulo
de crdito.
O devedor cambial direto a pessoa que faz o pagamento extintivo da obri-
gao cambial.
J o devedor cambial indireto a pessoa que faz o pagamento de regresso, ou
seja, a pessoa que paga o ttulo de crdito, no entanto no o extingue.
Sendo assim, observa-se que o aceite a obrigao cambial pela qual uma
pessoa se torna devedora direta de um ttulo de crdito.
Versa o art. 26 do Decreto n 57.663/66, Anexo 01, Lei Uniforme Relativa s
Letras de Cmbio e Notas Promissrias:
Art. 26. O aceite puro e simples, mas o sacado pode limit-lo a uma parte
da importncia sacada.
Qualquer outra modificao introduzida pelo aceite no enunciado da letra
equivale a uma recusa de aceite. O aceitante fica, todavia, obrigado nos termos
do seu aceite.
3. Endosso
O endosso a obrigao cambial pela qual se transfere necessariamente um ttu-
lo de crdito. D-se pela assinatura do beneficirio no verso do ttulo de crdito.
H dois tipos de endosso, o endosso prprio e o endosso imprprio.
O endosso prprio, tambm conhecido como endosso pleno e endosso transla-
tivo, trata-se do endosso pelo qual transfere a propriedade de um ttulo de crdito.
Quem transfere chamado de endossante e quem recebe chamado de
endossatrio.
No endosso prprio, o endossante transfere no somente o papel, mas tam-
bm o crdito nela mencionado.
J no endosso imprprio, o endossante transfere ao endossatrio a crtula,
mas no crdito nela mencionado.
Existem duas modalidades de endosso imprprio:
Endosso Mandato: O endossante faz do endossatrio o seu procurador
para apresentar o ttulo, receber a quantia, dar a quitao. O endossante
constitui o endossatrio seu procurador para apresentar o ttulo, receb
-lo, dar quitao.
Direito Empresarial 67
4. Tipos de Endosso
Existem dois tipos de endosso:
Endosso em Preto ou Especial: endossante nomeia expressamente o en-
dossatrio;
Endosso em Branco ou Geral: se d pela simples assinatura do beneficirio
no verso do ttulo, sem que ele mencione o endossatrio.
A clusula no ordem uma clusula proibitiva do endosso.
Referida clusula impede, em tese, uma sucesso de endossos. A clusula
probe o endosso, mas no o impede.
O endosso dado com violao clusula no ordem se d com a forma e os
efeitos de uma cesso de crdito.
Neste sentido, versa o art. 290 do Cdigo Civil: A cesso do crdito no tem
eficcia em relao ao devedor, seno quando a este notificada; mas por notifi-
cado se tem o devedor que, em escrito pblico ou particular, se declarou ciente
da cesso feita.
Ainda, versa o art. 294 do Cdigo Civil: O devedor pode opor ao cessionrio
as excees que lhe competirem, bem como as que, no momento em que veio a
ter conhecimento da cesso, tinha contra o cedente.
6. Aval x Fiana
Para que se promova uma ao cambial, preciso que o ttulo esteja vencido.
A doutrina classifica os vencimentos em dois grandes grupos: vencimentos
extraordinrios (por antecipao) e vencimentos ordinrios.
No vencimento extraordinrio, ocorre um fato prescrito em lei que desenca-
dear o automtico vencimento do ttulo, independentemente da data original-
mente fixada.
So fatos que desencadeiam vencimento antecipado:
recusa do aceite; aceite parcial;
insolvncia civil do devedor cambial;
liquidao extrajudicial das instituies financeiras; e
falncia do devedor cambial direto.
H quatro modalidades de vencimentos ordinrios. A primeira a denominada
vista, quando o vencimento se d contra a apresentao. A segunda modalidade
o vencimento a dia certo, aquele com data exata. A terceira o vencimento a cer-
to termo de data (tempo a contar da data da emisso). Por fim, existe o vencimento
a certo termo de vista, a contar a certo termo de apresentao do ttulo (aceite).
2. Prescrio
A regra geral que o ttulo de crdito prescreve para ser executado em trs
anos, contra o devedor direto e seus avalistas. De forma diversa, contra o devedor
indireto e seus avalistas o prazo de um ano. Por fim, o prazo para ingressar com
ao de regresso de seis meses, contados do efetivo pagamento do ttulo.
Conforme mencionado anteriormente, existe a regra geral, porm h exce-
es. A primeira exceo a duplicata, nos termos do art. 18 da Lei n 5.474/68.
