Anda di halaman 1dari 346

Tradio + Inovao

Conciliando tradio e reconhecimento, o IOB Concursos traz


uma metodologia simples e interativa.
Presente em 100% do territrio nacional, conseguimos levar
nossa tecnologia de ensino a todas as cidades, colaborando para a
democratizao do ensino no Brasil.
As videoaulas e o material didtico so as ferramentas de
aprendizagem. Os livros que compem os cursos preparatrios
foram desenvolvidos com o objetivo de sintetizar os principais
pontos destacados nas videoaulas. Tudo desenvolvido para
atender s necessidades de diferentes perfis de alunos.
Com pesquisas e avaliaes constantes junto aos alunos,
nosso objetivo garantir a satisfao e a excelncia.
www.iobconcursos.com

Direito Constitucional
Obra organizada pelo Instituto IOB So Paulo: Editora IOB, 2015. ISBN 978-85-8079-126-6

Informamos que de inteira responsabilidade do autor a emisso dos conceitos.


Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida por qualquer meio ou forma sem a
prvia autorizao do Instituto IOB. A violao dos direitos autorais crime estabelecido na Lei
n 9.610/1998 e punido pelo art. 184 do Cdigo Penal.
Sumrio
Captulo Extra
Teoria da Constituio, 17
1. Teoria da Constituio Conceito Sociolgico, Poltico
e Jurdico de Constituio, 17
2. Bloco de Constitucionalidade, 18
3. Instrumentos ou Mecanismos do Constitucionalismo,
18
4. Classificao Quanto Origem, Forma e Histria, 19
5. Classificao Quanto ao Modo de Elaborao,
Estabilidade e Extenso, 20

Captulo 1
Teoria da Constituio, 22
1. Conceitos Sociolgico e Conceito Poltico, 22
2. Conceito Jurdico e Concepes Modernas sobre a
Constituio, 24
3. Concepo Culturalista e Concepo Total, 26

Captulo 2
Teoria da Norma Constitucional, 28
1. Classificao das Normas Constitucionais - Jos
Afonso da Silva, 28
2. Normas Regras e Normas Princpios, 29
3. Classificao das Normas Constitucionais - Doutrina
Norte-Americana, 30
4. Normas de Eficcia Contida, 32
5. Normas de Eficcia Limitada, 34
6. Classificao das Normas Constitucionais - Maria
Helena Diniz, 35
7. Outras Classificao das Normas Constitucionais, 37
Captulo 3
Hermenutica Constitucional, 39
1. Interpretao Constitucional: quanto ao Sujeito e
quanto ao Modo, 39
2. Interpretao Constitucional quanto ao Resultado, 40
3. Mtodos de Interpretao , 41
4. Princpio da Unidade Constitucional, 43
5. Princpio do Efeito Integrador. Princpio da Mxima
Efetividade. Princpio da Justeza, 46
6. Princpios da Fora Normativa. Interpretao
Conforme a Constituio, 49
7. Princpio da Proporcionalidade/Razoabilidade, 51
1. Teoria Geral do Poder Constituinte, 53

Captulo 4
Poder Constituinte, 53
2. Poder Constituinte Originrio, 54
3. Poder Constituinte Derivado, 55
4. Poder Constituinte Difuso. Poder Constituinte
Derivado Revisor. Poder Constituinte Derivado
Decorrente, 57
5. Poder Constituinte Supranacional. Teoria da Recepo
das Normas, 58
6. Princpio da Contemporaneidade.
Desconstitucionalizao. Graus de Retroatividade, 60

Captulo 5
Histrico das Constituies, 63
1. Linha do Tempo das Constituies do Brasil.
Constituio de 1824, 63
2. Constituio de 1891. Constituio de 1934, 65
3. Constituio de 1937, 68
4. Constituio de 1946. Constituio de 1967 e a
Emenda n. 1 de 1969, 70
5. Constituio de 1988, 74

Captulo 6
Direitos e Garantias Fundamentais, 76
1. Introduo aos Direitos Fundamentais, 76
2. Caractersticas dos Direitos Fundamentais, 76
3. Inalienabilidade Concorrncia Imprescritibilidade,
77
4. Evoluo das Geraes Dimenses, 78
5. Primeira Gerao e Segunda Gerao, 79
6. Prestaes Ao Estatal e Custo dos Direitos, 80
7. Terceira Gerao, 81
8. Quarta Gerao, 82
9. Quinta Gerao Eficcia dos Direitos Fundamentais,
82
10. Eficcia Horizontal dos Direitos Fundamentais, 83
11. Eficcia Horizontal Direta, 84
12. Classificao dos Direitos Fundamentais, 85
13. Limitao dos Direitos Fundamentais, 86
14. Requisitos Materiais Dignidade Humana, 86

Captulo 7
Direitos Fundamentais Art. 5, 88
1. Art. 5 da CF Direitos e Garantias Fundamentais, 88
2. Direitos Fundamentais Direito Vida Aborto, 89
3. Pena de Morte Direito da Igualdade, 90
4. Direto da Igualdade Fatores de Discriminao, 90
5. Princpio da Legalidade Tratamento da Tortura, 91
6. Liberdade de Manifestao, de Pensamento e de
Expresso, 92
7. Liberdade de Conscincia, de Crena e de Culto, 93
8. Imperativo ou Escusa de Conscincia Prestao de
Assistncia Religiosa, 94
9. Direito Privacidade, Imagem e Honra, 95
10. Direito Intimidade e Vida Privada, 96
11. Inviolabilidade do Domiclio, 97
12. Sigilo das Comunicaes, 98
13. Interceptao de Comunicaes Telefnicas
Liberdade de Exerccio Profissional, 99
14. Liberdade de Informao Direito de Informao, 100
15. Direito de Informao Liberdade de Reunio, 101
16. Liberdade de Associao Vedao Associao
Compulsria Representao Processual, 102
17. Limites Retroatividade da Lei Coisa Julgada Ato
Jurdico Perfeito e Direito Adquirido, 103
18. Princpio da Segurana Jurdica Ato Jurdico Perfeito
Princpio do Juiz Natural, 104
19. Tribunal do Jri Princpio da Legalidade e
Anterioridade Penal, 105
20. Mandados Constitucionais de Criminalizao, 106
21. Determinao sobre Penas, 107
22. Extradio, 108
23. Devido Processo Legal Contraditrio Ampla
Defesa, 109
24. Vedaes das Provas Ilcitas
Presuno de Inocncia, 110
25. Direito No Identificao Criminal Ao Penal
Subsidiria da Pblica Publicidade dos Atos
Processuais, 111
26. Liberdade de Locomoo
Disposies sobre Priso, 112
27. Disposio sobre Priso Vedao s Prises Sigilosas
e Incomunicabilidade, 113
28. Direito de No Autoincriminao Remdios
Constitucionais Habeas Corpus, 114
29. Espcies e as Partes de Habeas Corpus, 115
30. Mandado de Segurana, 116
31. Mandado de Segurana Individual, 116
32. Mandado de Segurana Direito Lquido e Certo, 117
33. Mandado de Segurana Individual Prazo Decadencial
Mandado de Segurana Coletivo, 118
34. Mandado de Injuno, 119
35. Habeas Data, 119
36. Habeas Data Cabimento, 120
37. Ao Popular, 121
38. Anlises dos Pargrafos do Art. 5 da CF, 122

Captulo 8
Direitos Sociais, 124
1. Introduo, 124
2. Direitos Fundamentais - Definio, 125
3. Direitos fundamentais - Tipologia, 126
4. Direitos Sociais - Tipologia, 128
5. Direitos Sociais - Tipologia II, 130
6. Direito Social - Polticas Pblicas, 133

Captulo 9
Nacionalidade, 136
1. Nacionalidade Introduo e Conceito, 136
2. Nacionalidade Originria, 137
3. Jus Sanguinis + Registro ou Residncia + Opo
Confirmativa, 137
4. Nacionalidade Derivada Naturalizao, 138
5. Naturalizao Extraordinria, 138
6. Portugueses Equiparados, 139
7. Extradio Perda da Nacionalidade, 140
Captulo 10
Direitos Polticos e Partidos Polticos, 142
1. Direitos Polticos, 142
2. Sufrgio Voto, 143
3. Direito de Alistabilidade Elegibilidade, 144
4. Direitos Polticos Negativos, 144
5. Inelegibilidade Relativa, 145
6. Desincompatibilizao Inelegibilidade Reflexa, 146
7. Militares, 146
8. Perda e Suspenso dos Direitos Polticos, 147
9. Partidos Polticos Liberdade Carter Nacional
Fidelidade Partidria, 147
10. Personalidade Jurdica Fundo Partidrio Rdio e TV,
148

Captulo 11
Organizao do Estado, 150
1. Organizao do Estado, 150
2. Formas de Estado, 151
3. Origem e Caractersticas do Federalismo, 152
4. Classificao das Federaes, 153
5. Federalismo Assimtrico ou Heterogneo, 154
6. Competncias da Unio Aspectos Introdutrios, 155
7. Competncia Legislativa Competncia Privada
Requisitos para Delegao Legislativa, 157
8. Competncia Privativa, 159
9. Competncia Privada da Unio Art. 22 da CF, 160
10. Competncia Comum e Competncia Concorrente,
162
11. Competncia dos Estados, 164
12. Competncia dos Estados e do Distrito Federal, 165
13. Distrito Federal e Municpios, 165
14. Organizao Federal do Estado Brasileiro, 168
15. Pressupostos Materiais, 168
16. Pressupostos Formais, 169
17. Atos do Processo Interventivo, 170
18. ADI Interventiva, 171

Captulo 12
Poder Legislativo, 173
1. Poder Legislativo, 173
2. Funcionamento das Casas, 174
3. Sesses Conjuntas Estruturas das Casas, 175
4. Peculiaridade da Mesa do Congresso Nacional
Espcies de Comisso, 176
5. CPI - Fundamentao constitucional e legal, 177
6. CPI - Definio e pressupostos, 178
7. CPI Pressupostos e requisitos, 179
8. CPI - Limites de atuao, 181
9. CPI - Meios investigatrios: oitiva de indiciados e
testemunhas, 181
10. CPI - Meios investigatrios: quebra de sigilo, 182
11. CPI - Meios investigatrios: requisio de informaes
e documentos, 183
12. CPI - Meios investigatrios inadmissveis, 184

Captulo 13
Processo Legislativo, 186
1. Introduo e Conceito do Processo Legislativo, 186
2. Modalidades e Iniciativa, 187
3. Discusso e Emendas, 188
4. Deliberao Executiva e Veto, 189
5. Regime de Urgncia e Leis Complementares, 190
6. Medidas Provisrias, 191
7. Medidas Provisrias Vedao da Reedio Limites
Materiais, 191
8. Emendas Constitucionais Iniciativa Limite
Circunstancial Qurum e Duplo Exame Interstcio
Inexistncia de Deliberao Executiva, 192
9. Emendas Constitucionais Limites Materiais, 193
10. Leis Delegadas, 194
11. Decretos Legislativos e Resolues, 195
12. Leis Oramentrias, 196

Captulo 14
Poder Executivo, 198
1. Estrutura do Poder Executivo, 198
2. Formas de Governo, 198
3. Aquisio do Mandato Presencial, 199
4. Durao do Mandato Presidencial, 199
5. Perda do Mandato Presidencial, 200
6. Funcionamento do Poder Executivo, 201
7. Sistemas de Governo, 202
8. Decreto Autnomo Emenda n 32/2001, 202
9. Garantias do Chefe do Poder Executivo, 203
10. Foro Especial por Prerrogativa de Funo, 204
11. Imunidade Temporria Priso Provisria e
Persecuo Criminal, 205
12. Chefia do Poder Executivo dos Estados, 205

Captulo 15
Poder Judicirio, 207
1. Estrutura do Poder Judicirio, 207
2. Justia Comum, 208
3. Justia Especializada, 208
4. Tribunais Superiores, 209
5. Conselho Nacional de Justia, 210
6. Funcionamento do Poder Judicirio, 211
7. Repercusso Geral, 212
8. Smula Vinculante, 213
9. Garantias dos Membros do Poder Judicirio, 214
10. Vitaliciedade e Inamovibilidade, 214
11. Inamovibilidade e Irredutibilidade de Subsdios, 215
12. Irredutibilidade de Subsdio II, 216

Captulo 16
Das Funes Essenciais Justia, 218
1. Das Instituies. Ministrio Pblico, 218
2. Ministrio Pblico: observaes importantes, 219
3. Ministrio Pblico: princpios institucionais
explcitos, 221
4. Ministrio Pblico: princpios institucionais implcitos,
222
5. Ministrio Pblico: garantias institucionais, 224
6. Ministrio Pblico: garantias funcionais e vedaes,
226
7. Ministrio Pblico: funes institucionais, 228
8. Ministrio Pblico: nomeao dos procuradores gerais,
229
9. Ministrio Pblico: nomeao e destituio dos
membros. Conselho Nacional do Ministrio Pblico,
231
10. Ministrio Pblico junto ao Tribunal de Contas.
Advocacia Pblica, 235
11. Representao Judicial dos Estados e DF.
Advocacia Privada, 238
12. Defensoria Pblica, 241

Captulo 17
Controle de Constitucionalidade, 243
1. Introduo ao Controle de Constitucionalidade, 243
2. Controle de Constitucionalidade Cabimento
Elementos Parmetro, 244
3. Controle de Constitucionalidade Objeto Smula
Vinculante, 245
4. Inconstitucionalidade Origem do Vcio
Inconstitucionalidade Formal e Material Usurpao
de Iniciativa Reservada, 246
5. Princpio da Proporcionalidade, 247
6. Inconstitucionalidade por Ao e Omisso
Pressuposto da Omisso Constitucional Requisitos
da Omisso Inconstitucional Inconstitucionalidade
por Omisso Relativa, 247
7. Sistemas de Controle de Constitucionalidade
Momento do Exerccio do Controle Controle Poltico
Preventivo Controle Judicial Repressivo, 248
8. Controle de Constitucionalidade Poltico Repressivo
Medida Provisria Lei Delegada Rejeio da
Medida Provisria, 249
9. Controle de Constitucionalidade Judicial Preventivo
Clusula Ptrea Legitimidade Ativa Ad Causam
Propositura Legislativa, 250
10. Mtodo de Controle Constitucional Comparado
Modo de Exerccio do Controle Via de Exceo Via
de Ao Direta Mtodo Brasileiro, 251
11. Mtodo Brasileiro de Controle de Constitucionalidade
Controle Concentrado por Via de Ao Direta
Concretizao do Controle Abstrato Abstratizao
do Controle Concreto, 252
12. Abstrativizao do Controle Concreto, 252
13. Controle Concreto Incidental Arguio
de Inconstitucionalidade Controle de
Constitucionalidade Coletivo, 253
14. Ao Civil Pblica e Ao Direta de
Inconstitucionalidade, 254
15. Reserva de Plenrio, 255
16. Ciso Funcional de Competncia em Plano Horizontal
Exceo Arguio de Inconstitucionalidade
Violao da Clusula de Reserva de Plenrio, 256
17. Suspenso de Execuo, 256
18. Obrigatoriedade e Facultatividade da Suspenso
de Execuo Abstrativizao do Caso Concreto
Deciso do Plenrio, 257
19. Controle Abstrato Principal, 258
20. Processo Objetivo Contraditrio Interesse Objeto
Eficcia Reviso, 258
21. Aes Diretas de Controle Concentrado ADC
ADIO ADII ADPF, 259
22. Controle de Constitucionalidade ADI ADII ADC
Plano Estadual, 260
23. Ao Direta de Inconstitucionalidade Legitimao,
260
24. Ao Direta de Inconstitucionalidade Capacidade
Postulatria, 261
25. Ao Direta de Inconstitucionalidade Defensor Legis
Amicus Curiae, 262
26. Ao Direta de Inconstitucionalidade Cabimento,
262
27. Ao Direta de Inconstitucionalidade Objeto, 263
28. Ao Direta de Inconstitucionalidade Liminar, 264
29. Ao Direta de Inconstitucionalidade Deciso, 264
30. Teoria da Fundamentao Transcendente, 265
31. Efeito Vinculante, 266
32. Tcnicas da Deciso, 267
33. Modulao da Eficcia Temporal, 267
34. Afastamento do Efeito Repristinatrio, 268
35. Declarao Parcial de Inconstitucionalidade e
Interpretao Conforme a Constituio, 269
36. Declarao de Inconstitucionalidade sem Pronncia de
Nulidade, 270
37. ADIn por Omisso Introduo, 270
38. Processos Objetivos x Processos Subjetivos - Aes
Diretas no plano federal., 272
39. Aes Diretas no plano estadual Ao Direta de
Inconstitucionalidade por Omisso, 274
40. Requisitos e pressupostos da Omisso Inconstitucional,
275
41. ADI por Omisso x Mandado de Injuno, 277
42. Caractersticas Procedimentais da ADO, 278
43. ADPF Parte I, 280
44. ADPF Parte II, 281

Captulo 18
Da Defesa do Estado e das Instituies Democrticas,
283
1. Sistema Constitucional de Crises.
Estado de Defesa, 283
2. Estado de Defesa: limites materiais e formais, 284
3. Estado de Defesa: restrio de direitos, 285
4. Estado de Defesa: priso, limitaes circunstanciais,
controle poltico , 287
5. Estado de Defesa: controle, 288
6. Estado de Stio, 290
7. Estado de Stio: limitaes formais, 292
8. Estado de Stio: controle, 295
9. Segurana Pblica, 300
10. rgos de Segurana Pblica no mbito Federal, 302
11. rgos da Segurana Pblica no mbito Estadual.
Poder de Polcia, 303
12. Persecuo Penal, 305
13. Sigilo, 306
14. Inqurito No Policiais ou Extrapoliciais, 308
15. Competncias da Polcia Federal, 309
16. Lei 10.446/02, 310

Captulo 19
Remdios Constitucionais, 313
1. Habeas Corpus, 313
2. Habeas Data, 315
3. Mandado de Segurana Parte I, 317
4. Mandado de Segurana Parte II, 319
5. Ao Popular, 321
6. Mandado de Injuno, 323

Captulo 20
Ordem Social, 326
1. Seguridade Social, 326
2. Sade, 327
3. Previdncia Social e Assistncia Social, 328
4. Educao, 329
5. Cultura e Desporto, 331
6. Da Cincia e da Tecnologia e da Comunicao Social,
333
7. Do Meio Ambiente e dos ndios, 334
8. Da Famlia, da Criana, do Adolescente e do Idoso,
336

Gabarito , 339
Captulo Extra
Teoria da Constituio

1. Teoria da Constituio Conceito Sociolgico,


Poltico e Jurdico de Constituio

O conceito de Constituio pode ser visto em trs sentidos, sendo que os dois
primeiros no so prprios do direito constitucional:
a) sentido sociolgico (Ferdinand Lassalle): Constituio um fator real de
poder (e nunca uma folha em branco).
b) sentido poltico (Carl Schimitt): Constituio a deciso poltica funda-
mental.
c) sentido jurdico (Hans Kelsen): Constituio a lei fundamental do Estado,
produto da norma fundamental hipottica, que ocupa o pice da chama-
da pirmide de Kelsen. Assim, todas as demais normas esto abaixo da
Constituio, devendo sempre buscar fundamento de validade nela.
Este sentido admite uma subdiviso, que nasce da distino entre normas ma-
terialmente constitucionais (so as normas que trazem matrias inerentes a uma
Constituio, mesmo que no estejam inseridas numa Constituio) e normas
formalmente constitucionais (todas as normas previstas em uma Constituio,
independentemente da matria que tratam):
Constituio formal: o conjunto de normas formalmente constitucionais,
ou seja, todas as normas previstas na Constituio, mesmo que no ver-
sem contedo constitucional;
Constituio material: o conjunto de normas materialmente constitucio-
nais, ou seja, normas cuja matria prpria de Constituio, mesmo que
no estejam previstas em uma Constituio.
Da, dizer-se que a Constituio material uma construo hipottica, porque
fisicamente ela no existe.
18 Direito Constitucional

2. Bloco de Constitucionalidade

O conceito de bloco de constitucionalidade a Constituio material aplicada ao


controle de constitucionalidade, pois o parmetro do controle de constitucionali-
dade no se limita Constituio formal, mas alcana tambm normas material-
mente constitucionais (desde que versem sobre matria constitucional).Trata-se
da teoria do alargamento da parametricidade constitucional.
Passamos agora ao estudo do constitucionalismo e do neoconstitucionalismo.
O constitucionalismo liga-se ideia de limitao do poder poltico nas mos
dos governados. um o movimento jurdico poltico que pretende limitar o poder
poltico, cujo titular o Estado, pelos prprios governados.
As pedras de toque do constitucionalismo seriam:
direitos fundamentais (civil rights);
controle de constitucionalidade (judicial review);
federalismo (federalism),
freios e contrapesos (checks and balances).
Cada um desses instrumentos serve para a finalidade bsica do constituciona-
lismo: limitao do poder dos governantes pelos governados.
Os direitos civis limitam tal poder porque impem aos seus titulares a chama-
da esfera de proteo autnoma, imune a qualquer ingerncia indevida (inclusive
imune ingerncia do Estado).
O controle de constitucionalidade tambm exerce o papel de limitao, pois
pode importar na invalidao de leis e de atos normativos que contrariam a Cons-
tituio, bem como leis ou atos normativos que o Estado deveria criar, mas deixou
de faz-lo.

3. Instrumentos ou Mecanismos do
Constitucionalismo

Continuando o estudo os instrumentos ou mecanismos do constitucionalismo,


que efetivam a limitao do poder poltico, o federalismo pode atuar em tal limi-
tao tendo em vista sua caracterstica marcante, qual seja, a repartio constitu-
cional de competncias.
J o sistema de freios e contrapesos, que atua na limitao, pois age como
sistema de controle recproco entre os poderes. Este controle, portanto, ocorre
dentro do prprio Estado.
Direito Constitucional 19

Passamos agora anlise do chamado neoconstitucionalismo, tambm cha-


mado de direito constitucional contemporneo. Trata-se de uma proposta te-
rica, ideolgica ou metodolgica de superao da antinomia entre o jusnatu-
ralismo (direito existente antes da normatizao jurdica leia-se: direito feito
de princpios) e o juspositivismo (direito existe apenas a partir da normatizao
jurdica leia-se: direito feito de regras).
A proposta do neoconstitucionalismo busca superar a antinomia entre jusna-
turalismo e juspositivismo pelo conceito de norma.
Norma seria, portanto, um gnero, do qual so espcies os princpios e as
regras, ambos com a mesma fora normativa e mesma eficcia jurdica, embora
a estrutura seja diferente.
Importa saber que a expresso neoconstitucionalismo difere da expresso
novo constitucionalismo latino-americano, pois este se trata de um movimento
poltico, baseado na experincia vivida pela Venezuela, Bolvia e Equador: a Cons-
tituio pode ser outorgada, mas, ainda que outorgada, poder ser submetida a
uma consulta popular (plebiscito ou referendo).