A segunda exceo o cheque e, segundo a Lei n 7.357/85, o prazo prescricio-
nal para se executar um cheque de seis meses.
De acordo com o princpio da actio nata, o prazo prescricional conta-se do
nascimento do direito de ao. Assim, a prescrio de seis meses deve ser contada
da expirao do prazo de apresentao.
3. Ao Cambial
1. Letra de Cmbio
A letra de cambio a ordem direta de pagamento de quantia com promessa
indireta.
O sacador ordena ao sacado que pague ao beneficirio certa soma em dinheiro.
A doutrina classifica as figuras intervenientes em um ttulo de crdito em:
intervenientes necessrias e intervenientes facultativas.
So trs as figuras intervenientes necessrias, aquelas que quando ausentes
implicam a nulidade do ttulo: sacador, beneficirio ou tomador e sacado.
J as figuras intervenientes facultativas so aquelas que podem ou no estar
presentes, sendo estas: avalista, endossante e aceitante.
Ademais, a doutrina classifica os requisitos de validade da letra de cmbio em
dois grupos: requisitos intrnsecos e extrnsecos.
Trs so os requisitos intrnsecos: agente capaz, objeto lcito e vontade livre e
desembaraada de se obrigar cambialmente. Quanto aos requisitos extrnsecos,
estes podem ser essenciais (aqueles que, quando ausentes, geram nulidade do
ttulo) ou no essenciais.
Observa-se que h trs requisitos no essenciais comuns a todos os ttulos de
crdito: poca do vencimento, praa do pagamento e praa de emisso.
importante destacar que o Cdigo Civil classifica as obrigaes em dois grupos.
Na obrigao querable, o credor tem nus de apresentar o ttulo ao devedor. J na
obrigao portable, o devedor localiza o credor e lhe oferece o pagamento.
fazer uma nica duplicata mencionando cada parcela, seu valor e data de ven-
cimento; ou pode fazer duplicatas em srie (uma duplicata para cada parcela).
O art. 23 da Lei de Duplicatas menciona os dois casos em que poder ser sacada
a triplicata: em caso de perda ou extravio da duplicata.
necessrio informar que o boleto bancrio no duplicata, mas sim uma
mera cobrana bancria, j que no tem a assinatura do sacador e no possui a
palavra duplicata inserta em seu texto. Demais disso, o boleto bancrio no
pode ser executado.
comum ver protesto de boleto bancrio, porm o STJ no tem admitido, a
no ser que tenha havido a remessa da duplicata e tenha sido retida. Neste caso,
faz-se o protesto por falta de devoluo.
O protesto por indicao encontra-se no 1 do art. 13 da Lei de Duplicatas:
1 Por falta de aceite, de devoluo ou de pagamento, o protesto ser
tirado, conforme o caso, mediante apresentao da duplicata, da triplicata, ou,
ainda, por simples indicaes do portador, na falta de devoluo do ttulo.
preciso destacar que o STJ entendeu que o boleto bancrio pode ser
protestado e executado, criando uma nova modalidade de ttulo executivo no
Brasil (REsp 1024691/PR).
Outra importante informao a de que a duplicata vista ou a dia certo,
porm nunca a termo.
7. Duplicata Aceite
1. Protesto
O protesto regulamentado pela Lei n 9.492/97. Por esta lei, temos o seguinte
conceito: protesto o ato formal e solene pelo qual se prova a inadimplncia e o
descumprimento de obrigao originada em ttulos e outros documentos de dvida.
Trata-se de conceito incuo.
Protesto , na verdade (conceito doutrinrio), o ato formal e solene pelo qual
se comprova um fato: a apresentao.
O protesto deve ser lavrado na praa do pagamento. Caso este dado no
conste do ttulo, caber ao credor apresentar ao devedor, no domiclio deste.
Quando se tratar de protesto com fins falimentares, dever ser lavrado no lugar
do foro competente para conhecer do pedido de falncia. Este o entendimento,
inclusive, do STJ. Ademais, s pode ser lavrado o referido protesto se constar do
ttulo pessoa que pode falir: regra geral, o empresrio, pessoa natural ou jurdica.
A jurisprudncia do STJ vem entendendo que o protesto cambial por falta de
pagamento que observa as formalidades do processo especial com fins falimenta-
res ser vlido para esta finalidade. Veja tambm a Smula n 361 do STJ.
Com relao ao prazo, quando se trata de protesto cambialmente facultativo,
no existe prazo.
J o protesto cambialmente necessrio tem prazo de um dia til aps o venci-
mento, considerando-se til o dia de expediente bancrio normal.
Para este prazo, temos trs excees:
duplicata: o prazo para protesto de duplicada de 30 dias corridos;
cheque: a apresentao do cheque para compensao equivale ao protesto,
e o prazo para apresentao ser de 30 ou 60 dias, a depender de ser a praa
de emisso, respectivamente, igual ou diferente da praa de apresentao.
cdula de crdito bancrio: protesto sempre facultativo para fins cambiais.
78 Direito Empresarial
2. Finalidade do Protesto
2. Competncia
O art. 3 da Lei de Falncias prescreve que competente para o juzo falimentar
aquele em que est localizado o principal estabelecimento.
Sobre o que seja o principal estabelecimento h trs teorias.
A primeira teoria traz que principal estabelecimento aquele com maior fatu-
ramento, maior movimentao financeira.
A segunda teoria considera como principal estabelecimento a sede social,
aquela mencionada no contrato social.
O entendimento hoje dominante que principal estabelecimento sinnimo
de sede administrativa, ou seja, o local de onde partem os atos de gesto.
preciso entender que decretada a falncia, no h extino da pessoa jurdi-
ca, como tambm no extingue a personalidade natural.
No se deve confundir falida com massa falida. Falida a sociedade ou o
empresrio individual. A pessoa jurdica continua sua existncia normalmente e a
ser representada na forma estatutria pelos seus administradores. Massa falida
uma entidade despersonificada, representada pelo administrador judicial.
Observa-se que o que a falncia ocasiona uma limitao na capacidade civil
do devedor, pois este perde a posse e a administrao de seus bens.
A massa falida pode ser subjetiva ou objetiva. A subjetiva formada pela
comunidade de credores que habilitou o seu crdito e a objetiva formada pelos
bens e direitos arrecadados do falido.
3. Legitimidade Passiva
A regra geral est no art. 1 da Lei n 11.101/05, que dispe que pode falir o
empresrio, pessoa natural ou jurdica.
Ocorre que, no Direito h excees, casos de pessoas que, mesmo no sendo
empresrias, so sujeitas passivas no processo falencial.
A primeira hiptese o esplio do empresrio, previsto no art. 96, 1, da
Lei de Falncias. At um ano aps o bito do empresrio individual, possvel a
falncia do esplio.
A segunda hiptese est no art. 81 da mesma lei, que traz que, em caso de
falncia de sociedade em que haja scio de responsabilidade ilimitada, a falncia
da sociedade acarretar tambm a falncia destes scios.
82 Direito Empresarial
4. Objetivo
Para que o credor empresrio requeira falncia de outrem, deve ser um empre-
srio regular. Observa-se que a lei exige que o autor do pedido demonstre esta
regularidade.
H um caso em que o empresrio irregular pode ser autor do pedido, quando
se tratar de autofalncia.
Nota-se que pode requerer falncia o credor, mesmo que tenha garantias
reais; o devedor, em caso de autofalncia; e o inventariante do esplio.
necessrio esclarecer que o Ministrio Pblico no pode requerer falncia.
Nota-se que a Fazenda Pblica parte legtima ativa, uma vez que credora.
Ocorre que, a despeito de ser parte legtima, o STJ no admite o pedido de
falncia formulado pelas Fazendas Pblicas, por questo de ausncia de interesse
processual.
5. Finalidade
O art. 75 da Lei n 11.101/05 dispe que a falncia, ao promover o afastamento
do devedor de suas atividades, visa a preservar e otimizar a utilizao produtiva
dos bens, ativos e recursos produtivos, inclusive os intangveis, da empresa.
Direito Empresarial 83
6. Realizao do Ativo
Conforme j estudado, a teoria que orienta a falncia a teoria da preservao
da empresa.
Para que se faa a venda dos bens de maneira a implementar referida teoria,
se fez a ordem do art. 140 da Lei n 11.101/05. Isso, porque tal artigo prescreve
uma ordem de venda dos bens, a qual potencializa a preservao da empresa.
Assim vem disposto:
Art. 140. A alienao dos bens ser realizada de uma das seguintes formas,
observada a seguinte ordem de preferncia:
I alienao da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em bloco;
II alienao da empresa, com a venda de suas filiais ou unidades produtivas
isoladamente;
III alienao em bloco dos bens que integram cada um dos estabelecimentos
do devedor;
IV alienao dos bens individualmente considerados.