4. Classificao Quanto Origem, Forma e


Histria

As Constituies podem ser classificadas de acordo com os mais diversos critrios:


a) Quanto origem:
outorgada: liga-se ideia de imposio. Trata-se de uma Constituio
estabelecida por uma declarao unilateral de vontade, por um agen-
te do poder constituinte.
promulgada: liga-se ideia de democracia. H vrios agentes do po-
der constituinte, e a Constituio estabelecida por deliberao ma-
joritria de vontade destes agentes.
b) Quando forma (importante: esta classificao no se liga ao fato de a
Constituio ser fisicamente escrita ou no):
escrita: est inteiramente sistematizada em um documento solene.
no escrita: no est inteiramente sistematizada em um documento
solene, mas decorre da reunio de diversos documentos. Exemplos:
Reino Unido, Nova Zelndia, Arbia Saudita e Israel.
c) Quando histria (esta classificao tem razes na distino entre Estado
liberal e Estado social):
20 Direito Constitucional

liberal: a Constituio prpria do Estado liberal, ou seja, sem normas


jurdicas de interveno na ordem econmica e na ordem social;
social: a Constituio prpria do Estado social, portanto, traz nor-
mas jurdicas de interveno na ordem econmica e na ordem social.
Existe um marco temporal que delimita as Constituies liberais e sociais: a
Constituio do Mxico de 1917, seguidas pelas Constituies alem, espanhola
e brasileira. A partir desta, todas as demais Constituies apresentaram carter
social.
A nica Constituio liberal que ainda vigora a norte-americana.

5. Classificao Quanto ao Modo de Elaborao,


Estabilidade e Extenso

d) Quanto ao modo de elaborao:


dogmtica: retrata a ideia preponderante em matria poltica, no in-
tervalo de tempo em que foi produzida. Toda Constituio escrita
dogmtica;
histrica: no revela uma ideia preponderante, mas uma sucesso de
ideias em matria poltica ao longo da histria. Toda Constituio no
escrita histrica;
e) Quanto estabilidade:
rgida: inteiramente modificvel (naquilo que pode ser modificada)
por processo de reforma constitucional (processo mais difcil, qualifi-
cado);
flexvel: inteiramente modificvel por processo legislativo ordinrio;
semirrgida: a Constituio em parte rgida e em parte flexvel.
f) Quanto extenso:
sinttica: s trata de matria propriamente constitucional (s contm
normas materialmente constitucionais);
analtica: trata de matrias no propriamente constitucionais, confe-
rindo a elas maior estabilidade.
Levando em considerao os critrios estudados, a Constituio Federal de
1988 promulgada, escrita, social, dogmtica, rgida e analtica.
Direito Constitucional 21

Exerccio
1. (DP/PR 2012 FCC) O constitucionalismo fez surgir as Constituies mo-
dernas que se caracterizam pela adoo de:
a) Rol de direitos civis, polticos, econmicos, sociais e culturais e regime
presidencialista de governo.
b) Pactos de poder entre soberanos e sditos que garantem queles pri-
vilgios, poderes e prerrogativas sem a contrapartida de deveres e res-
ponsabilidades exigveis por estes.
c) Princpio do governo limitado pelas leis, separao de poderes e prote-
o de direitos e garantias fundamentais.
d) Controle de constitucionalidade difuso das normas realizado por qual-
quer membro do Poder Judicirios.
e) Cartas constitucionais escritas, formais, dogmticas, dirigentes, analti-
ca e outorgadas.
Captulo 1
Teoria da Constituio

1. Conceitos Sociolgico e Conceito Poltico

Ferdinand Lassale, que traz o sentido sociolgico de constituio, distingue a


constituio legtima da constituio ilegtima.

Constituio Legtima Constituio Ilegtima


Representa o efetivo Poder Social, re-
fletindo as foras sociais que consti-
tuem o poder.
Mera folha de papel

a somatria dos fatores reais do po-


der dentro de uma sociedade.

Carl Schimitt, por sua vez, traz o sentido poltico de Constituio. Distingue-se
aqui a Constituio da Lei Constitucional.

Constituio Leis Constitucionais


A Constituio s se refere deciso Quando o texto no possuir matria
poltica fundamental (estrutura dos de deciso poltica fundamental esta-
rgos do Estado; direitos fundamen- mos diante das leis constitucionais.
tais, forma de estado, regime demo-
crtico etc.)
deste sentido que se extrai a classificao das Constituies em sentido
material e formal.
Direito Constitucional 23

da classificao proposta por


Critrios que se aproximam
Constituio em sentido material: alicerces
fundamentais.

Schimitt

Constituio em sentido formal: ateno voltada ao


processo de insero das normas constitucionais.

Exerccio
1. (Cespe Procurador do Estado da Paraba 2008) 1) A conceituao de
Constituio como a soma dos fatores reais do poder que regem nesse
Pas, atribuda a Lassalle, indica, segundo a doutrina, uma concepo de
Constituio no sentido
a) sociolgico.
b) jurdico.
c) poltico.
d) axiolgico ou normativo.
e) instrumental ou estrutural.
2. Para Ferdinand Lassalle, a constituio dimensionada como deciso global
e fundamental proveniente da unidade poltica, a qual, por isso mesmo,
pode constantemente interferir no texto formal, pelo que se torna inconce-
bvel, nesta perspectiva materializante, a ideia de rigidez de todas as regras.
3. No sentido sociolgico, a constituio seria distinta da lei constitucional,
pois refletiria a deciso poltica fundamental do titular do poder constituinte,
quanto estrutura e aos rgos do Estado, aos direitos individuais e atua-
o democrtica, enquanto leis constitucionais seriam todos os demais pre-
ceitos inseridos no documento, destitudos de deciso poltica fundamental.
4. No sentido sociolgico, conforme a doutrina de Ferdinand Lassalle, a Consti-
tuio concebida como o modo de se combinarem os distintos fatores reais
de poder que compem o Estado;
5. Na concepo de constituio em seu sentido poltico, formulada por Carl
Schmitt, h uma identidade entre o conceito de constituio e o conceito de
leis constitucionais, uma vez que nas leis constitucionais que se materializa
a deciso poltica fundamental do Estado.
24 Direito Constitucional

6. A Constituio como deciso poltica do titular do poder constituinte


conceito atribudo a
a) Sieys.
b) Kelsen.
c) Montesquieu.
d) Carl Schmitt.
e) Ferdinand Lassalle.
7. A constituio , na viso de Ferdinand Lassalle, uma deciso poltica funda-
mental e, no, uma mera folha de papel.
8. Para Carl Schimidt, o objeto da constituio so as normas que se encon-
tram no texto constitucional, no fazendo qualquer distino entre normas
de cunho formal ou material.

2. Conceito Jurdico e Concepes Modernas


sobre a Constituio
O idealizador deste conceito Hans Kelsen, que o faz por meio de dois planos:
plano lgico-jurdico e plano jurdico positivo.
Plano lgico- jurdico Plano jurdico-positivo
Norma fundamental hipottica Norma posta, positivada
Plano do suposto Norma positivada suprema
Fundamento lgico transcenden-
tal da validade da Constituio
jurdico-positiva
A pirmide de Kelsen foi idealizada a partir do sentido jurdico de constituio.
O esquema abaixo mostra a verticalidade hierrquica do sistema constitucional
brasileiro.
Direito Constitucional 25

Quando s novas concepes de Constituio, primeiramente estamos a cha-


mada Constituio Aberta, que aquela que est em constante mudana, e cuja
interpretao no est limitada a juristas.
Os idealizadores foram Peter Hberle e Carlos Alberto Siqueira Castro. A Cons-
tituio tem objeto dinmico e aberto, para que se adapte s novas expectativas
e necessidades do cidado Admite emendas formais (EC) e informais (mutaes
constitucionais). Possui vrios conceitos jurdicos indeterminados.

Ligada possibilidade de sua


PERMANNCIAdentro deSEU TEMPO
Constituio aberta

Evita o risco de perda ou desmoronamento de sua


fora normativa.

Repdio ao monoplio da interpretao exclusivamen-


te pelos juristas.
Para que a Constituio se concretize e necessrio
que todos os cidados se envolvam num processo de
interpretao e aplicao da constituio.

Exerccio
9. Segundo Kelsen, a CF no passa de uma folha de papel, pois a CF real seria o
somatrio dos fatores reais do poder. Dessa forma, alterando-se essas foras,
a CF no teria mais legitimidade.
10. O entendimento de que a constituio tem um fundamento de validade na
norma hipottica fundamental, que situada no plano lgico e no no jur-
dico, conferindo unidade e validade a todo o sistema normativo, decorre do
sentido jurdico da constituio.
11. A frmula de que a Constituio uma norma jurdica escrita suprema de
um Estado e, ao mesmo tempo, fundamento lgico superior de toda ordem
jurdica foi delineada por Hans Kelsen, em sua concepo da Constituio
em sentido jurdico.
12. Segundo os doutrinadores, a ideia de uma constituio aberta est ligada
possibilidade de sua permanncia dentro de seu tempo, evitando-se o risco
de perda ou desmoronamento de sua fora normativa.
13. Sobre o conceito, classificao e interpretao da constituio, assinale a
alternativa CORRETA.
a) A concepo poltica da constituio ocorre quando na constituio h
26 Direito Constitucional

soma dos fatores reais de poder que regem determinada nao, sob
pena de se tornar mera folha de papel escrita, que no corresponde
constituio real.
b) A concepo material da constituio se caracteriza pela existncia de
uma norma hipottica fundamental pura que traz fundamento trans-
cendental para sua prpria existncia e que, por se constituir no con-
junto de normas com o mais alto grau de validade, deve servir de pres-
suposto para a criao das demais normas.
c) A concepo aberta da constituio aquela interpretada por todo o
povo em qualquer espao e, no apenas, pelos juristas, no bojo dos
processos.
d) A concepo aberta da constituio caracteriza-se pela capacidade de
oferecer respostas adequadas ao nosso tempo ou, mais precisamente,
da capacidade da cincia constitucional de buscar e encontrar respos-
tas na constituio.

3. Concepo Culturalista e Concepo Total

A cultura fonte de formao de uma Constituio. Esta a viso de Jos Afonso


da Silva.
Assim, a constituio criada conforme cultura, tradio.

Existente dentro de determinado


contexto histrico

Constituio fruto da cultura

Condicionante dessa mesma cul-


tura, pois o direito fruto da ati- Em uma determinada sociedade
vidade humana.

A concepo cultural refletiu, por sua vez, na concepo de Constituio total


do professor Jos Horrio de Meirelles Teixeira.
Para ele, a Constituio Total uma Constituio Cultural, mas vista como
conjunto de normas jurdicas fundamentais, condicionadas pela cultura total. O
Direito Constitucional 27

texto constitucional deve contemplar todos os elementos de cultura de um povo.


A Constituio total apresenta alguns elementos formadores, que so elen-
cados abaixo:
Elementos reais (geografia);
Elementos espirituais (valores, ideais polticos, morais e religiosos);
Elementos racionais (dizem respeito tcnica jurdica);
Elementos voluntaristas (refere-se ao tipo de sociedade formado).

Exerccio
14. As diferentes formas de se compreender o direito acabam por produzir di-
ferentes concepes de constituio, conforme o prisma de anlise. ().
(NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional, 3 ed., Editora Mtodo, 2009,
p.101).
Tendo como norte conceitual a doutrina do autor acima, observe a seguinte
formulao, realizada pelo mesmo, acerca do fundamento de uma constitui-
o:
(...) surge a ideia de constituio total, com aspectos econmicos, socio-
lgicos, jurdicos e filosficos, a fim de abranger o seu conceito em uma
perspectiva unitria (...).
Trata-se da:
a) Concepo sociolgica.
b) Concepo jurdica.
c) Concepo poltica.
d) Concepo culturalista.
e) Esto incorretas todas as alternativas anteriores.
Captulo 2
Teoria da Norma
Constitucional

1. Classificao das Normas Constitucionais -


Jos Afonso da Silva

Analisando a classificao das normas sociais, notamos que estas tm dois tipos
de eficcia: eficcia social e eficcia jurdica.
Eficcia social a possibilidade de a norma vigente, ser efetivamente aplicada
a casos concretos. Eficcia jurdica a produo efeitos jurdicos na medida em
que a sua edio resulta na revogao de todas as normas anteriores conflitantes.
A norma est apta a produzir efeitos na ocorrncia de relaes concretas
O professor Jos Afonso da Silva traz a classificao das normas constitucio-
nais considerada tradicional. Para ele, as normas se dividem em plena, contida e
limitada.
Uma norma de eficcia plena direta, imediata e integral. So normas au-
toaplicveis.
A norma de eficcia contida direta, imediata e no integral. A abrangncia
reduzida.
Por fim, normas de eficcia limitada indireta, mediata e reduzida. Depende
de lei ou de emenda constitucional Pedro Lenza traz a possibilidade de a norma
de eficcia limitada ser regulamentada por emenda constitucional, mostrando,
como exemplo, a emenda 41 de 2003
Veja o texto: Art. 8 At que seja fixado o valor do subsdio de que trata
oart. 37, XI, da Constituio Federal, ser considerado, para os fins do limite
fixado naquele inciso, o valor da maior remunerao atribuda por lei na data
de publicao desta Emenda a Ministro do Supremo Tribunal Federal, a ttulo de
vencimento, de representao mensal e da parcela recebida em razo de tempo
de servio, aplicando-se como limite, nos Municpios, o subsdio do Prefeito, .....
Direito Constitucional 29

Da mesma forma, a emenda 47/2005.

Exerccio
1. (Cespe TRF - 1 REGIO - Juiz Federal) Considerando a hermenutica cons-
titucional, assinale a opo correta com base na doutrina de referncia.
a) Norma constitucional de eficcia contida incide direta e imediatamente
sobre a matria respectiva.
b) Norma constitucional de eficcia limitada ou reduzida somente produz
efeitos mediante interveno do Poder Judicirio.
c) Norma constitucional de eficcia plena tem aplicao direta e imediata,
mas no integral.
d) A aplicao de norma constitucional de eficcia reduzida prescinde de
lei em sentido material.
e) Norma constitucional de eficcia plena exige lei reguladora, ou integra-
dora, para produzir efeitos jurdicos.

2. Normas Regras e Normas Princpios

Lei em sentido formal aquela criada de acordo com as normas do processo


legislativo. Lei material aquela que possui duas caractersticas: uma lei geral e
uma lei abstrata.
Lembrar inclusive que a prpria Constituio exige que algumas matrias se-
jam tratadas exclusivamente por lei em sentido formal.

Ainda dentro do conceito do prof. Jos Afonso da Silva, a normal de eficcia


plena produz plenos efeitos com a promulgao da constituio. Esta norma in-
depende regularizao por lei.
A norma de eficcia contida produz plenos efeitos com a promulgao da
constituio, mas pode haver uma restrio por meio de a) leis; b) norma consti-
tucional e; c) conceitos ticos.
E, por fim, a norma de eficcia limitada produz plenos efeitos depois de exi-
gida regulamentao.
As normas constitucionaisde aplicao imediatae eficcia plena podem ser
regulamentadas por normas tambm constitucionais. Isto porque prprio da
natureza aberta e genrica das normas constitucionais a restrio de alguns direi-
30 Direito Constitucional

tos para a garantia de outros. Por isso mesmo que na aplicao das normas
imprescindvel o exerccio da hermenutica pelos intrpretes do direito, de modo
a ponderar as normas constitucionais (vale dizer: princpios e regras) em home-
nagem ao princpio da unidade da constituio, harmonizando-as e anulando o
conflito aparente entre elas.
Robert Alexy traz que a norma jurdica subdivida em norma regra e norma
princpio, e ambas se equivalem. Porm a norma princpio tem um contedo mais
aberto, a dissoluo casustica e o grau de indeterminao maior. Quando
h conflito entre normas princpios, a ideia a ponderao. J a norma regra
prevista em lei: o contedo fechado, a dissoluo apriorstica e h grau de de-
terminao. Quando h conflito entre norma regra, aplica-se o princpio do tudo
ou nada, ou seja, uma delas ser revogada.

Exerccio
2. (FCC rgo: MPE-CE ) As normas constitucionais de:
a) aplicabilidade imediata e de eficcia plena excluem qualquer espcie de
regulamentao legal.
b) aplicabilidade imediata e de eficcia contida so plenamente eficazes
at a supervenincia de lei regulamentar.
c) eficcia limitada no impedem a recepo da legislao infraconstitu-
cional anterior com elas incompatveis.
d) eficcia limitada no ensejam o ajuizamento de ao direta de inconsti-
tucionalidade por omisso ou a impetrao de mandado de injuno.
e) aplicabilidade imediata e de eficcia plena no podem ser condiciona-
das por outras normas constitucionais.

3. Classificao das Normas Constitucionais -


Doutrina Norte-Americana
A doutrina norte-americana divide as normas constitucionais em normas execut-
veis e normas no autoexecutveis.
As normas autoexecutveis trazem preceitos constitucionais completos e pro-
duzem seus plenos efeitos com a simples entrada em vigor da Constituio. As
normas no autoexecutveis so indicadoras de princpios e necessitam de atua-
o legislativa posterior
A norma autoexecutvel e a norma de eficcia plena.
Direito Constitucional 31

Veja abaixo os exemplos de normas de eficcia plena na Constituio Federal:


Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legisla-
tivo, o Executivo e o Judicirio.
Art. 14 2 No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o
perodo do servio militar obrigatrio, os conscritos.
Art. 17 4 vedada a utilizao pelos partidos polticos de organizao
paramilitar.
Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas...
Art. 20. So bens da Unio
Art. 21. Compete Unio:
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concor-
rentemente sobre:
As normas de eficcia contida ou prospectivas tm aplicao direta, imediata
e no integral. Importante saber que se estas normas no apresentarem a restri-
o ou as limitaes, ela ser uma norma de eficcia plena.

Exerccio
3. (CESPE) Norma constitucional de eficcia plena tem aplicao direta e ime-
diata, mas no integral.
4. (FGV) As normas constitucionais de eficcia plena so aquelas que desde a
entrada em vigor da Constituio produzem, ou podem produzir, todos os
efeitos essenciais, relativos aos interesses, comportamentos e situaes, que
o legislador constitucional, direta e normativamente, quis regular.
5. (CESPE) Consideram-se autoexecutveis as disposies constitucionais bas-
tantes em si, completas e suficientemente precisas na sua hiptese de in-
cidncia e na sua disposio, aquelas que ministram os meios pelos quais
se possa exercer ou proteger o direito que conferem, ou cumprir o dever e
desempenhar o encargo que elas impem.
32 Direito Constitucional

6. (TRT 2) Segundo o eminente constitucionalista Jos Afonso da Silva, as nor-


mas constitucionais podem ser divididas, quanto eficcia, em: plenas, con-
tidas e limitadas. Essa classificao utilizada reiteradamente pelo Supremo
Tribunal Federal na anlise da compatibilidade de normas com a Constitui-
o Federal. Nesse contexto, o artigo 8, IV, da CF (IV - a assembleia geral
fixar a contribuio que, em se tratando de categoria profissional, ser des-
contada em folha, para custeio do sistema confederativo da representao
sindical respectiva, independentemente da contribuio prevista em lei.)
poder ser classificado como:
a) De eficcia contida, pois a norma infraconstitucional poder reduzir a
abrangncia.
b) De eficcia contida, pois a sua aplicabilidade depende da verificao de
pressupostos fticos previstos em outra norma da Constituio Federal.
c) De eficcia limitada, pois restringe a atuao do legislador e da autono-
mia privada coletiva, impedindo que se disponha em desacordo com a
norma.
d) De eficcia limitada, pois cria vantagens jurdicas, seja para conferir di-
reitos, seja para impor obrigaes, ainda que dependente de regulao
posterior.
e) De eficcia plena e aplicabilidade imediata.

4. Normas de Eficcia Contida


Abaixo, podemos ver exemplos de normas de eficcia contida na Constituio
Federal:
Art. 5 XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, aten-
didas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer;
Art. 5 XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, po-
dendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele
sair com seus bens
Art. 5 VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa
ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de
obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alterna-
tiva, fixada em lei;
Art. 136 1, I - restries aos direitos de:
a) reunio, ainda que exercida no seio das associaes;
Direito Constitucional 33

Art. 5 XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por


necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante jus-
ta e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta
Constituio;
As normas de eficcia limitada, como vimos, so normas de aplicao media-
ta e reduzida. Subdividem-se em normas de fins institutos (esquemas gerais das
instituies) e fins programticos (veiculam programas a serem implementados
pelos rgos do Estado).
No princpio institutivo ou organizativo, temos normas constitucionais imposi-
tivas (impem a criao de uma lei integrativa) e as facultativas (d ao legislador
a possibilidade de regular ou no a situao delineada).

Exerccio
7. (TRT 15 Regio) Assinale a alternativa que inclui norma constitucional de
eficcia contida:
a) A lei dispor sobre criao e extino dos ministrios e rgos da admi-
nistrao pblica;
b) Aos juzes federais compete processar e julgar os crimes contra a orga-
nizao do trabalho;
c) Ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa, convic-
o filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao
a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em
Lei;
d) A Lei disciplinar a remoo ou a permuta de juzes dos Tribunais Regio-
nais Federais e determinar sua jurisdio e sede,
e) Proteo ao mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos espe-
cficos, nos termos da Lei, inserida no captulo dos direitos sociais.
8. Quanto aplicabilidade das normas constitucionais correto afirmar:
a) as de eficcia contida tm aplicao imediata, mas se submetem atua-
o restritiva nos termos em que a lei infraconstitucional estabelecer;
b) com a sistemtica prevista pela Constituio Federal de 1988 no existe
mais a distino entre normas constitucionais de eficcia contida e limi-
tada;
c) as de eficcia contida tm aplicabilidade apenas indireta e mediata, pois
34 Direito Constitucional

dependem de norma ulterior;


d) as normas de eficcia contida tm aplicabilidade integral;
e) nenhuma das anteriores.
9. (TJ - MT) As normas constitucionais de eficcia contida so aquelas que
apresentam aplicao indireta, mediata e reduzida, porque somente incidem
totalmente sobre os interesses, aps uma normatividade ulterior que lhes
desenvolva a aplicabilidade.