O art. 141, II, da Lei de Falncias dispe que o objeto da alienao estar livre
de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do deve-
dor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as
decorrentes de acidentes de trabalho.
O art. 142 estabelece modalidades ordinrias de realizao de ativos:
Art. 142. O juiz, ouvido o administrador judicial e atendendo orientao
do Comit, se houver, ordenar que se proceda alienao do ativo em uma das
seguintes modalidades:
84 Direito Empresarial
Estabelece o art. 1.191 que o juiz s poder autorizar a exibio integral dos
livros e papis de escriturao quando necessria para resolver questes relativas
a sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de ou-
trem, ou em caso de falncia.
Ressalta-se que a insolvncia de fato pressuposto para insolvncia civil.
A insolvncia jurdica se assenta em um sistema de presunes legais que fa-
zem externar da intimidade da vida do empresrio a presuno de runa.
H duas maneiras de se externar da intimidade da vida do empresrio. A pri-
meira a impontualidade, que caracterizada por dois atos: ato extrajudicial (art.
94, I, da Lei n 11.101/05) e ato judicial (art. 94, II, da Lei n 11.101/05).
importante destacar a Smula n 361 do STJ, que estabelece que a notifi-
cao do protesto, para requerimento de falncia da empresa devedora, exige a
identificao da pessoa que a recebeu.
9. Depsito Elisivo
O art. 94, II, da Lei n 11.101/05 dispe que ser decretada a falncia do devedor
que executado por qualquer quantia lquida, no paga , no deposita e no
nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal.
Insta salientar que a presuno que decorre da impontualidade uma pre-
suno relativa, pois, ainda que comprovada a impontualidade, o devedor pode
comparecer e realizar o chamado depsito elisivo.
O depsito elisivo vem previsto no art. 98, pargrafo nico, da Lei n 11.101/05.
Observa-se que o depsito elisivo deve ser feito no prazo da defesa, ou seja,
dez dias contados da juntada do mandado.
Realizado o depsito elisivo a tempo e modo hbeis, h uma modificao na
natureza jurdica da ao de falncia.
A ao continuar tramitando, porm vedado ao juiz decretar a falncia.
Isso porque, feito o depsito elisivo, h modificao na natureza jurdica de fa-
lncia para cobrana.
O art. 94, III, do diploma legal aqui estudado traz algumas condutas que, uma
vez praticadas pelo devedor, fazem externar de sua intimidade, a presuno de
insolvncia jurdica, autorizando o pedido de falncia.
Observa-se que a presuno que decorre dos atos ruinosos uma presuno
absoluta, j que no cabe depsito elisivo.
86 Direito Empresarial
Ao Revocatria Ao Pauliana
cedor na recuperao, pagar em dez anos sem juros nem correo monetria.
O risco da aviao transferido para o servio de combustveis. O STF ao excluir
a sucesso trabalhista em caso de venda na recuperao teve como meta a pre-
servao da empresa.
Art. 60. Se o plano de recuperao judicial aprovado envolver alienao judi-
cial de filiais ou de unidades produtivas isoladas do devedor, o juiz ordenar a sua
realizao, observado o disposto no art. 142 desta Lei.
Pargrafo nico. O objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no ha-
ver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza
tributria, observado o disposto no 1 do art. 141 desta Lei.
Art. 47 da Lei n 11.101/05:
A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao
de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da
fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores,
promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo
atividade econmica.
O STF decidiu que no h sucesso trabalhista quanto s dvidas da recuperanda.
Estando o devedor em recuperao, seu dbito trabalhista se submeter nor-
malmente aos termos do plano de recuperao judicial e, concomitantemente,
no ter sucesso trabalhista.
Aps deciso do STJ, a jurisprudncia se pacificou no sentido de que no h
sucesso trabalhista em caso de venda de estabelecimentos na recuperao.
Perguntou-se em prova para o TRT 3 Regio, se no haveria um conflito de
leis entre o pargrafo nico do art. 60 da Lei de Falncias, que afasta a sucesso
trabalhista em caso de venda na recuperao, e os arts. 10 e 448 da CLT, que pre-
veem a sucesso trabalhista, perguntando, como harmonizar esses artigos. No
h conflito algum, a CLT a lei geral, um decreto que tem eficcia de lei ordinria.