5. Normas de Eficcia Limitada

Conforme visto na aula anterior.


So exemplos de normas de eficcia limitada:
Art. 33. A lei dispor sobre a organizao administrativa e judiciria dos Ter-
ritrios.
Art. 154. A Unio poder instituir:
I - mediante lei complementar, impostos no previstos no artigo anterior,
desde que sejam no-cumulativos e no tenham fato gerador ou base de
clculo prprios dos discriminados nesta Constituio;
Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos Municpios:
No obstante, tais mtodos, apesar de aindaserem teis para o Direito Cons-
titucional, so insuficientes, pois esta seara do Direito possui caractersticas muito
peculiares, como as noes introduzidas pelo neoconstitucionalismo:

Exerccio
10. (FCC - Promotor de Justia PE) Possui eficcia limitada a norma constitucio-
nal segundo a qual:
a) livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer.
b) ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno
em virtude de lei.
c) o servidor pblico estvel s perder o cargo mediante procedimento
de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar,
assegurada ampla defesa.
d) a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa
Direito Constitucional 35

julgada.
e) assegurado categoria dos trabalhadores domsticos o direito a d-
cimo terceiro salrio, com base na remunerao integral ou no valor da
aposentadoria.
11. (TRT 2 Regio - Juiz do Trabalho) Analisando o seguinte dispositivo luz da
tradicional classificao quanto aplicabilidade das normas constitucionais:
Artigo 7: So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros
que visem melhoria de sua condio social:
XI - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e,
excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido
em lei.
correto afirmar que:
a) rata-se de norma constitucional de eficcia plena.
b) Trata-se de norma constitucional de eficcia contida.
c) Trata-se de norma constitucional de eficcia limitada.
d) Trata-se de norma constitucional de eficcia relativa restringvel.
e) Nenhuma alternativa est correta.
12. (VUNESP - TJ/MG) Analise as afirmativas a seguir.
I. As normas que definem os direitos e garantias individuais so considera-
das programticas.
II. As normas constitucionais chamadas de eficcia limitada, de acordo
com a doutrina brasileira, apresentam aplicabilidade indireta, mediata e re-
duzida.
III. Segundo a doutrina e jurisprudncia brasileira, o direito de greve, reco-
nhecido ao servidor pblico pela Constituio Federal brasileira de 1988,
de eficcia plena.
IV. As normas infraconstitucionais anteriores promulgao de uma nova
constituio, quando com esta incompatveis ou no recepcionadas, so ti-
das como normas inconstitucionais.
Est correto apenas o contido em
a) II.
b) IV.
c) I e III.
d) II, III e IV.

6. Classificao das Normas Constitucionais -


36 Direito Constitucional

Maria Helena Diniz


A professora Maria Helena Diniz traz uma outra classificao acerca das normas
constitucionais. Para ela, as normas podem ser absolutas ou supereficazes, ple-
nas, relativas restringveis e relativas complementveis.
As normas supereficazes so intangveis, e no podem ser modificadas nem
por emendas constitucionais.
As normas plenas so autoaplicveis, mas passveis de emendas.
As normas relativas restringveis equiparam-se s noemas de eficcia contida
As normas relativas complementveis dependem de lei complementar ou lei
ordinria. Estas so similares s normas de eficcia limitada, e, portanto, podem
ser subdivididas tambm em normas de princpios institutivos (dependem de lei
para dar corpo as instituies, pessoas, rgos, nelas previstos) ou normas pro-
gramticas (programas a serem desenvolvidos mediante lei infraconstitucional).

Exerccio
13. (MPE - MT) Nos termos da clebre classificao sobre a eficcia e aplicabilida-
de das normas constitucionais de Jos Afonso da Silva, assinale a afirmativa
INCORRETA .
a) A norma A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsa-
bilidade de todos, exercida para a preservao da ordem pblica e
da incolumidade das pessoas e do patrimnio [...] ( art. 144, caput ,
CF/88 ) de eficcia plena e aplicabilidade imediata.
b) A norma A lei dispor sobre a organizao administrativa e judiciria
dos territrios (art. 33, caput , CF/88) de eficcia limitada de princ-
pio institutivo.
c) A norma As taxas no podero ter base de clculo prpria de impos-
tos ( art. 145, 2, CF/88 ) de eficcia plena e aplicabilidade imedia-
ta.
d) A norma s Foras Armadas compete, na forma da lei, atribuir ser-
vio alternativo aos que, em tempo de paz, aps alistados, alegarem
imperativo de conscincia, entendendo-se como tal o decorrente de
crena religiosa e de convico filosfica ou poltica, para se eximirem
de atividades de carter essencialmente militar ( art. 143, 1, CF/88)
de eficcia limitada.
e) A norma So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de
Direito Constitucional 37

outros que visem melhoria de sua condio social: [...] proteo do


mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos
termos da lei ( art. 7, XX, CF/88 ) de eficcia limitada de princpio
programtico.
14. (MPE/SP) O livre exerccio de qualquer trabalho, o direito de greve no servio
pblico e a inadmissibilidade de provas obtidas por meios ilcitos no processo
so, respectivamente, normas constitucionais de eficcia
a) plena, limitada e contida.
b) limitada, contida e plena.
c) plena, contida e limitada.
d) contida, limitada e plena.
e) contida, plena e limitada.
15. Pode-se dizer que uma norma tem eficcia relativa restringvel quando o le-
gislador ordinrio pode restringi-la sem qualquer limite, at mesmo a ponto
de cancel-la.
16. As normas constitucionais de eficcia contida ou relativa restringvel tm
aplicabilidade plena e imediata, mas podem ter eficcia reduzida ou restrin-
gida nos casos e na forma que a lei estabelecer.

7. Outras Classificao das Normas


Constitucionais
Os professores Celso Ribeiro de Bastos e Carlos Ayres de Brito dividem as normas
constitucionais em normas de aplicao e normas de regulamentao.
As normas de aplicao podem ser irregulamentveis ou regulamentveis. As
normas de integrao podem ser ser completveis (exigem uma legislao inte-
grativa) ou restringveis ( possvel que o legislador reduza o comando constitu-
cional).
O professor Uadi Lammego Bulos traz o conceito de normas de eficcia exau-
rida ou esvada, que a norma que j cumpriu a sua funo constitucional (so
exemplos destas normas os arts. 1, 2, 3 do ADCT).
Um outro conceito o que classifica as normas definidoras dos direitos e ga-
rantias fundamentais.
O art. 5, caput determina que As normas definidoras dos direitos e garan-
tias fundamentais tm aplicao imediata. importante observar, aqui, que apli-
cao diferente de aplicabilidade. Ter aplicao imediata significa que a norma
tem todos os subsdios necessrios para gerar seu efeito.
38 Direito Constitucional

De acordo com o prof. Jos Afonso da Silva, as disposies do art. 5 so


normas constitucionais dotadas de todos os meios e elementos necessrios sua
pronta incidncia aos fatos, situaes, condutas ou comportamentos que elas
regulam.

Exerccio
17. (TJ-MG) Na doutrina de Celso Bastos e Carlos Ayres Britto, normas constitu-
cionais de integrao, restringveis, so aquelas que:
a) somente podem ser configuradas por expressa dico constitucional;
b) somente podem existir no silncio do texto constitucional;
c) podem existir tanto no silncio quanto na explcita avocao do texto
constitucional;
d) podem ser configuradas sem o concurso de outra vontade modeladora
de seu comando.
18. Entre as normas constitucionais de eficcia exaurida, incluem- se dispositivos
constantes das disposies constitucionais transitrias.
19. (TRF - 4 regio) Em razo de sua ndole programtica, as normas definidoras
de direitos e garantias fundamentais dependem, para que adquiram cogn-
cia e eficcia, de normas regulamentadoras.
20. (TJ - PR) Quando de eficcia plena, as normas definidoras dos direitos e ga-
rantias fundamentais tm aplicao restrita edio de lei complementar.
21. (TRT - 9 Regio) A jurisprudncia do STF vem estabelecendo que as normas
definidoras dos direitos e garantias fundamentais dotadas de aplicao ime-
diata so apenas aquelas referentes aos direitos individuais previstos art. 5
da Constituio da Repblica, no estando alcanados, portanto, aqueles
direitos individuais reconhecidos no seu art. 7 .
Captulo 3
Hermenutica
Constitucional

1. Interpretao Constitucional: quanto ao


Sujeito e quanto ao Modo

A hermenutica decorre da interpretao. Interpretar dar sentido ao que se l.


Pode-se dizer que j trs pilares da interpretao:
Quanto ao sujeito que interpreta;
Quanto ao modo como o sujeito interpreta
Quanto ao resultado a que o sujeito que interpreta chega.
Quanto ao Sujeito Quanto ao Modo Quanto ao Resultado
Autntica/Lesgislativa Gramatical/Literl/Filolgica Declaratria
Doutrinria Lgica Restritiva
Jurisprudencial Histrica Extensiva
Teleolgica
Sistemtica
Progressiva

Passemos a estudar cada um.

Interpretao quanto ao Sujeito:


Autntica ou Legislativa ocorre quando o prprio legislador explica o con-
tedo de uma norma;
Doutrinria aquela feita pelos juristas, pelos entendidos em Direito;
Jurisprudencial decises reiteradas dos tribunais sobre casos anlogos.
Interpretao quanto ao Modo:
Literal ou Gramatical leva em conta o sentido literal das palavras.
40 Direito Constitucional

Lgica pesquisa-se o esprito do da lei (coerncia da lei) atravs dos fatores


racionais, a gnese histrica, a conexo com outra norma e com o inteiro sistema.
Teleolgica ou Sociolgica ou Axiolgica adapta-se o sentido ou finalidade
da norma s novas exigncias sociais (fato social).
Histrica procura-se entender a origem da lei.
Sistemtica garante a compatibilidade e coerncia dos diversos dispositivos
do texto normativo.
Progressiva (adaptativa ou evolutiva) adaptao dos diplomas normativos
com o avano da cincia. Interpreta-se a lei considerando o progresso da cincia,
da tecnologia e da medicina.

2. Interpretao Constitucional quanto ao


Resultado

Interpretao quanto ao Resultado


Declaratria atribui lei o exato sentido proveniente do significado das pa-
lavras que a expressam.
Restritiva limita o mbito de aplicao da lei a um crculo mais estrito de
casos do que o indicado pelas suas palavras.
Extensiva ocorre sempre que se considera que a lei aplicvel a casos que
no esto abrangidos pelo teor literal, alargando o campo de incidncia da nor-
ma, em relao aos seus termos
A corrente doutrinria norte-americana estabelece a corrente interpretativa,
que impe ao juiz que ele atenda a vontade do legislador, busquem uma textura
semntica e estabelea preceitos implcitos. A outra corrente, no interpretativa,
mais abrangente: o Poder Judicirio bisca valores e princpios substantivos.

Exerccio
1. (Cespe TJ/AL) Acerca das espcies e mtodos clssicos de interpretao
adotados pela hermenutica jurdica, assinale a opo correta.
a) A interpretao autntica pressupe que o sentido da norma o fixado
pelos operadores do direito, por meio da doutrina e jurisprudncia.
b) A interpretao lgica se caracteriza por pressupor que a ordem das
palavras e o modo como elas esto conectadas so essenciais para se
alcanar a significao da norma.
Direito Constitucional 41

c) A interpretao sistemtica se caracteriza por pressupor que qualquer


preceito normativo dever ser interpretado em harmonia com as diretri-
zes gerais do sistema, preservando-se a coerncia do ordenamento.
d) A interpretao histrica se caracteriza pelo fato de que o significado
da norma deve atender s caractersticas sociais do perodo histrico
em que aplicada.
e) A interpretao axiolgica pressupe uma unidade objetiva de fins de-
terminados por valores que coordenam o ordenamento, assim legiti-
mando a aplicao da norma.
2. Mtodo tradicional utilizvel na interpretao constitucional que pretende
garantir a compatibilidade e coerncia dos diversos dispositivos do texto nor-
mativo, a fim de conceder-lhe efetividade geral. Essa caracterizao corres-
ponde ao mtodo:
a) sistemtico.
b) lgico.
c) teleolgico.
d) gramatical.
3. A corrente doutrinria denominada no interpretacionismo defende que os
juzes, ao decidirem questes constitucionais, devem limitar-se a fazer cum-
prir as normas explcitas ou claramente implcitas na Constituio escrita.

3. Mtodos de Interpretao

Iniciaremos o estudo dos mtodos de interpretao pelo mtodo jurdico ou


hermenutico clssico.
Normas de aplicabilidade imediata: so aquelas que tm aptido para produ-
zir todos os seus efeitos desde a entrada em vigor da Constituio, ou seja, que
independem de regulamentao infraconstitucional. Estas normas podem ser de
eficcia plena ou de eficcia contida:
Neste mtodo, a ideia principal no estabelecer nenhuma interpretao que
envolva juzo de valor. A prpria Constituio encarada como uma lei, e este
mtodo aplica elementos de exegese que decorrem dos os mtodos tradicionais
de interpretao.
Elementos de Exegese
Gentico Busca as origens dos conceitos utilizados pelo legislador.
42 Direito Constitucional

Gramatical ou filolgico/literal A anlise se realiza de modo textual e literal.


ou semntico
Lgico Analisa a coerncia do texto da lei.
Sistemtico Busca a anlise do todo.
Histrico Analisa o projeto de lei, a sua justificativa, discusses, as
condies culturais que resultaram na elaborao da nor-
ma.
Teleolgico ou sociolgico Busca a finalidade da norma.

Doutrinrio Parte da interpretao feita pela doutrina.


Popular Anlise se implementa partindo da participao da massa,
valendo-se de instrumentos como o plebiscito, referendo
etc.
Evolutivo Segue a linha da mutao constitucional.

No mtodo tpico-problemtico cria-se um problema, uma situao con-


creta, e a ideia buscar normas constitucionais que se aproximam deste caso
concreto. a norma deve trazer um contedo aberto, e deve ser fragmentria e
indeterminada para poder resolver o caso. H a aplicao de normas constitucio-
nais que fazem sentido e que no gerem dvidas.

O mtodo hermenutico-concretizador foi idealizado por Konrad Hesse e


tambm estabelece uma interpretao a partir do caso concreto, mas traz alguns
pressupostos:
Subjetivos papel criado do interprete na busca do sentido da norma.
Objetivos - o intrprete um mediador entre a norma e a situao con-
creta.
Crculo hermenutico - o movimento de ir e vir entre o subjetivo e
o objetivo at que o intrprete chegue a uma compreenso da norma.

Exerccio
44. (TJ-DF) Conforme o mtodo jurdico ou hermenutico clssico, a Constitui-
o deve ser considerada como uma lei e, em decorrncia, todos os mtodos
tradicionais de hermenutica devem ser utilizados na atividade interpretati-
va, mediante a utilizao de vrios elementos de exegese, tais como o filol-
Direito Constitucional 43

gico, o histrico, o lgico e o teleolgico.


5. (TJ-BA) O mtodo hermenutico clssico de interpretao constitucional
concebe a interpretao como uma atividade puramente tcnica de conhe-
cimento do texto constitucional e preconiza que o intrprete da Constituio
deve se restringir a buscar o sentido da norma e por ele se guiar na sua apli-
cao, sem formular juzos de valor ou desempenhar atividade criativa.
6. (TRT 9 Regio) O mtodo tpico-problemtico parte das seguintes premis-
sas: (1) carter prtico da interpretao constitucional; (2) carter aberto,
fragmentrio ou indeterminado da lei constitucional e (3) preferncia pela
discusso do problema em virtude da abertura das normas constitucionais
que no permitam qualquer deduo subsuntiva a partir delas mesmo.
7. (TRT 9 Regio) O mtodo hermenutico-concretizador; cuja teorizao fun-
damental devida a K. Hesse, reala os seguintes pressupostos da tarefa
interpretativa: (1) subjetivos, em razo de que o intrprete desempenha um
papel criador na obteno do sentido do texto constitucional, (2) objetivos,
isto , o contexto, atuando o intrprete como operador de mediaes entre
o texto e a situao em que se aplica e (3) relao entre texto e contexto com
a mediao criadora do intrprete.
8. (TJ-RN) O mtodo hermenutico-concretizador de interpretao constitucio-
nal embasa-se na tcnica do pensamento problemtico, que consiste em
interpretar a norma constitucional a partir do caso concreto.
9. (TJ-BA) Denomina-se hermenutico-concretizador o mtodo desenvolvido
por Rudolf Smend, para quem o intrprete constitucional no pode separar
o programa normativo inserido nas constituies da realidade social.

4. Princpio da Unidade Constitucional

O prximo mtodo de interpretao da Constituio a ser estudado o mtodo


cientfico espiritual, tambm chamado de valorativo ou sociolgico
Este um mtodo em que o Estado, o direito e a Constituio decorrem de
valores culturais e o fim alcanar a integrao da Constituio com a realidade
espiritual da comunidade.
Pelo mtodo normativo-estruturante, o direito positivo a ponta do ice-
berg. A norma deve ser concretizada nos trs poderes: no mbito legislativo, no
mbito judicirio e no mbito administrativo.
O mtodo da comparao constitucional estabelece uma comunicao entre
44 Direito Constitucional

vrias constituies. A finalidade descobrir critrios aplicveis para melhor solu-


o dos problemas concretos.

Passamos ao estudo dos princpios de interpretao constitucional.


O princpio da unidade constitucional tem como principal finalidade para
afastar a tese defendida na hierarquia entre normas originrias de uma Constitui-
o. O ideia evitar conflitos entre normas constitucionais: a Constituio deve
ser entendida como um sistema, e as normas todas devem estar em harmonia,
evitando-se as contradies entre as normas.
Observe, abaixo, o quadro que compara o princpio da concordncia prtica
ou harmonizao com o princpio da unidade.
Princpio da Concordncia Prtica ou Princpio da Unidade
Harmonizao
usado na hiptese de conflito, s que usado quando se tem um CONFLITO ABS-
um conflito especfico que ocorre diante do TRATO de normas.
CASO CONCRETO.
Exemplo: liberdade de informao e direito Exemplo: no caso do direito de propriedade
privacidade, abstratamente no tratam do e da sua funo social, abstratamente essas
mesmo assunto, no so conflitantes entre si. duas normas tem uma zona de contato. Tra-
Tratam de matrias diferentes, abstratamente tam de um assunto comum. Abstratamente,
no h tenso entre eles. Mas no caso con- o intrprete tem que resolver a tenso entre
creto possvel haver o direito privacidade elas.
(de no exibir a reportagem) apontando para
um lado, e o direito de informao (exibir a
reportagem) apontando para outro lado.

Exerccio
10. (TRT 23 Regio) O mtodo de interpretao constitucional denominado her-
menutico-concretizador seria aquele segundo o qual o Direito, o Estado
e a Constituio so vistos como fenmenos culturais ou fatos referidos a
valores, a cuja realizao os trs servem de instrumento, emergindo entre
tais valores, como fim supremo a ser buscado por toda a comunidade, a in-
tegrao, exigindo-se, ento, uma interpretao extensiva e flexvel da Cons-
tituio, enquanto instrumento ordenador da totalidade da vida do Estado.
11. (TJ/DF) Conforme o mtodo de interpretao denominado cientfico- es-
piritual, a anlise da norma constitucional deve-se fixar na literalidade da
norma, de modo a extrair seu sentido sem que se leve em considerao a
Direito Constitucional 45

realidade social.
12. (TRT 9 Regio) Quanto ao mtodo cientfico-espiritual (tambm chamado
valorativo ou sociolgico), suas premissas bsicas fundamentam-se na ne-
cessidade de a interpretao da Constituio ter em conta: (1) as bases de
valorao subjacentes ao texto constitucional e (2) o sentido e a realidade da
constituio como elemento do processo de integrao.
13. (TRT 14 Regio) Pelo mtodo cientfico-espiritual a anlise da forma consti-
tucional no se fixa na literalidade da norma, mas parte da realidade social e
dos valores subjacentes do texto da Constituio.
14. (Cespe - MP/RN) Desde o momento da elaborao do texto at o instante de
sua aplicao, a norma determinada histrica e socialmente. Logo, quando
o jurista cogita dos elementos e situaes do mundo da vida sobre os quais
recai determinada norma, no se refere a um tema metajurdico. A norma
composta pela histria, pela cultura e pelas demais caractersticas da socie-
dade no mbito da qual se aplica.
O texto normativo - diz Muller - uma frao da norma, aquela parte ab-
sorvida pela linguagem jurdica, porm no a norma, pois a norma jurdica
no se reduz linguagem jurdica. A norma congrega todos os elementos
que compem o mbito normativo (elementos e situaes do mundo da
vida sobre os quais recai determinada norma).
Alm disso, os textos normativos so formulados tendo em vista determi-
nado estado da realidade social (que eles pretendem reforar ou modificar);
este estado da realidade social geralmente no aparece no texto da norma.
O texto abstrato e geral (isto , sem referncia a motivos e contexto real).
Mas o aspecto da realidade referida pela norma constitui conjuntamente
seu sentido (esse sentido no pode, a partir da, ser perseguido apartado da
realidade a ser regulamentada). A realidade tanto parte da norma quanto
o texto; na norma, esto presentes inmeros elementos do mundo da vida.
Eros Roberto Grau. Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do di-
reito. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 74-5 (com adaptaes).
O mtodo de interpretao constitucional tratado pelo autor no trecho de
texto acima o mtodo
a) jurdico ou hermenutico-clssico.
b) tpico-problemtico.
c) normativo-estruturante.
d) hermenutico-concretizador.
46 Direito Constitucional

e) cientfico-espiritual.
15. (MPR/BA) A relevncia dos problemas envolvidos na interpretao da Consti-
tuio tem motivado a proposta de mtodos a serem seguidos nesta tarefa.
Todos eles tomam a Constituio como um conjunto de normas jurdicas,
como uma lei, que se destina a decidir casos concretos. Ocorre que nem
todo o problema concreto acha um desate direto e imediato num claro dis-
positivo da Constituio, exigindo que se descubra ou se crie uma soluo,
segundo um mtodo que norteie a tarefa. (). (MENDES, Gilmar Ferreira;
BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional, 9 ed., IDP,
2014, p.91)
Levando-se em considerao a doutrina dos autores acima, bem como a
caracterizao dos Mtodos de Interpretao da Constituio, possvel
AFIRMAR que o mtodo jurdico-estruturante enfatiza que a norma no se
confunde com o seu texto (programa normativo), mas tem a sua estrutura
composta, tambm, pelo trecho da realidade social em que incide (o do-
mnio normativo), sendo esse elemento indispensvel para a extrao do
significado da norma.
16. (DEP-MG) Diz-se mtodo da comparao constitucional aquele que prega
que a constituio deve ser interpretada por todos e em qualquer espao.
17. (TRT 14 Regio) De acordo com o princpio da unidade da Constituio o
conflito entre princpios resolve-se pelo mtodo da ponderao.
18. (TRT 23 Regio) De acordo com o princpio da unidade da constituio, a
interpretao constitucional deve ser realizada de maneira a evitar contradi-
es entre suas normas.

5. Princpio do Efeito Integrador. Princpio da


Mxima Efetividade. Princpio da Justeza

Outro princpio importante o princpio do efeito integrador. A constituio


deve ser interpretada de forma a manter a integrao poltica e social, assim ela
deve sempre ser interpretada buscando uma integrao e no uma ruptura pol-
tica e social.
Na resoluo dos problemas jurdico-constitucionais deve dar-se primazia aos
critrios favorecedores da integrao poltica e social e o reforo da unidade po-
ltica.
Direito Constitucional 47

O prximo princpio o da mxima efetividade. Este princpio comparado


ao princpio da fora normativa, mas enquanto este refere-se toda a Constitui-
o, aquele refere-se somente aos direitos e garantias fundamentais. Trata-se da
busca incessante de situaes que garantam a efetividade dos direitos e garantias
fundamentais.
A definio a mesma, porm a abrangncia diferente.
O princpio da justeza ou da conformidade funcional vincula-se atua-
o do rgo mximo do Poder judicirio, ou seja, o STF. Este rgo tem a prer-
rogativa de dar proteo e efetividade Constituio Federal. Trata-se do limite
ao ativismos judicial, porque a atuao do Poder judicirio n~]ao pode subverter
a ordem jurdica essencial, ou seja, os preceitos bsicos que esto previstos na
Constituio Federal.
O princpio da concordncia prtica ou harmonizao traz a ideia simi-
lar do princpio da unidade, mas enquanto este se aplica s situaes abstratas,
aquele aplicado ao caso concreto.
Caber verificarmos, novamente, o quadro de diferena entre um e outro:
Princpio da Concordncia Prtica ou Princpio da Unidade
Harmonizao
usado na hiptese de conflito, s que usado quando se tem um CONFLITO ABS-
um conflito especfico que ocorre diante do TRATO de normas.
CASO CONCRETO.
Exemplo: liberdade de informao e direito Exemplo: no caso do direito de propriedade
privacidade, abstratamente no tratam do e da sua funo social, abstratamente essas
mesmo assunto, no so conflitantes entre si. duas normas tem uma zona de contato. Tra-
Tratam de matrias diferentes, abstratamente tam de um assunto comum. Abstratamente,
no h tenso entre eles. Mas no caso con- o intrprete tem que resolver a tenso entre
creto possvel haver o direito privacidade elas.
(de no exibir a reportagem) apontando para
um lado, e o direito de informao (exibir a
reportagem) apontando para outro lado.

Exerccio
19. (MPE/MS) O princpio da unidade da Constituio tem o efeito prtico de
harmonizar as normas constitucionais, na medida em que se tem de produzir
um equilbrio, sem negar por completo a eficcia de qualquer delas.
20. (MP-GO) O princpio da unidade constitucional preconiza a necessidade de
se interpretar os dispositivos constitucionais no como normas hermetica-
48 Direito Constitucional

mente estanques, mas como preceitos harmonicamente integrados em um


sistema coeso de regras e princpios.
21. (MP-GO) Em havendo situaes de concorrncia entre bens e valores cons-
titucionalmente protegidos, deve o responsvel pela sua aplicao perseguir
soluo que otimize a concretizao de todos eles, mas que, concomitante-
mente, no determine a negao de nenhum, consoante estabelece o prin-
cpio da eficcia integradora.
22. (FGV - TJ/AM) O princpio da eficcia integradora orienta o intrprete a dar
preferncia aos critrios e pontos de vista que favoream a integrao social
e a unidade poltica, ao fundamento de que toda Constituio necessita pro-
duzir e manter a coeso sociopoltico, pr-requisito de viabilidade de qual-
quer sistema jurdico
23. (TRF - 5 Regio) O princpio da mxima efetividade da Constituio pro-
pe que se d primazia s solues hermenuticas que, compreendendo a
historicidade das estruturas constitucionais, possibilitem a sua atualizao
normativa, garantindo a sua eficcia e permanncia.
24. (MPE - GO) O princpio da mxima efetividade constitucional guarda estreita
vinculao com o princpio da fora normativa da constituio, e termina por
orientar os aplicadores da Lex Legum a interpret-la de sorte a lhe conferir
mxima efetividade, sem que, com isso, seja preciso alterar seu contedo.
25. (TRT - 14 Regio) De acordo com o princpio da justeza ou conformidade
funcional no pode haver subverso do esquema organizatrio-funcional
constitucionalmente estabelecido.
26. (TRT 23 Regio) De acordo com o princpio da justeza os rgos encarre-
gados da interpretao da norma constitucional no podero chegar a uma
posio que altere o esquema organizatrio-funcional constitucionalmente
estabelecido pelo legislador constituinte originrio.
27. (Cespe - TRF 5 Regio) O princpio da justeza ou da conformidade funcio-
nal preceitua que o rgo encarregado da interpretao constitucional no
pode chegar a um resultado que subverta ou perturbe o esquema de repar-
tio de funes constitucionalmente estabelecido.
28. (TJ-AM) O princpio da concordncia prtica consiste numa recomendao
para que o aplicador das normas constitucionais, em se deparando com
situaes de concorrncia entre bens constitucionalmente protegidos, adote
a soluo que otimize a realizao de todos eles, mas ao mesmo tempo no
acarrete a negao de nenhum.
Direito Constitucional 49

6. Princpios da Fora Normativa. Interpretao


Conforme a Constituio

O princpio da fora normativa tem como principal caracterstica a aplicao


toda Constituio, buscando a mxima efetividade. Estabelece, portanto, uma
compatibilidade ente a realidade da populao com a Constituio Federal.
Adota-se uma interpretao que garanta maior eficcia e permanncia das
normas constitucionais.

A interpretao conforme a Constituio uma questo de aplicabilidade


da interpretao que mais compatvel com a constituio. Assim sendo, no caso
de normas polissmicas ou plurissignificativas, d-se preferncia interpretao
que lhes compatibilize o sentido com o contedo da CF.
No h, aqui, declarao de inconstitucionalidade, mas apenas apontar qual
a interpretao que mais se compatibiliza ao sentido da Constituio Federal.

O princpio da proporcionalidade e da razoabilidade um princpio no


positivado na CF, aferidor da arbitrariedade do Estado. A ideia proibir excesso.
Este princpio subdivide em trs subprincpios: necessidade, adequao e me-
dida certa ou proporcionalidade em sentido estrito.

Exerccio
29. (TJ-AL) Para Konrad Hesse, as normas jurdicas e a realidade devem ser con-
sideradas em seu condicionamento recproco. A norma constitucional no
tem existncia autnoma em face da realidade, e a constituio no confi-
gura apenas a expresso de um ser, mas tambm de um dever ser. Assim,
para ser aplicvel, a constituio deve ser conexa realidade jurdica, social,
poltica; no entanto, ela no apenas determinada pela realidade social, mas
tambm determinante desta.
correto afirmar que o texto acima aborda o princpio da
a) unidade da constituio.
b) fora normativa da constituio.
c) conformidade funcional.
d) concordncia prtica ou da harmonizao.
50 Direito Constitucional

e) eficcia integradora.
30. (MP-GO) O princpio da unidade normativa da Constituio afasta a hiptese
de haver princpios que incidem concomitantemente em relao a um mes-
mo assunto.
31. (TRF - 5 Regio) De acordo com o princpio da fora normativa da constitui-
o, defendida por Konrad Hesse, as normas jurdicas e a realidade devem
ser consideradas em seu condicionamento recproco. A norma constitucional
no tem existncia autnoma em face da realidade. Para ser aplicvel, a CF
deve ser conexa realidade jurdica, social e poltica, no sendo apenas de-
terminada pela realidade social, mas determinante em relao a ela.
32. (FGV - TJ-AM) A interpretao conforme a Constituio uma tcnica aplic-
vel quando, entre interpretaes plausveis e alternativas de certo enunciado
normativo, exista alguma que permita compatibiliz-la com a Constituio.
33. (MP/MS) O princpio da interpretao conforme a Constituio no atua no
campo do controle de constitucionalidade das leis, porque, declarando o
Judicirio que certas aplicaes da lei no so compatveis com a Constitui-
o, est ele apenas conservando a lei no sistema jurdico, evitando a sua
no continuidade, ainda que com caractersticas diferentes, podendo-se, em
razo disso, sustentar-se a atuao do julgador como legislador positivo.
34. (TJ/PR) Assinale a alternativa INCORRETA quanto interpretao das normas
constitucionais:
a) A interpretao conforme a constituio opera no s como instrumen-
to de controle de constitucionalidade, mas tambm como princpio de
interpretao do texto constitucional.
b) Na interpretao conforme a constituio, o intrprete no pode atuar
como legislador positivo.
c) A interpretao conforme a constituio em deciso definitiva do Su-
premo Tribunal Federal produz eficcia contra todos e efeito vinculante,
relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao
pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal.
d) Na interpretao conforme a constituio, o interprete pode atuar so-
bre norma com sentido unvoco.
35. (TRT - 21 Regio) No julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade n.
1194-DF, o Supremo Tribunal Federal (STF) examinou a constitucionalidade
do art. 21, caput, da Lei 8.906/94 (Estatuto da Ordem dos Advogados do
Brasil), que estabelece: nas causas em que for parte o empregador, ou
Direito Constitucional 51

pessoa por este representada, os honorrios de sucumbncia so devidos


aos advogados empregados. Decidiu o STF, nesse caso, que os honorrios,
em regra, pertencem aos advogados, por isso a constitucionalidade do dis-
positivo legal, o que no exclui, contudo, a possibilidade de estipulao em
contrrio entre a empresa e o advogado empregado, por se tratar de direito
disponvel.
Na hiptese, o STF fez uso de que instrumento de hermenutica constitucio-
nal?
a) princpio da fora normativa da Constituio;
b) princpio da interpretao conforme a Constituio, sem reduo de
texto;
c) declarao de constitucionalidade, sem pronncia de nulidade;
d) princpio da mxima efetividade constitucional;
e) princpio da correo funcional.

7. Princpio da Proporcionalidade/Razoabilidade

O princpio da proporcionalidade/razoabilidade, alm de princpio de interpreta-


o, pode tambm ser considerado um mtodo de resoluo de conflitos.
Vejamos cada um dos subprincpios que se encontram dentro da proporcio-
nalidade/razoabilidade.
Necessidade: a avaliao de que efetivamente a circunstncia neces-
sria, no podendo ser substituda por outro meio igualmente eficaz. a
imprescindibilidade do tratamento diferenciado.
Adequao: a verificao se o meio apropriado est dentro dos limites
do caso concreto.
Medida Certa ou Proporcionalidade em Sentido Estrito: a ponderao
carga de restrio em funo dos resultados, a finalidade alcanada.
Importante lembara que este princpio no est positivado na Constituio
Federal. Na acepo de princpio de interpretao de normas, razoabilidade e
proporcionalidade so sinnimos. Considerada a acepo de tcnica de soluo
de conflitos h uma diferenciao entre os termos.

Exerccio
36.. (MP/MS) O princpio da razoabilidade traduz limitao material tambm s
52 Direito Constitucional

atividades normativas do Estado, controlando o arbtrio do legislador.


37. (FGV - TJ-AM) A aplicao do princpio da proporcionalidade esgota-se em
duas etapas: a primeira, denominada necessidade ou exigibilidade, que
impe a verificao da inexistncia do meio menos gravoso para o atingi-
mento dos fins visados pela norma jurdica, e a segunda, chamada propor-
cionalidade em sentido estrito, que a ponderao entre o nus imposto e
o benefcio trazido, para constatar se justificvel a interferncia na esfera
dos direitos dos cidados.
38. (MP/GO) Os princpios da segurana jurdica, da presuno de constituciona-
lidade das leis, da proporcionalidade e da anterioridade tributria so princ-
pios constitucionais implcitos.
39.(Procuradoria - GO) O Supremo Tribunal Federal admite a existncia e a nor-
matividade de princpios implcitos, decorrentes do texto constitucional.
Captulo 4
Poder Constituinte

1. Teoria Geral do Poder Constituinte

A teoria do Poder Constituinte tem como precursor Emmanuel Sieyes.


A titularidade do Poder Constituinte do povo (art. 12, CF) mas a titularidade
do exerccio do Poder Constituinte dos representantes do povo (membros do
Poder Legislativo - deputados estaduais e senadores).
Atualmente, cada estado pode ter no mnimo 8 e no mximo 70 deputados,.
e nos territrios o nmero fixo (4). No h senadores nos territrios federais.
O Poder Constituinte pode ser subdividos em poder originrio e poder deri-
vado.
O poder originrio ou de 1 grau um poder de fato, um poder poltico que
cria uma nova ordem jurdica constitucional. No se submete ordem anterior e
possui uma certa autonomia. ilimitado e incondicionado.
O poder derivado ou de 2 grau um poder de direito e est intimamente
ligado ordem jurdica superior. Subdivide-se em reformador e decorrente.
O poder decorrente relaciona-se s constituies estaduais e lei orgnica do
distrito federal; o poder reformador relaciona-se s emendas constitucionais,
emendas de reviso e mutao constitucional.
Atualmente, a Constituio pode ser reformada de duas formas: por meio de
um procedimento formal de criao de emendas ou por mtodos interpretativos.
Havendo uma incompatibilidade do texto constitucional com a realidade ocor-
re um hiato constitucional (ou revoluo), haver uma insatisfao, que pode
levar mutao constitucional, reforma, ou at mesmo a convocao de uma
nova assembleia constituinte. Na histria, j houve casos de que a consequncia
do hiato constitucional foi o chamado hiato Autoritrio (ilegtima outorga consti-
tucional, criao de um poder autoritrio. Ex: AI-5).
54 Direito Constitucional

O grfico abaixo demonstra a dinmica da relao do hiato constitucional.

2. Poder Constituinte Originrio

O poder constituinte originrio apresenta as seguintes caractersticas:


Inicial: instaura uma nova ordem jurdica, rompendo por completo a an-
terior.
Autnomo: a estruturao da nova Constituio determinada autono-
mamente por quem exerce o poder constituinte originrio.
Ilimitado juridicamente: no respeita os limites impostos pelo direito an-
terior.
Permanente: no se esgota com a edio da nova Constituio, sobrevin-
do a ela e fora dela como forma e expresso da liberdade humana.
Poder de fato/poltico: fora social de natureza pr jurdica. Com essas
caractersticas que se comea a manifestao da ordem jurdica.
Incondicionado e soberano na tomada de decises: no tem de submeter
se a qualquer forma prefixada de manifestao.
Diante dessas caractersticas, podemos afirmar que uma clusula ptrea no
pode ser revogada por emenda constitucional, mas pode ser revogada criando-se
uma nova constituio.
Lembrar tambm que as emendas podem ser alteradas, desde que sejam am-
pliados os direitos previstos em seu ncleo.
Quanto s formas de titularidade do poder constituinte originrio, tem-se o
poder considerado legtimo e o poder ilegtimo. Observe o quadro:
Direito Constitucional 55

Formas de Titularidade do Poder Constituinte Originrio


Poder Constituinte Legtimo Poder Constituinte Usurpado
O Povo exerce sua vontade atravs da O Povo relegado a mero titular de
Assembleia Nacional Constituinte. direito, tudo feito em seu nome, mas
sem a sua participao efetiva.
CONSTITUIO CONSTITUIO
PROMULGADA OUTORGADA
O Poder Constituinte originrio pode, ainda, ser classificado em material ou
formal.
Ser material quando assunto for de matria constitucional. Precede o formal,
mas esto interligados. Ser material quando tiver status/roupagem constitucio-
nal. Confere estabilidade, garantia de permanncia e supremacia.

Exerccio
1. (Cespe - PC/RN) Assinale a opo correta em relao ao poder constituinte:
a) Como o poder constituinte originrio inaugura uma nova ordem jurdi-
ca, todas as normas infraconstitucionais perdem vigor com o advento
da nova constituio.
b) No mbito do controle de constitucionalidade, o efeito de se considerar
uma norma revogada o mesmo que declarar sua inconstitucionalida-
de superveniente.
c) O poder constituinte de reforma no inicial, nem incondicionado nem
ilimitado, no entanto, no est subordinado ao poder constituinte ori-
ginrio.
d) O carter ilimitado do poder constituinte originrio deve ser entendido
em termos, pois haver limitaes, por exemplo, de ndole religiosa e
cultural.
e) Ainda que haja projeto de emenda constitucional desrespeitosa de clu-
sula ptrea, no cabvel mandado de segurana para impedir sua tra-
mitao.

3. Poder Constituinte Derivado

No Brasil, foram outorgadas as Constituies de 1824, 1937, 1967 e EC 1/69. Por


outro lado, a assembleia nacional constituinte foi convocada para as Constitui-
56 Direito Constitucional

es de 1981, 1934, 1946 e 1988.

O Poder Constituinte derivado ou institudo ou constitudo ou secundrio ou


de segundo grau ou remanescente subdivide-se em trs espcies:
a) Reformador: modifica a CF, atravs de um procedimento especifico,
estabelecido pelo Poder Originrio. Trata-se de um poder condiciona-
do pelas regras institudas pelo Poder Originrio. Suas limitaes so
as que seguem:
Expressas ou explcitas Expressas no texto constitucional
Formais ou procedimentais (art. 60, I, II, III 2, 3 e 5)
Circunstanciais (art. 60, 1)
Materiais (art. 60, 4)
Implcitas - Impossibilidade de se alterar o titular do poder constituinte
derivado reformador, e a proibio de se violar as limitaes expressas.
Exemplos:
Impossibilidade de se alterar o titular do Poder Constituinte Ori-
ginrio
Impossibilidade de se alterar o titular do Poder Constituinte De-
rivado Reformador
Proibio de se violar as limitaes expressa
b) Decorrente: cria a Constituio dos Estados. Competncia decorrente
da capacidade de auto-organizao estabelecida pelo Poder Origin-
rio.
c) Revisor: processo de reviso da CF limitado pelo Poder Originrio.

Exerccio
2. (UEG - PC/G) A partir da ideia da existncia de um poder constituinte, en-
quanto poder destinado criao do Estado e alterao das normas que
constituem uma sociedade poltica, foram elaboradas teorias que apresen-
tam classificaes desse poder. Conhece-se assim a distino entre:
a) poder decorrente, enquanto autonomia das unidades da federao, e
poder derivado, encarregado da elaborao das normas constitucionais
originrias e reforma da Constituio Federal.
b) poder de reforma e poder constituinte decorrente, subespcies do po-
der derivado, em que o primeiro compreende a emenda e a reviso e o
Direito Constitucional 57

segundo reporta-se autonomia das unidades da federao.


c) poder de reforma constitucional e poder derivado, em que o primeiro
compreende a emenda e o segundo a elaborao de normas constitu-
cionais originrias.
d) poder originrio e poder decorrente, em que o primeiro compreende as
normas constitucionais originrias e perenes e o segundo, decorrente
do primeiro, compreende a reforma constitucional pela emenda e revi-
so da Constituio Federal.
3. (Cespe - AL/ES - 2011) O poder constituinte originrio, por sua prpria na-
tureza, no pode decorrer da atuao de uma nica pessoa ou de um grupo
restrito de pessoas, sem a interveno de um rgo de representao popu-
lar.

4. Poder Constituinte Difuso. Poder Constituinte


Derivado Revisor. Poder Constituinte
Derivado Decorrente

O poder constituinte difuso um poder constituinte de fato, informa. No h


preocupao de alterao formal do texto, mas sim o sentido interpretativo.

O poder constituinte derivado revisor tem um prazo mnimo para se manifes-


tar (ADCT - Art. 3. A reviso constitucional ser realizada aps cinco anos, con-
tados da promulgao da Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos mem-
bros do Congresso Nacional, em sesso unicameral.). Trata-se de manifestao
que s pode ocorrer uma vez (e j ocorreu: tivemos 6 emendas constitucionais de
reviso) e condicionada ao poder constituinte originrio.
A competncia revisional disposta no art. 3 do ADCT trouxe, portanto, 6
emendas de reviso, tem uma eficcia exaurida e uma aplicabilidade esgotada.

O poder constituinte derivado decorrente relaciona-se s constituies esta-


duais ou lei orgnica do DF. tambm condicionado s regras institudas pelo
poder originrio e manifesta-se na auto-organizao (CF, Art. 25 - Os Estados
organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os
princpios desta Constituio).
A auto-organizao apenas uma das capacidades da autonomia federativa,
conforme se v do quadro abaixo:
58 Direito Constitucional

Capacidades da Autonomia Federativa


Auto-organizao Autogoverno Autoadministrao
Criao de normas . Ter governo prprio, a ser Autonomia para organizar
eleito pela respectiva po- e prestar os servios que
pulao. lhe so prprios.
O poder constituinte derivado decorrente limitado em trs aspectos:
Princpios constitucionais sensveis (se infringidos ensejam a mais grave
sano que se pode impor a um Estado-Membro da Federao: a inter-
veno federal. Esto elencados no art.34,VII, alneasaa e, daCF/88);
Princpios constitucionais estabelecidos ou organizatrios (limitam, ve-
dam, ou probem ao indiscriminada do Poder Constituinte Derivado
Decorrente. So balizas reguladoras da auto-organizao dos Estados);
Princpios constitucionais extensveis (Integram a estrutura da federao
brasileira. Ex: forma de investidura dos cargos eletivos (art. 77); processo
legislativo (art. 59), oramentos (art. 165 e s) etc.).