A Lei de Falncias lei ordinria, com mesmo nvel hierrquico que a CLT. A regra
geral a inexistncia da sucesso trabalhista. A Lei de Falncias, que lei especial,
afasta a regra geral, por isso no h conflito entre a CLT e a lei de falncias.
Como a recuperao consiste nessa socializao dos riscos do negcio, para que
o devedor goze de recuperao, necessrio que ele atenda aos requisitos e no
esteja impedido.
98 Direito Empresarial
3. Espcies Extrajudicial
3. Factoring
O contrato de factoring, assim como o contrato de leasing, um contrato atpico,
no havendo previso em lei no Brasil.
Trata-se da conjugao de dois contratos: um contrato que tem contedo
financeiro, pois a factoring compra do lojista os seus ttulos de crdito e, con-
comitantemente, disponibiliza um contrato de prestao de servios (gesto de
negcios).
O STF entende que as factorings no compem o sistema financeiro, portanto
no esto sujeitas regulamentao e fiscalizao do Banco Central.
necessrio observar que toda operadora de factoring, obrigatoriamente,
assume o risco de inadimplncia da obrigao fatorizada.
H clusulas essenciais ao contrato de factoring:
1. Clusula que prescreve a assuno do risco da inadimplncia pelo fatori-
zado.
2. Clusula que faculta a factoring escolher quais os ttulos de crdito que ela
fatorizar.
Direito Empresarial 113
6. Abertura de Crdito
O devedor no pode ter com o credor a necessria fidcia para constitu-lo seu
procurador em causa prpria.
Assim, nos termos da Smula n 60 do STJ, nula a obrigao cambial assu-
mida por procurador do muturio vinculado ao mutuante, no exclusivo interesse
deste.
O contrato particular assinado por duas pessoas constitui ttulo executivo ex-
trajudicial. Desta forma, os banqueiros passaram a executar o contrato de cheque
especial.
Ocorre que no basta o ttulo, preciso que este seja certo, lquido e exigvel
e neste contrato faltaria a liquidez.
Os banqueiros passaram, ento, a promover ao monitria para cobrar dvi-
da de cheque especial, o que foi permitido, nos termos da Smula n 247 do STJ.
Ademais, a Smula n 387 do STF dispe que a cambial emitida ou aceita com
omisses, ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f antes da
cobrana ou do protesto.
A Smula n 258 do STJ, por sua vez, traz que a nota promissria vinculada a
contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do
ttulo que a originou.
Desta maneira, os banqueiros passaram a solicitar que o devedor assinasse
contrato de confisso de dvida, o que torna um ttulo executivo extrajudicial.
Isso porque, o prprio devedor j menciona o montante da dvida, solucionando
o problema da iliquidez. Neste sentido, a Smula n 300 do STJ estabelece que o
116 Direito Empresarial
8. Desconto Bancrio
O contrato de desconto bancrio um contrato pelo qual o banqueiro antecipa
para o empresrio a soma de um ttulo ou documento de dvida, descontando
o valor relativo aos seus juros e encargos que representam a remunerao da
instituio financeira.
Trata-se de um contrato real que s se aperfeioar com a efetiva entrega do
documento de crdito ao banqueiro, assim como o banqueiro comprovando a
entrega do dinheiro a empresrio descontrio.
Como caractersticas do contrato de desconto bancrio, tem-se que se trata
de um contrato real, bilateral, oneroso, atpico e normativo.
Na prtica, o desconto bancrio se opera no chamado curto prazo, ou seja,
so levadas a desconto bancrio operaes que no extrapolam 180 dias. No
entanto, preciso esclarecer que a lei no regulamenta o prazo.
Segundo Nelson Abro, o redesconto a operao pela qual o banco, no
desejando aguardar o vencimento do ttulo sobre o qual operou o desconto, para
encaixar o seu montante, por sua vez, desconta-o junto a outro banco, recupe-
rando o prprio capital.
vel, em que h uma cesso de direito. Tambm poder ser uma aplice nomina-
tiva, registrada no nome do proprietrio.
Outro ponto a ser observado que a Smula n 61 do STJ prescreve que o
seguro de vida cobre o suicdio no premeditado.
Ademais, a Smula n 246 do STJ prev que o valor do seguro obrigatrio
deve ser deduzido da indenizao judicialmente fixada.
A Smula n 402 do STJ, por sua vez, traz que o contrato de seguro por danos
pessoais compreende os danos morais, salvo clusula expressa de excluso.
Anotaes
128 Direito Empresarial
Gabarito