Exerccio
4. (TJ-RJ) A doutrina constitucional descreve uma maneira de exerccio do poder
constituinte que se d de forma permanente e por mecanismos informais, o
que ocorre, por exemplo, com a interpretao das normas constitucionais.
Essa modalidade de poder constituinte pode ser chamada de:
a) Poder Constituinte Originrio.
b) Poder Constituinte Concentrado.
c) Poder Constituinte Hermenutico.
d) Poder Constituinte Difuso.
e) Poder Constituinte Integrador.
5. (Cespe AL/ES) O poder constituinte derivado est sujeito a limitaes tem-
porais, circunstanciais e materiais, sendo que estas ltimas, segundo a dou-
trina, esto exaustivamente enumeradas na CF, compondo as denominadas
clusulas ptreas.

5. Poder Constituinte Supranacional. Teoria da


Recepo das Normas

O poder constituinte supranacional tem como titular o cidado universal e no


Direito Constitucional 59

o povo.
Cada pas cede parcela da sua soberania para que se crie uma constituio
comunitria, que vai reger as diretrizes jurdicas dentro destes pases. o poder
que cria uma Constituio, na qual cada Estado cede uma parcela de sua sobera-
nia para que uma Constituio comunitria seja criada.

Quanto teoria da recepo das normas constitucionais, importante men-


cionarmos os requisitos para que uma lei seja recepcionada por uma nova Cons-
tituio:
* Estar em vigor no momento da criao da nova Constituio;
* No ter sido declarada inconstitucional durante a sua vigncia no orde-
namento anterior;
* Ter compatibilidade formal e material perante a Constituio sob cuja
regncia ela foi editada (no ordenamento anterior);
* Ter compatibilidade somente material, pouco importando a compatibili-
dade formal, com a nova Constituio.
Se a lei anterior for incompatvel com a atual Constituio, ser revogada, no
se falando em inconstitucionalidade superveniente (uma lei s pode ser declarada
inconstitucional perante uma Constituio se foi criada durante a vigncia desta
Constituio).
Se uma lei fi recepcionada perante uma nova Constituio, mas precisa ser
declarada inconstitucional perante a constituio anterior, somente o ser pela
via da ADPF.
possvel recepo de parte da lei (artigo, pargrafo etc) possvel tambm
mudana de competncia federativa para legislar. Ex: o que era competncia da
Unio passa a ser dos estados membros.
A recepo material possvel devido compatibilidade horizontal de normas
de mesma hierarquia. Deve haver expressa manifestao da nova Constituio,
caso contrrio, as normas da Constituio anterior sero revogadas.

Exerccio
6. (DPE - BA) O denominado poder constituinte supranacional tem capacidade
para submeter as diversas constituies nacionais ao seu poder supremo,
distinguindo-se do ordenamento jurdico positivo interno assim como do
direito internacional.
60 Direito Constitucional

6. Princpio da Contemporaneidade.
Desconstitucionalizao. Graus de
Retroatividade

Pelo princpio da contemporaneidade Uma lei s constitucional perante o pa-


radigma de confronto em relao ao qual ela foi produzida. (Direito Constitucio-
nal Esquematizado, Pedro Lenza, 18 ed, 2014, Saraiva)
Portanto, no se admite inconstitucionalidade superveniente.
A desconstitucionalizao ocorre quando uma norma constitucional recep-
cionada, na nova constituio como lei ordinria.
Sobre os graus de retroatividade das normas constitucionais, observe o qua-
dro abaixo:
Retroatividade mnima Retroatividade mdia Retroatividade mxima
Essa a regra. A norma A norma constitucional A norma constitucional
constitucional incide ime- incide sobre os efeitos desconstitui (=desfaz)
diatamente sobre os efei- pendentes dos atos pree- atos praticados no passa-
tos futuros dos atos pree- xistentes. do, antes de sua vigncia.
xistentes.

Incidncia imediata, inclu- Efeito ex tunc.


Efeito ex nunc. sive quanto s prestaes
vencidas anteriormente,
mas ainda no pagas.
Exemplo de Exemplo de Retroatividade Exemplo de
Retroatividade mnima mdia Retroatividade mxima
Servidores admitidos an- Os contratos firmados an- Os servidores que foram
tes da CF/88 tero as tes de 1988 teriam juros demitidos por motivo de
remuneraes limitadas mximos de 12% a.a., perseguio poltica, an-
pelo teto, mas a partir de mesmo quanto s presta- tes de 1988, sero reinte-
5/10/1988. es vencidas antes da CF grados, considerando-se
e ainda no pagas. nulo desde a poca o ato
de demisso.
a regra (no precisa vir a exceo (precisa vir a exceo (precisa vir
expressa) prevista expressamente) prevista expressamente)
EXEMPLOS DE ATOS NORMATIVOS DE
Retroatividade mnima Retroatividade mdia Retroatividade mxima
Direito Constitucional 61

P. C. Originrio P. C. Originrio P. C. Originrio


(independente de expres- (desde que com expressa (desde que com expressa
sa previso) previso) previso)
Emendas Constituio;

Constituies Estaduais e
demais Normas legais.

Exceo: Lei Penal nova


que beneficia o ru.

Exerccio
7. (Cespe - PF/2013) A CF contempla hiptese configuradora do denominado
fenmeno da recepo material das normas constitucionais, que consiste na
possiblidade de a norma de uma constituio anterior ser recepcionada pela
nova constituio, comstatusde norma constitucional.
8. (Cesgranrio - Advogado Jr.) Suponha a seguinte situao: em 2007, a BR
Distribuidora firmou contrato com empresa privada. Posteriormente, foi pro-
mulgada emenda constitucional que afetava obrigaes assumidas pela BR
Distribuidora relativas ao pagamento mensal dos valores acordados no con-
trato.
Considerando que a emenda constitucional nada dispe sobre retroativida-
de, em tal caso, a emenda constitucional
a) no dotada de retroatividade, pois tem vigncia imediata, mas afeta
apenas as obrigaes futuras.
b) dotada de retroatividade mnima, pois tem vigncia imediata, mas
afeta apenas as obrigaes futuras.
c) dotada de retroatividade mdia, pois tem vigncia imediata, mas afe-
ta apenas as obrigaes futuras.
d) dotada de retroatividade mxima, pois tem vigncia imediata e afeta
todas as obrigaes contratuais (pagas, pendentes e vincendas).
e) dotada de retroatividade mxima, mas no afeta os termos do contra-
to, que est protegido pelo ato jurdico perfeito.
9. (Funcab - 2013) Assinale a alternativa que NO corresponde a um direito ou
garantia fundamental na Constituio Federal:
62 Direito Constitucional

a) retroatividade da lei.
b) devido processo legal.
c) inviolabilidade da vida privada.
d) a propriedade.
e) a defesa do consumidor.
Captulo 5
Histrico das
Constituies

1. Linha do Tempo das Constituies do Brasil.


Constituio de 1824

A linha do tempo abaixo mostra as Constituies brasileiras:


A primeira Constituio, de 1824, marcou uma era importante no Brasil. Logo
aps a Independncia do Brasil, a solidificao do estado brasileiro veio por esta
constituio, outorgada por D. Pedro I, mantendo as caractersticas de uma mo-
narquia.
Em 1891 vem a primeira Constituio da Repblica, que estabeleceu, em seu
contedo, o Habeas Corpus. Seguiu-se a Constituio de 1634, depois 1937 (Es-
tado Novo) e depois a de 1947.
Em 1969, houve uma emenda constitucional esta Constituio e foram tan-
64 Direito Constitucional

tas modificaes e tamanha a sua importncia que alguns doutrinadores enten-


dem que ela representa uma nova Constituio.
Por fim, em 1988, tivemos a promulgao da Constituio que vige at hoje.
Quanto forma e sistema de governo das Constituies, observe o quadro
abaixo:
Constituio Forma e Sistema de Governo
1824 (outorgada) Monarquia hereditria constitucional e representativa
1891 (promulgada) Repblica presidencialista
1934 (promulgada) Repblica presidencialista
1937 (outorgada) Repblica presidencialista
1946 (promulgada) Repblica presidencialista 1961/1962 Parlamentarismo
1967 (outorgada) Ditadura militar
1988 (promulgada) Repblica presidencialista
Vejamos, ainda, os pontos importantes de cada uma das Constituies;
CF/1824 - Eleio censitria (s votavam os burgueses), aberta e indireta;
Imperador no respondia judicialmente por seus atos; monarquia unitria
e hereditria.
CF/1891 Voto direto e descoberto; sistema de governo presidencialista;
os estados da Federao passaram a ter sua constituies hierarquica-
mente organizadas em relao CF.
CF/ 1934 Voto secreto e obrigatrio aos maiores; criao da Justia
do Trabalho e Eleitoral; nacionalizao da riqueza do subsolo e quedas
dgua do pas.
CF/1937 Admite a pena de morte; concentra o Executivo e o Legislativo
nas mos do Presidente; retira o direito de greve; eleio indireta para
presidente.
CF/1946 Igualdade de todos perante a lei; separao dos 3 poderes;
liberdade de conscincia.
CF/1967 Restringe o direito de greve; eleies indiretas; mandato de 5
anos.
CF/1988 Remdios Constitucionais; direitos e garantias constitucionais;
princpios fundamentais.

Constituio de 1824
O contexto histrico aqui a formao do estado Brasileiro. O Brasil era um
Estado Unitrio, territrio dividido em Provncias, tendo declarado a sua indepen-
Direito Constitucional 65

dncia em 1822,
Esta foi uma Constituio outorgada, e, portanto, bastante autoritria. Era
uma constituio semirrgida (uma parte de matria essencialmente constitucio-
nal, e outra parte apenas formalmente constitucional)

Exerccio
1. (Vunesp - TJ/SP) No Brasil tivemos, at hoje, 8 (oito) Constituies: 1824,
1891, 1934, 1937, 1946, 1967, 1969 e 1988, muito embora alguns autores
no considerem a emenda constitucional de 1969 como uma nova Consti-
tuio. O texto
a) est totalmente incorreto.
b) est totalmente correto.
c) est correto s quanto s datas, estando incorreto quanto ressalva
sobre a emenda constitucional de 1969.
d) apresenta contedo que se baseia na doutrina do constitucionalista ita-
liano Mximo Saleme, j superada. S as datas esto corretas.
2. (Cespe - PG/DF) A primeira Constituio brasileira, datada de 1824, foi regu-
larmente aprovada e democraticamente promulgada por assembleia nacio-
nal constituinte

2. Constituio de 1891. Constituio de 1934

Finalizando o estudo sobre a constituio de 1824, importa listarmos as caracte-


rsticas desta:
Concentrao do Poder nas mos do Imperador;
Voto censitrio, descoberto, permitido aos analfabetos e eleio indireta;
Religio oficial do Estado era o catolicismo;
Manuteno do regime de trabalho escravo;
Rio de Janeiro era a Capital Federal;
Estado organizado em quatro poderes: Executivo, Legislativo, Judicirio e
Moderador (Chave de toda a organizao poltica, Estabilidade do Trono)

Constituio de 1891
O contexto histrico a formao do Estado Nacional Republicano. O Brasil
passa a ser dividiso em estados, por influncia do direito norte-americano.
66 Direito Constitucional

chamada de Constituio de Rui Barbosa, porque, em sua grande parte,


foi redigida por ele. uma Constituio promulgada e democrtica.
So caractersticas desta Constituio:
Forma republicana de governo: consagra o regime representativo, o pre-
sidencialismo e o federalismo;
Organizao do Estado em trs poderes: executivo, Legislativo e Judici-
rio;
Criao do STF;
Voto universal e direto (mas no secreto);
Proibio do voto aos analfabetos, s mulheres e aos menores de 21 anos
e eleies diretas.
Neste perodo, o Brasil passar a ser um Estado laico (leigo). A Constituio ins-
tituiu a possibilidade de interveno federal nos Estados, previu o Habeas Corpus
e o Controle de Constitucionalidade Difuso;
Neste momento, a CF passou a ser rgida;

Constituio de 1934
O contexto histrico a crise do Estado Oligrquico e o fim da Repblica Ve-
lha, com a Revoluo de 1930.
Trata-se de uma Constituio promulgada e foi elaborada por uma assembleia
constituinte (democrtica).
So suas caractersticas:
Manuteno do federalismo, do presidencialismo e do sistema federativo;
Extenso do direito de voto s mulheres e aos menores de 18 anos;
Reconhecimento dos direitos trabalhistas (direitos sociais);
Amplo reconhecimento dos direitos e garantias individuais (ponto impor-
tante o direito de propriedade, com a respectiva funo social);
Extino do cargo de Vice-Presidente.

Exerccio
3. (FCC - TCE/CE - 2015) A Constituio do Imprio do Brasil, de 1824, con-
siderada semirrgida porque
a) apenas as matrias propriamente constitucionais e assim apontadas
pelo texto constitucional exigiam modificao com as formalidades
inerentes rigidez constitucional, ficando as demais matrias ao alcan-
Direito Constitucional 67

ce da lei comum.
b) podia ser modificada por lei complementar.
c) previa um especial mecanismo de modificao a meio caminho em
termos de complexidade e dificuldade entre a lei ordinria e a emen-
da constitucional.
d) permitia ao Poder Moderador a promulgao de emendas constitucio-
nais sem o consentimento parlamentar.
e) exigia referendo popular para cada emenda constitucional promulgada.
4. (MPE/GO) Com a Constituio Imperial de 1824, nasce o controle jurisdicio-
nal da constitucionalidade das leis, o qual, porm, somente na Repblica,
ganhou, em razo da teorizao de Rui Barbosa, maior destaque institucio-
nal.
5. (FCC - PGE/AM) A primeira Constituio brasileira que previu a forma fede-
rativa de Estado foi a de 1891, ainda que no se tenha, na ocasio, garanti-
do aos Municpios autonomia de ente federativo.
6. (IESES - TJ/MS) 6) So caractersticas da Constituio Federal de 1891.
a) Instituio da forma federativa de Estado e da forma republicana de
governo, instituio do habeas corpus.
b) Poder moderador, eleies indiretas e censitrias.
c) Eleio indireta para presidente da Repblica, com mandato de seis
anos.
d) Incorporao da Justia do Trabalho e do Tribunal Federal de Recursos
ao Poder Judicirio.
7. (MPT - 2015) A Constituio de 1891 estabeleceu, pela primeira vez na his-
tria constitucional do Brasil, a possibilidade de interveno federal nos Es-
tados.
8. (Cespe - PGE/PI) Uma das inovaes trazidas pela Constituio brasileira de
1891 foi a diviso do territrio brasileiro em estados e a ampla liberdade de
culto, com o fim do catolicismo como religio oficial do Estado.
9. (Cespe - PGE/PI) A Constituio de 1934 ficou marcada pela sua longa du-
rao e pelo seu cunho autoritrio, que permitiu a concentrao de poderes
nas mos do chefe do Poder Executivo.
68 Direito Constitucional

3. Constituio de 1937

Ainda sobre a Constituio de 1934, outras caractersticas merecem destaque:


Criao do Mandado de Segurana e da Ao Popular;
Europeizao ao sistema de controle de constitucionalidade, mas mante-
ve o controle de constitucionalidade difuso.
Previso de decretos-lei;
Bicameralismo desigual (Unicameralismo imperfeito);
Previu a criao da Justia do Trabalho e Eleitoral;
Nacionalizou a riqueza do subsolo e queda dgua do Pas.

Constituio de 1937
O contexto histrico o golpe do Estado Novo, com Getlio Vargas. O regime
nazi-fascista da Europa estava em ascenso, e esta constituio foi apelidada de
Constituio Polaca, porque tem muita influncia da constituio polonesa.
Trata-se de uma constituio outorgada e suas caractersticas so as que se-
guem:
Forte concentrao do poder pelo executivo (dissolveu o Poder Legisla-
tivo);
Iniciativa legislativa nas mos do Presidente, destruindo as bases do fe-
deralismo;
Eleies voltaram a ser indiretas;
Reconhecimento dos sindicatos corporativistas e proibio dos sindicatos
livres;
Reconhecimento dos direitos trabalhistas;
Proibio dos direitos de greve;
Havia possibilidade de censura;
Direitos fundamentais enfraquecidos;
No previu Mandado de Segurana e nem Ao popular;
No contemplava os princpios da legalidade e da retroatividade das leis;
Consolidou a CLT, instituiu o salrio mnimo;
Havia previso da pena de morte.
CF/1937
Art. 13) No haver penas corpreas perptuas. As penas estabelecidas ou
agravadas na lei nova no se aplicam aos fatos anteriores. Alm dos casos previs-
Direito Constitucional 69

tos na legislao militar para o tempo de guerra, a pena de morte ser aplicada
nos seguintes crimes:
a) tentar submeter o territrio da Nao ou parte dele soberania de Estado
estrangeiro;
b) atentar, com auxilio ou subsidio de Estado estrangeiro ou organizao de
carter internacional, contra a unidade da Nao, procurando desmembrar o ter-
ritrio sujeito sua soberania;
c) tentar por meio de movimento armado o desmembramento do territrio
nacional, desde que para reprimi-lo se torne necessrio proceder a operaes de
guerra
d) tentar, com auxilio ou subsidio de Estado estrangeiro ou organizao de
carter internacional, a mudana da ordem poltica ou social estabelecida na
Constituio;
e) tentar subverter por meios violentos a ordem poltica e social, com o fim de
apoderar-se do Estado para o estabelecimento da ditadura de uma classe social;
f) a insurreio armada contra os Poderes do Estado, assim considerada ainda
que as armas se encontrem em depsito;
g) praticar atos destinados a provocar a guerra civil, se esta sobrevm em
virtude deles;
h) atentar contra a segurana do Estado praticando devastao, saque, incn-
dio, depredao ou quaisquer atos destinados a suscitar terror;
i) atentar contra a vida, a incolumidade ou a liberdade do Presidente da Re-
pblica;
j) o homicdio cometido por motivo ftil ou com extremos de perversidade.

Exerccio
10. (AGU) A Constituio de 1934 disciplinou a subordinao do direito de pro-
priedade ao interesse social.
11. (Vunesp - TJ/RJ) Na evoluo poltico-constitucional brasileira, o voto femini-
no no Brasil foi expressamente previsto pela primeira vez num texto consti-
tucional na Constituio de
a) 1891.
b) 1934
c) 1937.
d) 1946.
12. (Cespe - PG/DF) Coerente com os processos decorrentes da Revoluo de
70 Direito Constitucional

1930, a Constituio de 1934 contemplou a eleio, pelo voto direto e se-


creto, de todos os integrantes das casas legislativas.
13. (FCC - PGE/SP) A Constituio de 16 de julho de 1934 considerada o mar-
co inicial do constitucionalismo social-democrtico no Brasil, nela estando
presentes a introduo e a reconfigurao de institutos com o objetivo de
conferir maior eficincia ao estatal. Nesse sentido,
a) adotou-se nova disciplina para o habeas corpus e para o exerccio do
poder regulamentar.
b) extinguiu-se a Justia Federal e introduziu-se a tcnica de repartio
vertical da competncia legislativa.
c) introduziu-se o controle abstrato de normas e o veto presidencial.
d) outorgou-se ao Presidente da Repblica autorizao para expedir de-
cretos-leis e criou-se o mandado de segurana.
e) atenuou-se o bicameralismo do Poder Legislativo e atribuiu-se certa eu-
ropeizao ao sistema de controle de constitucionalidade
14 (IESES - TJ/MA) Assinale a alternativa INCORRETA:
a) A Constituio de 1934 foi promulgada, ao passo que a de 1937 foi
outorgada.
b) A Constituio de 1891 foi promulgada.
c) Das constituies brasileiras, as duas primeiras eram semirrgidas.
d) A Constituio de 1824 era semirrgida, j que previa a alterao de
uma parte pelos chamados meios ordinrios.
15. (Cespe - PG/DF) Considerando a evoluo constitucional do Brasil, julgue os
itens a seguir.
A Constituio de 1937 dissolveu a Cmara dos Deputados, o Senado Fede-
ral, as assembleias legislativas e as cmaras municipais.
16. (MPT) A Constituio de 1937, inspirada na Carta Del Lavoro de 1927, do
regime fascista italiano, elevou ao mbito constitucional o dissdio coletivo e
o poder normativo da Justia do Trabalho.
17. (FCC - MPE/SE) A Constituio do Estado Novo (1937) no contemplava os
princpios da legalidade e da retroatividade das leis, assim como, no previa
o mandado de segurana.

4. Constituio de 1946. Constituio de 1967 e


a Emenda n. 1 de 1969
Direito Constitucional 71

O contexto histrico da Constituio de 1946 foi a queda do Estado Novo e o fim


da Segunda Guerra Mundial.
Trata-se de uma constituio promulgada e democrtica, cujas caractersticas
esto apresentadas a seguir:
Primeira constituio a possuir uma bancada comunista no seu processo
constituinte;
Eleio direta do Presidente da Repblica;
Resgate do federalismo;
Independncia e equilbrio dos poderes;
Citao do TFR Tribunal Federal de Recursos;
Foi a primeira a incluir a Justia do Trabalho no Poder Judicirio;
Ressuscitou a Constituio de 1934.
Transferiu a capital federal para Braslia
Garantia da Liberdade de opinio e pensamento;
Liberdade de organizao partidria;
Liberdade Sindical;
Reconhecimento dos direitos de greve;
Indenizao prvia para a desapropriao de terras;
Mandado de Segurana e Ao Popular foram restabelecidos.
Esta Constituio teve algumas emendas bastante importantes:
1. EC 04/61: Introduziu o Parlamentarismo;
2. EC 06/63: Voltou com o Presidencialismo;
3. EC 16/65: Introduziu a ao direta de inconstitucionalidade (controle con-
centrado);

Constituio de 1967 e a Emenda n. 1 de 1969


O contexto histrico o golpe militar de 1964. Trata-se de Constituio au-
toritria, outorgada por Castelo Branco (1967) e a emenda tambm outorgada
pela Junta Militar.
So caractersticas desta Constituio:
Forte concentrao do Poder pelo Executivo;
Eleio presidencial indireta;
Enfraquecimento do Legislativo e do Judicirio;
Introduo do decreto-lei e do decurso de prazo;
72 Direito Constitucional

Enfraquecimento do federalismo;
Restries aos direitos e a suspenso do habeas corpus;
Em 1968 foi baixado o AI-5.
Em 1967, veio a Emenda 1, que, formalmente uma emenda, mas considera-
da por muitos constitucionalistas como verdadeiramente uma nova Constituio
outorgada.
Segundo Jos Afonso da Silva, a emenda s serviu como mecanismo de
outorga.
As caractersticas dessa Constituio/emenda so:
Denominou a si mesma como Constituio da Republica Federativa do
Brasil;
Aperfeioou o processo de elaborao da lei oramentria, a fiscalizao
financeira e oramentria dos municpios;
Modificou o sistema tributrio;
Previu a criao do contencioso administrativo tributrio;
Vedou a reeleio para o Poder Executivo;
EC 26/85 convoca a Assembleia Nacional Constituinte que resultou na
Constituio hoje vigente.

Exerccio
18. (Cespe - PG/DF) A Assembleia Nacional Constituinte de 1946 contou com a
participao de representantes comunistas.
19. (MPT) A Constituio de 1946 foi a primeira a incluir a Justia do Trabalho no
Poder Judicirio, conferindo aos juzes do trabalho as garantias asseguradas
a toda a magistratura.
20. (TRF - 4 Regio) Assinale a alternativa correta.
O controle de constitucionalidade na modalidade concentrada foi introduzi-
do no Brasil pela:
a) Constituio Federal de 1934.
b) Constituio Federal de 1891.
c) Constituio Federal de 1988.
d) Emenda Constitucional n 7/77.
e) Emenda Constitucional n 16/65.
21. (FCC - PGE/AM) O bicameralismo no Poder Legislativo brasileiro foi institu-
do apenas com a Constituio de 1946, como modo de assegurar a partici-
Direito Constitucional 73

pao dos Estados membros no processo legislativo federal.


22. (FCC - PGE/AM) O Supremo Tribunal Federal foi criado com a Constituio
de 1946, que tambm previu a ao direta de inconstitucionalidade, atri-
buindo quele Tribunal a competncia para julg-la originariamente.
23. O exerccio do controle de constitucionalidade pelo Poder Judicirio somente
foi permitido no Brasil a partir da criao da representao interventiva pela
Constituio de 1946.
24. (MPT - 2015) De acordo com a Constituio de 1967, a administrao pbli-
ca federal era representada em juzo pela Consultoria Geral da Unio.
25. (Cespe - PGE/PI) Entre as principais caractersticas da Constituio de 1967,
pode-se citar o aprimoramento da Federao brasileira, com a descentrali-
zao de competncias e o fortalecimento do princpio da separao dos
poderes.
26. (MPE/SE) A Constituio de 1967, inspirada na Carta de 1934, ostentou
forte tendncia descentralizao poltico-administrativa da Unio com am-
pliao dos direitos individuais, especialmente do direito de propriedade.
27. (FCC - TCE/CE) O Constitucionalismo do Estado Novo, no Brasil, apresentou
como caractersticas:
a) Uma Constituio autoritria, outorgada em 1934, que dava ao Presi-
dente da Repblica poderes de expedir decretos-leis sem a devida an-
lise pelo Congresso Nacional.
b) A outorga de uma Constituio, em 1937, que dava amplos poderes
ao Presidente da Repblica para fechar ou manter sem funcionamento
o Congresso Nacional e pela via dos decretos-leis, governar como nica
fonte de poder legislativo.
c) A outorga de uma Constituio, em 1941, que acabou por capitular
direitos aos trabalhadores e s mulheres pela primeira vez na histria
constitucional brasileira.
d) A promulgao de uma Constituio, em 1937, que dava ao Presidente
da Repblica poderes para decretar interveno federal em todos os
estados da federao.
e) A ausncia de uma Constituio por quatro anos, tendo em vista que,
em funo dele, houve, em So Paulo, uma Revoluo Constituciona-
lista que lutava justamente pela elaborao de um novo texto constitu-
cional.
74 Direito Constitucional

5. Constituio de 1988

A Constituio de 1988, ainda vigente, teve como contexto histrico a apertura


poltica e a redemocratizao do Brasil.
Trata-se de Constituio promulgada e democrtica, cujas caractersticas
so:
Fortalecimento da Federao;
Definio do Estado como Estado Democrtico de Direito;
Equilbrio e independncia dos trs poderes;
Supresso do decreto-lei e do decurso de prazo;
Amplo reconhecimento dos direitos e garantias fundamentais do cida-
do;
Restabelecimento de eleies diretas;
Surgimento do Mandado de injuno, habeas data, mandado de segu-
rana coletivo, e ampliao do objeto da ao popular;
Fortalecimento das instituies democrticas;

Por fim, apresentamos abaixo um quadro com a classificao de todas as


Constituies brasileiras:
Evoluo do Direito Constitucional Brasileiro
Classificao
1824 1891 1934 1937 1946 1967 1988
quanto

Contedo Formal Formal Formal Formal Formal Formal Formal

Forma Escrita Escrita Escrita Escrita Escrita Escrita Escrita

Modo de Dogmtica Dogmtica Dogmtica Dogmtica Dogmtica Dogmtica Dogmtica


Elaborao
Origem Outorgada Promulgada Promulgada Outorgada Promulgada Outorgada Promulgada

Estabilidade Semirrgida Rgida Rgida Rgida Rgida Rgida Rgida

Extenso e Analtica Analtica Analtica Analtica Analtica Analtica Analtica


Finalidade

Exerccio
28. (MPT) A Constituio de 1988 resultou de assembleia constituinte convo-
cada atravs de uma Emenda Constitucional Constituio anteriormente
vigente.
29. (Cespe - PGE/PI) A Constituio de 1988 ampliou o rol de direitos e garantias
Direito Constitucional 75

individuais, prevendo, pela primeira vez, nas constituies brasileiras, o man-


dado de segurana e a ao popular.
30. (MPDFT) Considerando que a funo normativa da autorizao significa con-
ferir a uma pessoa o poder de estabelecer e aplicar normas, Kelsen afirmava
que uma norma do Direito autoriza pessoas determinadas a produzirem nor-
mas jurdicas ou a aplic-las. Neste caso, diz-se: o Direito confere a pessoas
determinadas um poder legal. J que, para Kelsen, o Direito regula sua pr-
pria produo e aplicao, a funo normativa da autorizao desempenha,
particularmente, um importante papel no direito. Apenas pessoas, s quais
o ordenamento jurdico confere este poder podem produzir ou aplicar nor-
mas de Direito. A respeito do conceito, estrutura e funo da Constituio,
segundo Hans Kelsen, e de sua configurao na Constituio Brasileira de
1988, assinale a alternativa incorreta.
a) A Constituio Brasileira o fundamento de validade de toda a ordem
jurdica nacional.
b) A Constituio confere unidade ao ordenamento jurdico, tendo em
vista que a ordem jurdica no um sistema de normas jurdicas orde-
nadas no mesmo plano.
c) A ordem jurdica de 1988 uma construo escalonada de diferentes
camadas ou de nveis de normas jurdicas.
d) A Constituio de 1988 e o novo Cdigo Civil so o ponto comum ao
qual se reconduzem todas as normas vigentes no mbito do Estado
Brasileiro.
e) A ordem constitucional instituda em 1988 recebeu normas anteriores
sua vigncia que com ela fossem compatveis
31. (Cespe - STF - Tcnico Judicirio) Quanto ao modo de elaborao, a vigente
CF uma Constituio histrica, pois configura a retomada de valores e
preceitos constantes das Constituies democrticas de 1934 e 1946.
32. (CEPERJ) 32) A Constituio brasileira de 1937, estabelecida pelo Estado
Novo, presidido por Getlio Vargas, pode ser classificada de acordo com a
Teoria da Constituio em:
a) popular quanto ao contedo
b) flexvel quanto estabilidade
c) no escrita quanto forma
d) histrica quanto ao modo de elaborao
e) outorgada quanto origem
Captulo 6
Direitos e garantias
fundamentais

1. Introduo aos Direitos Fundamentais

Os direitos fundamentais tm origem no momento da derrocada do Estado Ab-


solutista, para limitar o estado de direito do constitucionalismo liberal. A primeira
limitao veio com a Magna Carta, at as primeiras Declaraes de Direitos Hu-
manas propriamente ditas.
O termo direitos fundamentais surge na Frana, tambm neste perodo.
Quanto finalidade, os direitos fundamentais resguardam a dignidade huma-
na de toda e qualquer pessoa em todas as suas dimenses: liberdade (direitos de
absteno), necessidade (direitos econmicos, sociais e culturais) e preservao
(fraternidade e solidariedade). Assim, as finalidades dos direitos fundamentais
andam junto com as suas dimenses.
Diferenas terminolgicas:
direitos fundamentais: em sentido material = proteo e promoo da dig-
nidade humana; em sentido formal = esto positivados nas Constituies
dos Estados.
direitos humanos: em sentido material = proteo e promoo da dignida-
de humana; em sentido formal = positivados em tratados internacionais.
A prpria Constituio Federal adotou esta diferenciao.
Os direitos fundamentais de primeira dimenso (liberdade) limitam a atuao
do Estado em sua atuao. Consequentemente, o termo liberdades pblicas
refere-se a estes direitos.

2. Caractersticas dos Direitos Fundamentais

So caractersticas dos direitos fundamentais:


Direito Constitucional 77

Universalidade: a dignidade humana um atributo da pessoa (e no uma


concesso do Estado). Sendo assim, se os direitos fundamentais existem
para proteger esta dignidade, ento, temos que eles so aplicveis a todas
as pessoas. Por isso, so universais, ou seja, assegurados a todos os seres
humanos. Ademias, em toda sociedade deve existir um mnimo de prote-
o dignidade humana.
Observe, contudo, que h direitos que so de todos em determinada situao
(exemplo: direito dos trabalhadores art. 7)
Historicidade: os direitos fundamentais surgiram ao longo da histria, a
cada momento histrico vivenciado pela humanidade. Esto, portanto, em
constante evoluo e criao.
Relatividade ou limitabilidade: os direitos humanos so sempre relativos.
E a limitao pode decorrer diretamente do texto constitucional, ou ainda
da coliso de direitos fundamentais (quando a Constituio no traz regra
prpria sobre qual direito se sobrepe), que leva ponderao de valores.
Observe, por exemplo, o exerccio da liberdade de crena: no se pode sacri-
ficar outro ser humano por conta da crena.
Irrenunciabilidade: no pode o ser humano renunciar ao direito funda-
mental porque no se pode renunciar dignidade humana. No sendo
possvel a renncia dignidade, no h como renunciar a sua proteo.

3. Inalienabilidade Concorrncia
Imprescritibilidade

Inalienabilidade: sendo impossvel dispor dos direitos fundamentais, consequen-


temente, impossvel alien-los. Esses direitos so, por natureza, desprovidos de
valor econmico, tendo em vista que buscam proteger a dignidade humana. Para
Kant, o prprio ser humano no possui valor: ele possui dignidade.
Assim, no pode o indivduo, por exemplo, alienar a sua liberdade colocando-
-se em condio de escravo.
Concorrncia: esta caracterstica bastante bvia, pois os direitos fun-
damentais podem ser usufrudos ao mesmo tempo, admitem o gozo em
conjunto. Veja, por exemplo, que todos os direitos fundamentais so go-
zados em concorrncia com o direito vida.
Imprescritibilidade: os direitos fundamentais no esto sujeitos corroso
do tempo, no deixam de existir em virtude da no utilizao.
78 Direito Constitucional

Exerccio
1. (Cespe 2009 DPE/PI Defensor Pblico) Os direitos fundamentais pos-
suem determinadas caractersticas que foram objeto de detalhado estudo da
doutrina nacional e internacional. A respeito dessas caractersticas, assinale a
opo correta:
a) O princpio da universalidade impede que determinados valores sejam
protegidos em documentos internacionais dirigidos a todos os pases.
b) A irrenunciabilidade dos direitos fundamentais no destaca o fato de
que estes se vinculam ao gnero humano.
c) caracterstica marcada o fato de os direitos fundamentais serem ab-
solutos, no sentido de que eles devem sempre prevalecer, independen-
temente da existncia de outros direitos, segundo a mxima tudo ou
nada.
d) A imprescritibilidade dos direitos fundamentais vincula-se sua prote-
o contra o decurso do tempo.
e) A inviolabilidade evita o desrespeito dos direitos fundamentais por au-
toridades pblicas, entretanto permite o desrespeito por particulares.

4. Evoluo das Geraes Dimenses

Os direitos fundamentais, como visto, apresentam a caracterstica da historicidade.


A expresso geraes de direitos fundamentais foi criada por Karel Wazak,
buscando relacionar essas geraes com o lema da Revoluo Francesa: liberda-
de, igualdade e fraternidade.
Atualmente, o termo correto geraes ou dimenses?
Essa dicotomia de terminologia existe porque a expresso original geraes
acabou dando a ideia de superao das geraes anteriores (como se a primeira
gerao fosse superada quando do surgimento da segunda, e assim sucessiva-
mente).
Essa ideia no existe: no h superao de geraes.
Portanto, passou-se a usar a palavra dimenses, porque d a ideia de agrega-
o. As dimenses se sobrepem uma outra.
Independentemente do termo usado, nenhum autor adota a ideia de que
uma dimenso ou gerao supera ou aniquila a outra. A ideia sempre de com-
plementaridade.
Direito Constitucional 79

A primeira gerao foi a primeira leva desses direitos, originados junto com
os Direitos Humanos. A origem ocorreu nas revolues liberais do sculo XVIII.
O Estado Absolutista de Hobbes investia tudo na figura do soberano, para
que este protegesse os demais, que no tinham, por si, nenhum direito. Neste
modelo, o Estado soberano protegia seus sditos, mas no tinha nenhum limite
na sua atuao. E, diante desta situao, comea a surgir uma revoluo a fim de
que isto fosse alterado.
A derrocada do Estado Absolutista traz a teoria da separao dos Poderes, a
teoria do poder constituinte e a necessidade de limitao ao poder do Estado,
atravs dos direitos fundamentais, que so direitos no negociveis na criao
do Estado.
As Revolues Liberais, portanto, nascem para limitar a ao do Estado, para
que no mais praticasse nenhuma violao contra o ser humano. Esta primeira
gerao de direitos fundamentais vem informada, portanto, do valor que informa
o liberalismo: a liberdade.
Por isso, os direitos de primeira gerao so chamados direitos de liberdade.

5. Primeira Gerao e Segunda Gerao

Os direitos fundamentais de primeira dimenso surgem informados pela necessi-


dade de se obter liberdade face ao Estado: direitos civis e direitos polticos, para
que o cidado participe da vida poltica do Estado escolhendo seus representantes
para dirigir o Estado.
Os direitos civis, ou individuais, colocam um dever de no agir por parte do
Estado. Os direitos polticos so direitos de participao.
O art. 5 da CF, como rol de direitos individuais, pode ser lido sempre como se
houvesse a palavra Estado antes dos incisos, porque os comandos ali so destina-
do principalmente ao Estado.
J os direitos de participao querem dizer a participao dos indivduos na
vida poltica do Estado, elegendo (forma ativa) ou sendo eleitos (forma passiva).
Na CF, esses direitos esto nos arts. 14 a 16.
A segunda gerao de direitos fundamentais est ligada ao constitucionalis-
mo social.
O estado liberal entendia que todos eram iguais, e, portanto, era abstencio-
nista. Qualquer interveno significaria a desigualdade. Dada a no interveno
estatal, inicia-se um processo de explorao do mais pobre pelo mais rico. Essa
situao se agrava com a Revoluo Industrial.
80 Direito Constitucional

H ento liberdade, mas no so garantidas as necessidades fundamentais


bsicas. As desigualdades sociais acabam levando a uma segunda revoluo, que
clama pelo valor igualdade, mas no seu sentido material, visando diminuio
das desigualdades.
Nesse contexto, as Constituies comeam a assimilar essa ideia da igualdade
material. Surge o constitucionalismo social, que trouxe a segunda gerao dos
direitos fundamentais: direitos que buscam efetivar a igualdade material. So os
direitos econmicos, sociais e culturais.
Diferentemente do direito de liberdade, estes tm aspecto positivo, ou seja,
exigem uma ao do Estado. Assim, o Estado Social intervencionista, porque a
ele cabe a realizao de prestaes na busca do valor igualdade.

6. Prestaes Ao Estatal e Custo dos Direitos

Os direitos de segunda dimenso tm carter positivo, porque exigem uma ao


do Estado.
So dois os tipos de prestaes a que o Estado se obriga:
prestaes materiais: o Estado deve prestar algo ao cidado, em seu sen-
tido material (bem transferncia de rendas, gneros alimentcios, etc.;
servios educao, sade, etc.)
prestaes jurdicas: o Estado institui uma legislao que cria vantagem a
um grupo desfavorecido, a fim de que a desigualdade entre eles seja mi-
norada. exemplo deste tipo de prestao a prpria legislao trabalhista.
Ao estatal x Custo dos direitos:
Regra geral, os direitos de primeira gerao tm custo baixo, porque basta
ao Estado uma inao. Mas o mesmo no ocorre com os direitos de segunda
gerao, que so direitos intervencionistas. O custo aqui mais elevado, e, con-
sequentemente, so direitos que gozam de menos efetividade.
Mas existe uma posio crtica da doutrina que coloca que todo direito funda-
mental, independentemente de a qual gerao pertence, ter um custo, e sempre
poder existir, exigido do Estado, aes e inaes.

Exerccio
2. (Juiz Federal TRF 3) Sobre os direitos e garantias fundamentais, correto
afirmar que:
a) Os de primeira gerao so denominados direitos negativos, de absten-
o, focados no princpio da igualdade e fraternidade universal.
Direito Constitucional 81

b) Os de segunda gerao, ao contrrio, enfatizam o princpio da liberda-


de do cidado em face do Estado, a busca de melhores condies de
vida, a criao de polticas sociais de interveno contra o arbtrio da
liberdade individual.
c) as garantias tm carter instrumental, so meios destinados a assegurar
o exerccio dos direitos, preserv-los ou repar-los, quando violados,
como ocorre quando, no art. 5, X, da CF, assegurado o direito
indenizao pelo dano material ou moral decorrente da violao dos
direitos intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas.
d) Tm como caractersticas essenciais a temporariedade, excepcionalida-
de, irrenunciabilidade e concorrncia.

7. Terceira Gerao
A terceira gerao dos direitos fundamentais surge de acordo com a necessidade
de diminuir as desigualdades entre as naes desenvolvidas e subdesenvolvidas.
O princpio que informa esta gerao o da solidariedade e fraternidade.
Trata-se de direitos transindividuais, que no visam um indivduo especifica-
mente e nem as diferenas sociais entre ricos e pobres. Visam, na verdade, a
proteo do gnero humano, enquanto espcie que habita o planeta.
Impe, portanto, a proteo ao meio ambiente, autodeterminao dos po-
vos, propriedade sobre o patrimnio comum da humanidade, paz.
A CF/88 assegura o direito ao meio ambiente, impondo a sua preservao
para as presentes e futuras geraes. Trata-se do princpio da solidariedade in-
tergeracional: no se pode deixar para as pessoas que ainda viro um ambiente
ecologicamente pior do que o que existe hoje.
Tambm, no art. 4, a CF traz o princpio da autodeterminao dos povos e o
progresso da humanidade.
Originalmente, a paz vem na terceira dimenso. Paulo Bonavides, contudo,
classifica este direito na quinta dimenso: sendo este um direito de tamanha im-
portncia, merece, portanto, uma classificao parte.
At o presente ponto, a doutrina pacfica, mas, com relao quarta gera-
o comea a haver divergncia.
Bobbio diz que a quarta gerao surge da evoluo da engenharia gentica,
que exigem direitos que protejam a raa humana.
J Bonavides diz que os direitos de quarta gerao decorrem da globalizao,
que introduz direitos que necessitam que o Estado realize o Estado social: demo-
cracia, pluralismo e direito informao.
82 Direito Constitucional

8. Quarta Gerao

Existem duas doutrinas a respeito da quarta gerao de direitos fundamentais.


Norberto Bobbio diz que so direitos inerentes devido evoluo da enge-
nharia gentica. So necessrios direitos que protejam o ser humano em relao
a estes avanos.
Paulo Bonavides entende que a quarta gerao decorre da globalizao poltica,
exigindo a instrumentalizao dos valores democracia, pluralismo e informao.
Democracia, a partir do constitucionalismo contemporneo, no pode mais
ser entendida como vontade das maiorias. Entende-se democracia em seu senti-
do material: a vontade da maioria somada ao respeito s minorias.
A defesa das minorias feita pelo Judicirio. A CF/88 uma Constituio
normativa, que real e efetiva, aquela em que os destinatrios e detentores do
poder efetivamente usam e obedecem.
Constituio poltica, por outro lado, aquela que meramente sugestiona o
Legislativo a criar leis.
Veja que entre Constituio normativa e justia constitucional existe uma rela-
o de simbiose. por isso que cabe justia constitucional ao Poder Judicirio
a defesa das minorias.
O pluralismo est estabelecido no art. 1, V, da CF. Neste dispositivo temos o
pluralismo poltico, que no pluralidade de partidos polticos, mas sim o plu-
ralismo social, ideolgico, sexual, etc. Dentro da sociedade moderna existe uma
pluralidade de setores que devem ter respeitados seus espaos. Isso coaduna com
a ideia de democracia em sentido material, como visto.
Observar que o conceito de minoria no se relaciona com um conceito num-
rico, mas sim com a fraqueza de determinado grupo de pessoas.

9. Quinta Gerao Eficcia dos Direitos


Fundamentais
O estudo dos direitos fundamentais dinmico.
Paulo Bonavides classifica, assim, o direito de quinta gerao como o direito
paz. Para este autor, por ser este direito de importncia mpar, merece uma
gerao exclusiva.
Entre o Estado e as pessoas existe uma relao de subordinao: o Estado,
por representar o interesse pblico, coloca-se em uma posio de supremacia
aos particulares. Consequentemente, os interesses privados devem se submeter
vontade do Estado.
Direito Constitucional 83

diferente, portanto, da relao de igualdade jurdica entre particulares.


Os direitos fundamentais foram concebidos para proteger o particular em re-
lao ao Estado. Consequentemente, a eficcia vertical dos direitos fundamentais
a eficcia clssica desses direitos.
Ocorre que pode haver violao de direitos fundamentais no realizada pelo
Estado, mas por outro particular. Neste caso, pode-se dizer que os direitos funda-
mentais possuem tambm uma eficcia horizontal.

Exerccio
3. (DFP/SP) Enquanto os direitos de primeira gerao, _____, que compreen-
dem as liberdades clssicas, negativas ou formais realam o princpio da li-
berdade e os direitos de segunda gerao, _____, que se identificam com as
liberdade positivas, reais ou concretas acentua o princpio da igualdade, os
direitos de terceira gerao, que materializam poderes de titularidade coleti-
va atribudos genericamente a todas as formaes sociais, consagram o prin-
cpio da solidariedade (MS 22.164, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 17.11.95)
Os textos que completam as lacunas I e II acima, referentes aos direitos fun-
damentais so, respectivamente,
a) direitos econmicos, sociais e culturais e direitos civis e polticos;
b) direito aos avanos tecnolgicos e genticos e direitos moradia e de
expresso;
c) direitos econmicos, sociais e culturais e direito aos avanos tecnolgi-
cos e genticos;
d) direito moradia e de expresso e direito aos avanos tecnolgicos e
genticos;
e) direitos civis e polticos e direitos econmicos, sociais e culturais.

10. Eficcia Horizontal dos Direitos Fundamentais

A eficcia horizontal dos direitos fundamentais decorreu da percepo de que


muitas vezes a violao aos direitos fundamentais no acontecia necessariamente
pelo Estado, mas sim por outro particular.
So trs as teorias que dizem respeito eficcia horizontal dos direitos fun-
damentais.
A primeira a teoria da ineficcia horizontal, que nega qualquer possibilida-
de de aplicao dos direitos fundamentais nas relaes entre particulares (teoria
adotada pelos Estados Unidos).
84 Direito Constitucional

A segunda a teoria da eficcia horizontal indireta, de autoria de Gnter


Drig, segundo a qual os direitos fundamentais no podem ser aplicados direta-
mente nas relaes entre particulares.
Assim, o que poderia ser feito o uso indireto dos direitos fundamentais, ou
seja, a aplicao desses direitos atravs das leis que regulam as relaes entre
particulares.
possvel perceber que os pases que adotam a teoria da eficcia horizontal
indireta no adotam a teoria da eficcia horizontal direta, porm os pases que
adotam a teoria direta, de certa forma adotam a indireta.
Ademais, preciso entender o que so os pontos de infiltrao. Eles consistem
em pontos deixados nas leis civis em que podero os direitos fundamentais se
infiltrar. Exemplo: boa-f, bons costumes, dentre outros.

11. Eficcia Horizontal Direta


A teoria da eficcia horizontal direta surgiu na Alemanha, na dcada de 1950. Tal
teoria adotada na Espanha, em Portugal e na Itlia.
Referida teoria elucida que possvel a utilizao dos direitos fundamentais
diretamente na relao entre particulares.
As crticas a esta teoria se do no sentido de que haveria uma ameaa se-
gurana jurdica (dos contratos), bem como ameaa autonomia privada (chave
do Direito Civil).
Entretanto, para que no haja insegurana ou aniquilao da autonomia da von-
tade, necessrio que o juiz, no momento da aplicao, faa a devida modulao.

Exerccio
4. (ESPP 2012 TRT 9 Regio (PR) Juiz do Trabalho) Considere as propo-
sies abaixo:
I O conceito de eficcia estritamente vertical dos direitos fundamentais
albergado pela jurisprudncia, razo pela qual, fundado nessa teoria, o STF
vem acolhendo a tese de que o cidado pode exigir ao Estado direitos de
prestao positiva, como o direito universalidade da cobertura e do aten-
dimento da seguridade social.
II A jurisprudncia do STF adota apenas o conceito de horizontalidade (efi-
ccia meramente horizontal) dos direitos fundamentais, afastando a ideia da
sua verticalidade.
Direito Constitucional 85

III A jurisprudncia do STF adota o conceito de eficcia vertical e horizontal


dos direitos fundamentais.
IV A jurisprudncia do STF vem estabelecendo que as normas definidoras
dos direitos e garantias fundamentais dotadas de aplicao imediata so
apenas aquelas referentes aos direitos individuais previstos no art. 5 da
Constituio da Repblica, no estando alcanados, portanto, aqueles direi-
tos individuais reconhecidos no seu art. 7.
Assinale a alternativa correta:
a) Apenas a proposio I correta.
b) Apenas a proposio III correta.
c) Apenas as proposies I e III so corretas.
d) Apenas as proposies II e III so corretas.
e) Todas as proposies so incorretas.

12. Classificao dos Direitos Fundamentais

A primeira classificao a ser feita a doutrinria, a qual coloca os direitos fun-


damentais em direitos de defesa, direitos prestacionais e direitos de participao.
Os direitos de defesa so aqueles utilizados para defesa do arbtrio do Estado.
Exemplo: locomoo, liberdade religiosa, artstica, dentre outros.
J os direitos prestacionais so aqueles que exigem prestaes do Estado, que
colocam para o Estado o dever de uma ao. Exemplo: bolsa-famlia.
Por sua vez, os direitos de participao so aqueles que colocam a possibili-
dade de participao do cidado na vida poltica do Estado. Tais direitos so os
direitos polticos, pois atravs destes h participao tanto ativa quanto passiva.
Uma segunda classificao a normativa. A Constituio Federal consagra
os direitos fundamentais como um gnero, havendo cinco espcies: direitos in-
dividuais e coletivos; direitos sociais; nacionalidade; direitos polticos e partidos
polticos.
Salienta-se que h outros direitos fundamentais no corpo da prpria Consti-
tuio Federal, ainda que no constem nos ttulos acima referidos.
Ademais, preciso diferenciar os direitos das garantias. O direito uma pre-
viso que declara e a garantia seria uma previso que garante a realizao do
direito.
Por fim, necessrio esclarecer que as garantias institucionais no se confun-
dem com as garantias dos direitos fundamentais. A garantia o reconhecimento
86 Direito Constitucional

de que determinadas instituies so importantes ao Estado. Assim, tais institui-


es recebem garantias para que desenvolvam suas atribuies.

13. Limitao dos Direitos Fundamentais

A expresso limite dos limites foi criada por Karl August Bettermann e diz
respeito s condies formais e materiais que balizam a atuao do legislador
infraconstitucional ao restringir direitos fundamentais.
Para que a restrio ao direito fundamental no seja considerada violadora do
prprio direito fundamental, alguns requisitos devem ser observados.
O requisito formal a ser observado diz respeito ao princpio da reserva legal.
J os requisitos materiais so: princpio da irretroatividade, princpio da pro-
porcionalidade, a necessidade de generalidade e abstrao e, por fim, o princpio
da salvaguarda do ncleo essencial.
O princpio da reserva legal diz que a restrio empreendida aos direitos fun-
damentais deve ser feita por meio de lei.
O princpio da proporcionalidade, por sua vez, significa que a lei restritiva de
direito dever ter um contedo proporcional, ou seja, a restrio deve ser adequa-
da, necessria, bem como proporcional em sentido estrito.

14. Requisitos Materiais Dignidade Humana


O segundo requisito material para que uma lei seja considerada vlida na restrio
de direitos fundamentais exigir que a lei seja geral e abstrata.
Neste sentido, o contedo da lei no pode ser voltado a uma s pessoa.
Outro requisito a observncia da salvaguarda do ncleo essencial. No pode
a lei restringir ao ponto de inviabilizar o exerccio do direito.
Outro ponto a ser estudado a dignidade da pessoa humana, que se tornou
ncleo moral do Estado Democrtico de Direito.
O significado de dignidade humana est no imperativo categrico de Kant e
significa que o ser humano um fim em si mesmo, no podendo ser um meio
para realizao de uma finalidade.
O Homem existe como um fim em si mesmo, pois o nico que consegue agir
com autonomia, no sucumbindo aos instintos.
Ademais, a dignidade humana no dada pelo Estado, mas sim um atributo
do ser humano.
Direito Constitucional 87

Exerccio
5. (Cespe 2008 Empresa Brasileira de Hemoderivados e Biotecnologia He-
mobrs) Julgue a assertiva:
A teoria dos limites dos limites serve para impor restries possibilidade de
limitao dos direitos fundamentais.
Captulo 7
Direitos Fundamentais
Art. 5

1. Art. 5 da CF Direitos e Garantias


Fundamentais

O art. 5 trata dos direitos e deveres individuais e coletivos, trazendo, primordial-


mente, os direitos de primeira dimenso. Seus incisos so desdobramentos de
cinco direitos: vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade.
Dispe o caput do art. 5: Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no
Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:.
Os destinatrios dos direitos fundamentais previstos no art. 5 so brasileiros
e estrangeiros residentes no pas. Contudo, o STF j assentou entendimento no
sentido de que os estrangeiros no residentes tambm so destinatrios.

Exerccio
1. (TRT/8 Regio Juiz do Trabalho Substituto Junho/2013) Nos termos da
Constituio da Repblica, CORRETO dizer, nos termos do art. 5, caput, que:
a) Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a in-
violabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade.
b) Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a in-
violabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, ao trabalho e
propriedade.
Direito Constitucional 89

c) Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,


garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a in-
violabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, ao trabalho e
segurana.
d) Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, ga-
rantindo-se, desde que brasileiros, a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade.
e) Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, ga-
rantindo-se, desde que brasileiros, a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, ao trabalho e propriedade.

2. Direitos Fundamentais Direito Vida


Aborto
O direito que inicia a estrutura dos direitos fundamentais o direito vida. Ressal-
ta-se que um direito inviolvel por terceiros e irrenuncivel pelo titular. Trata-se
de um direito com dois aspectos: o de continuar vivo e o de viver com dignidade.
A Constituio Federal no trata do incio da vida humana, havendo algumas
teorias que cuidam do assunto.
A primeira a Teoria Concepcionista, que diz que a vida comea a partir da
concepo ou fecundao. A segunda a chamada Teoria da Nidao, que diz que
a vida comea com a fixao do vulo na parede do tero. A terceira corrente diz
que a vida comea com a formao do sistema nervoso central. A quarta corrente
diz que a vida comea quando o feto desenvolve capacidade de existir sem a me.
As causas que autorizam o aborto, de acordo com o disposto no Cdigo Pe-
nal, so: quando houver risco de vida para a gestante e quando o feto gerado for
fruto de estupro. Ainda, sabe-se que o STF autorizou o aborto de feto anencfalo,
tendo adotado a terceira corrente.

Exerccio
2. (Funcab 2012 PC-RO) A respeito do direito vida, previsto pela Consti-
tuio Federal, correto afirmar que:
a) Configura direito absoluto.
b) Impede qualquer hiptese de pena de morte no Brasil.
c) Tem incio com o nascimento.
d) Tem incio com a fecundao do vulo materno.
e) No impede as pesquisas com clulas-tronco embrionrias.
90 Direito Constitucional

3. Pena de Morte Direito da Igualdade

Importa esclarecer que existe a pena de morte no ordenamento jurdico brasileiro,


podendo ser exercida em caso de guerra declarada. Por outro lado, no possvel
uma emenda constitucional que institua a pena de morte afora estas situaes
Outro direito que deve ser estudado o direito de igualdade. A igualdade
pode ser tomada em dois sentidos: material e formal.
preciso observar que possvel proferir tratamento desigual, desde que se-
jam observados alguns requisitos. Esta a igualdade material.
O primeiro requisito que o fator de discriminao deve ser inerente pessoa.
O segundo que haja uma correlao lgica entre o fato de discriminao e a
disparidade estabelecida.
preciso, ainda, que haja consonncia desta correlao com os interesses
absorvidos no sistema constitucional.

Exerccio
3. (MPE-SC 2013 MPE-SC Promotor de Justia) Julgue a assertiva:
O ordenamento constitucional brasileiro veda expressamente as penas de
morte e de carter perptuo, ressalvando a possibilidade de tais reprimendas
corporais quando de declarao de guerra, atribuio esta de competncia
privativa do Presidente da Repblica.

4. Direto da Igualdade Fatores de Discriminao

Conforme estudado anteriormente, possvel proferir tratamento desigual, des-


de que sejam observados alguns requisitos.
O segundo elemento a correlao lgica entre o fator de discrmen e a
disparidade estabelecida. Assim, preciso analisar se justificvel o tratamento
diferenciado.
O terceiro elemento que haja consonncia com a Constituio Federal. Nes-
se sentido, mesmo que razovel, se houver proibio constitucional no pode ser
dado o tratamento desigual.
Em relao aos concursos pblicos, estes podem proferir tratamento desigual,
no entanto necessrio que seja observado o princpio da legalidade, bem como
seja avaliada a natureza das atribuies a serem exercidas.
Direito Constitucional 91

A Smula n 683 do STF estabelece: O limite de idade para inscrio em con-


curso pblico s se legitima em face do art. 7, inciso XXX, da Constituio, quan-
do possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido.

Exerccio
4. (2009 TRT 3 Regio MG) Tendo em vista os direitos individuais e coleti-
vos, considere as assertivas abaixo:
I O princpio da igualdade veda que a lei estabelea tratamento diferencia-
do entre pessoas que guardem distines de grupo, de sexo, de profisso,
de condio econmica ou de idade, entre outras.
II No se pode cogitar de ofensa ao princpio da igualdade quando as dis-
criminaes so previstas no prprio texto constitucional.
III O princpio constitucional da isonomia no autoriza o Poder Judicirio
a estender vantagens concedidas a um grupo determinado de indivduos a
outros grupos no contemplados pela lei.
Est correto o que se afirma APENAS em
a) I e II.
b) I e III.
c) II.
d) II e III.
e) III.

5. Princpio da Legalidade Tratamento da


Tortura

O princpio da legalidade um desdobramento da liberdade e da segurana.


um desdobramento da liberdade, pois existe o direito de fazer tudo aquilo que
a lei no proba. Ainda, um desdobramento da segurana, pois a autoridade
pblica somente pode exigir que algum faa ou deixe de fazer aquilo previsto
em lei anterior ocorrncia do fato.
Faz-se necessrio diferenciar a legalidade da reserva legal. O princpio da lega-
lidade mais amplo e engloba o princpio da reserva legal.
O princpio da reserva legal pode trazer uma reserva absoluta ou relativa. A
absoluta ocorre quando o tema somente pode ser regulamentado por lei, no po-
dendo haver regulamentao infralegal. A relativa admite que um ato de preceito
secundrio regulamente a lei.
92 Direito Constitucional

Quanto ao tratamento constitucional da tortura, a tortura a maior violao


da dignidade humana e alguns entendem que o direito de no ser torturado seria
um direito fundamental absoluto.

Exerccio
5. (TRT 21 Regio) Assinale a alternativa correta, a partir das seguintes asser-
tivas:
I o princpio constitucional da reserva legal confunde-se com o princpio da
legalidade, uma vez que este ltimo significa a exclusiva submisso e o res-
peito lei formal, conforme estabelecido no mbito do processo legislativo;
II a disciplina jurdica da remunerao dos agentes pblicos em geral est
sujeita ao princpio da reserva legal relativa, considerando a possibilidade
excepcional de decises judiciais garantidoras do direito a reajustes remune-
ratrios devidos a determinadas categorias;
III as hipteses de reserva legal relativa so estabelecidas diretamente pela
Constituio Federal, que, de forma excepcional, permite a complementa-
o da legislao por atos normativos infraconstitucionais;
IV o princpio da reserva legal absoluta se materializa quando a norma
constitucional exige, para sua integral regulamentao, a edio de lei for-
mal, compreendida como ato normativo emanado do Congresso Nacional
elaborado de acordo com o devido processo legislativo;
V a distino doutrinria conferida reserva legal absoluta e reserva legal
relativa fundamenta-se diretamente na aplicao dos princpios constitucio-
nais da proporcionalidade e da razoabilidade.
a) Apenas as assertivas I, III, IV e V esto corretas.
b) Apenas as assertivas III e IV esto corretas.
c) Apenas as assertivas II, III e V esto corretas.
d) Apenas as assertivas II, III e IV esto corretas.
e) Apenas as assertivas III, IV e V esto corretas.

6. Liberdade de Manifestao, de Pensamento e


de Expresso

O art. 5, IV, da Constituio Federal dispe que livre a manifestao do pensa-


mento, sendo vedado o anonimato.
Direito Constitucional 93

Observa-se que a liberdade de pensamento um dos fatores importantes para


sociedades democrticas e pluralistas.
Veda-se o anonimato, pois preciso assegurar a responsabilizao e paga-
mento de indenizao ao sujeito que eventualmente possa ser prejudicado pelo
abuso no exerccio do direito.
O inciso IX dispe que livre a expresso da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena.
necessrio esclarecer que a censura significa uma ordem estatal que visa
impedir a circulao de ideias, e licena autorizao para veicular contedo.
Por fim, salienta-se que a liberdade de manifestao do pensamento encontra
limitao no inciso V, pois referido dispositivo assegura o direito de resposta.

Exerccio
6. (Cespe 2013 Telebras Especialista em Gesto de Telecomunicaes
Advogado) Julgue o item seguinte, a respeito dos direitos e garantias funda-
mentais.
O poder pblico no pode censurar a manifestao do pensamento, pois
ela livre e envolve o direito absoluto de dizer tudo aquilo que se queira, a
includo o discurso de dio.

7. Liberdade de Conscincia, de Crena e de


Culto

O inciso VI do art. 5 da Constituio Federal dispe: inviolvel a liberdade de


conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos
e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias.
O Brasil um Estado laico, no possuindo religio oficial. Assim, h liberdade
religiosa, de crena e de culto. O Estado ateu aquele que no admite a crena
em Deus e ao fazer isso persegue todas as religies.
Observa-se que o ensino religioso, nas escolas pblicas, uma matria facul-
tativa.
Ademais, o CNJ entendeu que o uso de crucifixos e demais smbolos dentro
da esfera pblica no viola o dispositivo, pois isso faria parte da cultura brasileira.
Indaga-se se possvel o Estado laico usar argumentos religiosos em suas
decises e a resposta negativa.
94 Direito Constitucional

8. Imperativo ou Escusa de Conscincia


Prestao de Assistncia Religiosa

Em um Estado secular no se podem usar argumentos religiosos na esfera pbli-


ca. O argumento religioso pode transmitir uma traduo institucional.
Os direitos fundamentais so direitos relativos, pois encontram limites em ou-
tros direitos fundamentais. Portanto, o direito de crena no um direito abso-
luto. A liberdade de culto religioso encontra limitao em outros direitos funda-
mentais como a vida, a liberdade e a sade pblica. Exemplo: curandeirismo art.
284 do Cdigo Penal.
O art. 5, inciso VIII, expe o imperativo ou escusa de conscincia, pelos quais
ningum ser privado de direitos por motivos de crena religiosa ou de convico
filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos
imposta e recusar-se a cumprir a prestao alternativa, fixada em lei.
Tal prestao alternativa visa atender o critrio da isonomia, no se tratando
de sano. Exemplo: Lei n 8.329/91.
Segundo o inciso VII, assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistn-
cia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva.
Os direitos fundamentais so regidos pelo princpio da limitabilidade.

Exerccio
7. (Cespe TRE PA) Com respeito ao contedo desses direitos fundamentais,
assinale a opo incorreta:
a) A liberdade de convico religiosa abrange inclusive o direito de no
acreditar ou professar nenhuma f, devendo o Estado respeitar o
atesmo.
b) Por ser um Estado laico, nenhuma religio pode exercer presso ideol-
gica junto aos cidados livres e nem imprimir sua marca em papis do
Estado.
c) No h democracia em sua concepo tradicional se no houver igual-
dade dos cidados tambm no domnio das crenas religiosas.
d) Embora a liberdade de crena esteja assegurada na Carta Magna, tal di-
reito individual no pode ser invocado para iseno de obrigao legal
a todos imposta, nem para recusa de cumprir prestao alternativa pre-
vista em lei. Esta restrio, na forma como foi fixada, inconstitucional,
Direito Constitucional 95

pois para haver verdadeira liberdade religiosa, esta deve ser assegurada
de forma plena.
e) O ensino religioso nas escolas pblicas de ensino fundamental no se
afigura inconstitucional, desde que seja de disciplina facultativa.

9. Direito Privacidade, Imagem e Honra

O inciso X estabelece que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a


imagem das pessoas, assegurando o direito a indenizao pelo dano material ou
moral decorrente de sua violao.
Quando se estuda a liberdade de pensamento (estudo que se faz em paralelo
com o da liberdade de expresso, por ser desdobramento da liberdade de pen-
samento) v-se que os direitos do inciso X servem como limitao liberdade de
pensamento.
Os direitos elencados no inciso X so os direitos da personalidade, que ema-
nam diretamente da dignidade humana.
A honra trata-se da reputao social, a boa fama; conceito social que cada
pessoa goza perante a comunidade e faz de si mesma. Subdivide-se em honra ob-
jetiva (o que os outros pensam de voc) e honra subjetiva (o que a pessoa pensa
de si mesma), sendo o verso e anverso do mesmo conceito de honra.
A proteo dada pela Constituio impede ofensas a uma ou a ambas as faces
da honra.
Embora o inciso X denomine vrios direitos, basta a violao de apenas um
deles para que ocorra dano material ou moral em decorrncia da violao. No
caso da honra, basta a violao da honra subjetiva ou da objetiva.
A imagem constituda pelos elementos de identificao de uma pessoa.
No so elementos apenas fsicos, mas tambm de ordem imaterial, espiritual e
sonora.
A Constituio Federal, em seu art. 5, faz meno imagem em trs passa-
gens: incisos V, X e XXVIII. De acordo com Uadi Lammgo, so trs as espcies
de imagem representadas nestes dispositivos: a social, a retrato e a autoral, res-
pectivamente:
imagem retrato trata-se das caractersticas fisionmicas, aquilo que per-
mite identificar a pessoa;
imagem atributo no so caractersticas e sim as qualidades, os adjeti-
vos, enfim a qualificao identificadora;
imagem voz o timbre sonoro identificador da pessoa.
96 Direito Constitucional

A imagem pode ser cedida, mas tal cesso dever ter seu uso realizado apro-
priadamente, nos termos da cesso. O uso indevido j configura violao ao di-
reito de imagem.

10. Direito Intimidade e Vida Privada

A Constituio, ao resguardar o direito da intimidade e da vida privada, est res-


guardando o direito privacidade.
Pela teoria das esferas (trazida do direito alemo), h uma gradao na prote-
o ao ser humano, na qual a primeira grande esfera a da publicidade (atos com
carter pblico), seguindo pelas esferas da vida privada, quais sejam: privacidade
e a intimidade (a mais prxima do indivduo).
A publicidade consiste em atos praticados em pblico somados ao animus da
renncia, que pode ser expressa ou tcita.
A intimidade resguarda aquilo que h de mais ntimo e mais privado na exis-
tncia humana, so questes que somente o indivduo e talvez algumas pessoas,
na maioria das vezes por vontade deste indivduo, conhecem.
O Poder Judicirio quem poder ordenar a quebra do sigilo. O 3 do art.
58 da Constituio Federal atribui poderes prprios de autoridade judicial CPI.
O Supremo Tribunal Federal entende que ento a CPI (estadual ou federal) pode
ordenar a quebra do sigilo (de dados, fiscal e bancrio). Entretanto, o enten-
dimento de que a CPI municipal no poder efetuar a quebra do sigilo, pois
em mbito federal e estadual se atribuem poderes prprios de justia federal e
estadual, respectivamente, enquanto no h justia municipal no h que se falar
nesse tipo de poder.

Exerccio
8. (TRF 4 Regio 2009 Juiz Federal) Dadas as assertivas abaixo, assinale
a(s) assertiva(s) correta(s).
I) Segundo a jurisprudncia do STF, o sigilo de dados bancrio e fiscal,
podem ser afastados por deciso de comisso parlamentar de inqurito
de assembleia legislativa estadual.
II) Pelos princpios da comunho da prova e da supremacia do interesse
pblico, os dados obtidos por meio de quebra de sigilo bancrio podem
ser utilizados como prova em quaisquer outros processos ou atos que
no aqueles para os quais foram obtidos.
Direito Constitucional 97

III) A proteo constitucional comunicao de dados estende-se aos


dados em si, mesmo quando armazenados em computador, sendo,
em ambas as hipteses para a queda de sigilo, necessria a ordem
judicial.
IV) O Ministrio Pblico pode, pelo poder de requisio, arrecadar a garan-
tia do sigilo.

11. Inviolabilidade do Domiclio

A inviolabilidade do domicilio est prevista no art. 5, XI, da Constituio Federal.


A proteo se relaciona com a privacidade; garantia de no se ter a casa
invadida pelo Estado, o que, no entanto, admite excees.
Casa no deve ser entendida no sentido gramatical apenas, mas em senti-
do amplo, de domiclio, nos termos do art. 150, 4, do Cdigo Penal, sendo
qualquer compartimento habitado, como quarto de hotis, motis, escritrios e
ambientes fechados ao pblico ou reservado.
Possibilidade de entrada:
1) Em caso de desastre, para prestar socorro e em caso de flagrante delito.
Nesses casos, a entrada independe de ordem judicial, no se justificando a de-
mora para determinao judicial, eis que a entrada imediata para salva-
guardar outros direitos, podendo a entrada ocorrer em qualquer momento
do dia ou da noite.
2) Por ordem judicial. Clusula de reserva de jurisdio, ou seja, a ordem
somente pode partir de juiz, a CPI no pode autorizar. Entrada somente
durante o dia.
O que dia:
1 corrente (critrio temporal cronolgico): Perodo entre as 6h00 e as
18h00 a teoria mais adotada;
2 corrente (critrio fsico-astronmico): Perodo entre a aurora e o crepsculo,
independentemente de horrio, enquanto houver luz solar a entrada
permitida (adotada por Celso de Melo);
3 corrente (critrio misto conjugao das duas anteriores, adotado por
Alexandre de Moraes): o perodo entre as 6h00 e as 18h00, desde que
haja luz solar. Faltando uma das condies a entrada no permitida.
98 Direito Constitucional

Exerccio
9. (PDE-GO Defensor Pblico)
Por incidncia do art. 5, XI, da Constituio da Repblica (inviolabilidade do
domiclio), vedado o ingresso de agentes estatais em
a) Escritrios de advocacia, quando investigado o prprio advogado e os
agentes estatais esto portando mandado judicial.
b) Domiclio de investigado, durante a noite, em caso de flagrante delito.
c) Escritrio de contabilidade.
d) Domiclio do investigado, durante o dia, portando os agentes estatais,
mandado judicial.
e) Espaos abertos ao pblico.

12. Sigilo das Comunicaes

inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados


e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas
hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou
instruo processual penal.
Protege tanto a liberdade de comunicao quanto o contedo da comunicao.
A inviolabilidade das comunicaes a regra, porm esta no absoluta. A
expresso salvo, no ltimo caso no determina que somente a interceptao
telefnica pode ser autorizada, mas traz os requisitos para sua realizao, haven-
do assim maior proteo da comunicao telefnica. O constituinte estabeleceu
requisitos para a interceptao telefnica, sem dizer que as outras no possam ter
afastada sua proteo. Depender do caso concreto.
Em prol de outros bens constitucionalmente garantidos, as comunicaes po-
dero ser violadas, a exemplo do que ocorre nos correios com a utilizao de raios
X, e nos presdios com a verificao das cartas enviadas aos detentos.
Os arts. 136 e 139 da Constituio afastam o sigilo das comunicaes em
caso de estado de stio e de defesa.
Aspectos importantes da comunicao telefnica:
Interceptao telefnica a gravao de ligaes entre terceiros;
Gravao telefnica a efetuada por uma das partes que grava a conversa
com a outra parte;
Dados telefnicos: so os histricos das ligaes, no h acesso ao conte-
do das conversas.
Direito Constitucional 99

Requisitos para interceptao telefnica: trata-se de clusula de reserva de


jurisdio a Constituio exige que a ordem seja dada por juiz. Assim,
Ministrio Pblico e CPI no podem determinar a interceptao.
A Constituio Federal exige lei que a regulamente Reserva legal qualifi-
cada o que foi realizado por meio da Lei n 9.296/96.
A interceptao telefnica tem de estar relacionada a investigao criminal
ou processo penal.

Exerccio
10. Julgue a seguinte assertiva:
possvel emprestar a prova obtida com a interceptao telefnica para
outro processo de natureza no penal?

13. Interceptao de Comunicaes Telefnicas


Liberdade de Exerccio Profissional

A Lei n 9.296/96 prev maior proteo nos casos de interceptao nas comu-
nicaes. Aplica-se interceptao do fluxo de comunicaes em sistemas de
informtica e telemtica.
Est vedada a interceptao telefnica quando: no houver indcios razoveis
da autoria ou participao em infrao penal; a prova puder ser feita por outros
meios disponveis; ou se a pena mxima do fato for de deteno.
Pode ser determinada de ofcio pelo juiz ou a requerimento do MP (durante o
processo) ou autoridade policial (durante o IP).
Excepcionalmente, o pedido pode ser verbal, devendo ser reduzido a termo,
ou seja, aps o pedido deve ser redigido e includo nos autos do processo.
Prazo: 15 dias renovvel por igual tempo uma vez, comprovada a indis-
pensabilidade do meio de prova. Embora a lei fale em 15 dias, a jurisprudncia
entende que estes podem ser renovados infinitas vezes, desde que demonstrada
sua indispensabilidade.
livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qua-
lificaes profissionais que a lei estabelecer.
A liberdade do exerccio de qualquer trabalho se coaduna com o princpio da
livre iniciativa. Assim, a regra a no limitao do exerccio profissional, mas
possvel que a lei estabelea exigncias para seu exerccio.
100 Direito Constitucional

Exerccio
11. (VUNESP 2013 TJ-RJ Juiz) Relativamente interceptao de comu-
nicaes telefnicas, assinale a alternativa correta de acordo com a Lei n
9.296/96.
a) No poder exceder o prazo de cinco dias, renovvel por igual tempo
uma vez comprovada a indispensabilidade do meio de prova.
b) A autoridade policial, na investigao criminal, poder verbalmente so-
licitar sua realizao ao juiz.
c) O juiz no poder determinar de ofcio sua realizao.
d) Poder ser realizada durante a investigao criminal e em instruo pro-
cessual penal de qualquer crime, mas nunca de contravenes.

14. Liberdade de Informao Direito de


Informao

A liberdade de informao est prevista no art. 5, XIV, da CF, assegurando a


todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio
ao exerccio profissional.
Neste inciso, o direito de informao possui trs desdobramentos, o direito de
informar, o direito de se informar e o direito de ser informado.
O direito de informar representa uma figura essencial e garantidora do Estado
Democrtico de Direito, no podendo ter mascarado o acesso a dados e infor-
maes.
Nesse sentido, o 1 do art. 5 da CF dispe de forma taxativa que nenhuma
lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade de infor-
mao jornalstica em qualquer veculo de comunicao social.
A vedao do anonimato no se confunde com o sigilo da fonte, visto que,
este, uma garantia conferida ao profissional para que exera sua liberdade de
informao.
Neste contexto, a fonte protegida pela lei a pessoa que cedeu as infor-
maes ao jornalista, j o meio de divulgao da notcia deve ter cautela, pois
arcar com a responsabilidade da informao prestada desde o momento de sua
veiculao.
A vedao do anonimato est assegurada pela Constituio Federal e no
haver, em hiptese alguma, obrigatoriedade de revelar este sigilo, nem mesmo
por ordem judicial.
Direito Constitucional 101

Nos Estados Unidos, temos o exemplo de admisso flexibilizada do sigilo da


fonte, aps os ataques de 11 de setembro de 2001, conhecido como Doutrina
Bush.

Exerccio
12. (Cespe Tribunal de Justia RJ) Julgue a seguinte assertiva:
A vedao ao anonimato impede o sigilo da fonte mesmo quando necess-
rio ao exerccio profissional.

15. Direito de Informao Liberdade de Reunio

Todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse


particular ou de interesse coletivo e geral, que sero prestadas no prazo da lei.
A Lei n 12.527/2011 disciplina o procedimento a ser observado pela Unio,
Distrito Federal, Estados e Municpios para assegurar o acesso informao.
Os gastos com a segurana do Presidente da Repblica no esto disponveis,
por se tratar de informao sigilosa e que colocaria em risco a segurana do pr-
prio Estado.
Dentro do direito informao, h uma restrio em caso de estado de stio
(CF, art. 139, III).
Diante dessa hiptese, haveria supresso relativa prestao de informaes
e a liberdade de imprensa, radiodifuso e televiso.
Todos podero reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao p-
blico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio
anteriormente convocada para o mesmo local.
Uma das exigncias legais antes de convocar a reunio o aviso encaminhado
autoridade competente, at mesmo para garantir o xito dessa reunio, a de-
pender do caso, por vezes ser at necessrio o envio de aparato estatal.
Essas aes estatais envolvem, por exemplo, o desvio do trnsito ou at mes-
mo a proteo daqueles que vo se reunir.
Dessa forma, no se confunde prvio aviso com autorizao estatal, visto que
o objetivo do aviso autoridade pblica no sentido de assegurar o exerccio de
reunio.
102 Direito Constitucional

Exerccio
13. (FUNCAB 2012 MPE Analista RO) A fonte jornalstica, isto , o in-
formante ou a fonte de informaes do jornalista, segundo a Constituio
Federal:
a) No pode ser escondida pelo profissional quando compelido pela auto-
ridade administrativa a revel-la.
b) Deve ser obrigatoriamente publicada, sob pena de ser a informao
considerada annima.
c) Possui sigilo resguardado, no podendo o profissional ser compelido ou
coagido a inform-la.
d) sigilosa desde que a informao seja comprovadamente verdadeira.
e) Somente deve ser revelada se houver ordem judicial neste sentido.

16. Liberdade de Associao Vedao


Associao Compulsria Representao
Processual

A liberdade de associao um direito fundamental resguardado na CF, art. 5,


XVII.
Conforme o texto constitucional, a liberdade plena para associaes de fins
lcitos, vedada a de carter paramilitar.
O inciso XVIII estabelece a criao de associaes e, na forma da lei, a de
cooperativas independente de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal
em seu funcionamento.
Segundo Celso Bastos, a liberdade de reunio e de associao possui dois
pontos em comum e uma diferena.
A liberdade de reunio e de associao tem em comum como caractersticas,
a presena de pluralidade de pessoas e o fim previamente determinado e no
apenas a ocorrncia de um fato que as faam se reunir de modo casustico.
J o ponto que as distingue que a reunio possui carter temporrio, epi-
sdico, enquanto na associao, temos o carter permanente ou duradouro por
algum perodo.
Vale ressaltar que, a liberdade de reunio e de associao no dependem de
autorizao estatal, assim como as espcies de associao, sindicatos e partidos
polticos para sua formao.
Direito Constitucional 103

Quando analisamos as hipteses elencadas no art. 5 da Constituio Federal,


estamos diante de liberdades fundamentais, que por sua vez exigem do Estado
uma postura abstencionista.
Embora a criao de associaes e cooperativas no exigirem prvia autori-
zao estatal, estas dependem do preenchimento de certos requisitos legais no
momento de sua formao.
A liberdade de associao ampla e sua finalidade deve estar de acordo com
a ordem jurdica vigente, ou seja, o objeto da associao deve ser lcito.
A associao de carter paramilitar aquela que nasce de forma paralela s
Foras Armadas, com objetivo de promover aes blicas; possui estrutura hierar-
quizada com base na obedincia.
Conforme previso do art. 5, XX, ningum ser compelido a associar-se ou
manter-se associado, j que associar-se deve ser o resultado da liberdade.

17. Limites Retroatividade da Lei Coisa Julgada


Ato Jurdico Perfeito e Direito Adquirido
A lei no prejudicar o direito adquirido, a ato jurdico perfeito e a coisa julgada.
Esse o trip que sustenta o princpio da segurana jurdica, conferindo o
mnimo de previsibilidade necessria que o Estado de Direito deve oferecer a todo
cidado, a respeito de quais so as normas de convivncia que ele deve observar
e com base nas quais pode travar relaes jurdicas vlidas e eficazes.
Vale destacar que o significado de Lei de que trata o inciso XXXIII deve ser
considerado em sentido amplo, inclusive nem por emenda constitucional esse
mandamento pode ser revogado, visto que clusula ptrea.
No h direito adquirido perante o Poder Constituinte Originrio, dada suas
caractersticas de poder inicial, ou seja, aquele poder que inaugura uma nova
Constituio, sendo ilimitado e incondicionado.
A nova lei restritiva de Direitos Fundamentais no poder ter retroatividade
nem mnima.
Os nveis de retroatividade so classificados em retroatividade mxima, con-
siderando fatos consumados no passado; retroatividade mdia, tendo em vista
prestaes vencidas e no pagas; e retroatividade mnima, conferindo efeitos fu-
turos aos fatos passados.
Segundo entendimento do STF, no cabe alegao de Direito Adquirido de
servidor contra mudana de regime jurdico, no caso do AgIn 703.865, foi poss-
vel o reenquadramento em outro nvel da carreira, ainda que tenha sido aposen-
tado no ltimo nvel desta.
104 Direito Constitucional

Quanto irredutibilidade de vencimentos, o STF entende que possvel, des-


de que o valor final no seja reduzido, modificar parcelas que compem a remu-
nerao.

Exerccio
14. (FCC 2009 TRT 3 Regio Analista Judicirio MG) O conjunto de con-
dies que tornam possvel s pessoas o conhecimento antecipado e reflexi-
vo das consequncias diretas de seus atos e de seus fatos luz da liberdade
reconhecida e o enunciado de que a lei no prejudicar o direito adquirido,
o ato jurdico perfeito e a coisa julgada, dizem respeito, tecnicamente:
a) legalidade e ao poder regulamentar.
b) Aos remdios decorrentes de aes constitucionais.
c) segurana jurdica.
d) Ao monoplio judicirio do controle jurisdicional.
e) normatividade dos direitos sociais.

18. Princpio da Segurana Jurdica Ato Jurdico


Perfeito Princpio do Juiz Natural
Considerando a relao dos institutos do direito adquirido e STF ora estudados,
agora o momento de relacionar esses conceitos com o ato jurdico perfeito e STF.
A Smula Vinculante n 1 preceitua a ofensa da garantia constitucional do ato
jurdico perfeito a deciso que, sem ponderar as circunstncias do caso concreto,
desconsidera a validez e a eficcia de acordo constante de termo de adeso insti-
tudo pela Lei Complementar n 110/2001.
Quanto coisa julgada e o STF, a anlise recair na escolha do direito que deve
prevalecer, considerando a relativizao da coisa julgada (RE 363.889).
No haver juzo ou tribunal de exceo.
Dispe ainda o art. 5, no inciso LIII, que ningum ser processado nem sen-
tenciado seno pela autoridade competente.

Exerccio
15. (2010 TRT 4 Regio Juiz Federal) Dadas as assertivas abaixo, assinale a
alternativa correta, segundo o entendimento majoritrio da jurisprudncia
do Supremo Tribunal Federal:
Direito Constitucional 105

I. A norma de direito pblico incide imediatamente sobre ato jurdico j


praticado, regulando os seus efeitos futuros (retroatividade mnima) e
preservando os efeitos anteriormente produzidos.
II. A irretroatividade da lei aplica-se s leis de ordem pblica (jus cogens)
quanto s leis dispositivas (jus dispositivum).
III. O direito adquirido a regime jurdico somente pode ser afastado por
norma constitucional superveniente.
IV. Se a lei alcanar os efeitos futuros de contratos celebrados anterior-
mente a ela, ser essa lei retroativa porque vai interferir na causa, que
um ato ou fato ocorrido no passado.
a) Esto corretas apenas as assertivas I e IV.
b) Esto corretas apenas as assertivas II e III.
c) Esto corretas apenas as assertivas II e IV.
d) Esto corretas apenas as assertivas III e IV.
e) Esto corretas apenas as assertivas I, III e IV.

19. Tribunal do Jri Princpio da Legalidade e


Anterioridade Penal
O Tribunal do Jri tem competncia para julgar os crimes dolosos contra a vida. O
jri funciona como garantia do cidado de ser julgado pelos seus pares por meio
do senso comum existente na sociedade, e no pelos juzes do Estado.
Possui previso na CF, art. 5, XXXVIII, assegurados a plenitude de defesa, o
sigilo das votaes, a soberania dos veredictos.
Vale destacar que, a plenitude de defesa assegurada no dispositivo consti-
tucional deve ser entendida como algo muito mais amplo do que o princpio da
ampla defesa, como a permisso do depoimento do ru ser diferente do que a
sua prpria defesa tcnica.
O sigilo das votaes garante que ningum ter acesso forma ou ao posicio-
namento com que os jurados votaram.
No ofende a soberania dos veredictos a realizao de novo jri por contrarie-
dade prova dos autos.
Em relao competncia do Tribunal do Jri para julgar os crimes dolosos con-
tra a vida, por se tratar de clusula ptrea, no pode ser retirada do ordenamento.
O Tribunal do Jri pode ser alargado pelo legislador atravs de norma infra-
constitucional, o que no pode haver a restrio do mnimo previsto na Cons-
tituio.
106 Direito Constitucional

O art. 5, XXXIX, da CF preceitua que, no haver crime sem lei anterior que
o defina, nem pena sem prvia cominao legal. O princpio da legalidade vai se
consubstanciar de modo a impor uma excludente de arbitrariedade, conferindo
uma garantia ao cidado.
A Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jose da Costa
Rica) tambm prev o princpio da legalidade e da anterioridade penal.

Exerccio
16. O princpio faz referncia aos crimes, mas abrange tambm as contraven-
es e as medidas de segurana?

20. Mandados Constitucionais de Criminalizao

Os mandados constitucionais de criminalizao constituem um rol que, em princ-


pio, no outorga direitos, mas sim determina a criminalizao de certas condutas.
a percepo de que o Estado no apenas deve respeitar, mas tambm ga-
rantir que os direitos fundamentais sejam resguardados da ao de outros parti-
culares (Dimenso Objetiva).
Esse rol exemplificativo, pois segundo Gilmar Mendes, apesar de as condu-
tas possurem descrio taxativa, outros direitos implcitos devem ser considera-
dos, como o direito a vida, o direito de propriedade.
O racismo constitui um exemplo de crime imprescritvel e inafianvel, bem
como a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional
e o Estado Democrtico de Direito.
J crimes como a prtica de tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas
afins e o terrorismo so crimes insuscetveis de graa ou anistia.
Importa dizer que anistia significa o perdo de determinado fato por meio de
edio de lei, no se confunde com abolitio criminis.
J a graa ou indulto so concedidos pelo Presidente da Repblica, podendo
ser coletivo ou individual.

Exerccio
17. Acerca dos direitos e garantias fundamentais, julgue os itens seguintes
I. So imprescritveis, conforme a Constituio brasileira em vigor, os cri-
Direito Constitucional 107

mes hediondos, de racismo, de tortura, de trfico ilcito de drogas.


II. Os crimes definidos pela lei como hediondos so insuscetveis de graa
ou anistia.

21. Determinao sobre Penas

As determinaes sobre penas tem previso constitucional no art. 5, XLV, e esta-


belece que nenhuma pena passar da pessoa do condenado.
Estabelece, ainda, que a obrigao de reparar o dano e a decretao do per-
dimento de bens pode ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra
eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido.
O princpio da pessoalidade ou intransmissibilidade da pena tambm est pre-
visto no Pacto de San Jose da Costa Rica, no art. 5, informando que o direito
integridade pessoal e a pena no poder passar da pessoa do delinquente (Norma
Supralegal).
Vale ressaltar que a pena possui carter personalssimo, no podendo recair
sobre qualquer outro familiar.
O princpio da proibio da pena indigna estabelece no art. 5, XLIX, da CF
que ser assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral.
De toda forma, mesmo sem essa previso, este direito j estaria garantido,
devido o princpio da dignidade da vida humana (Norma de Reforo).
A Conveno Americana de Direitos Humanos tambm prev a proibio da
pena indigna, vedando o tratamento cruel, desumano ou degradante.
Este princpio est relacionado com o princpio da humanidade ou humaniza-
o das sanes que veda penas cruis, desumanas e degradantes.
Dessa forma, o art. 5, XLVII, da CF estabelece que, no haver penas de mor-
te, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX, as de carter
perptuo, de trabalhos forados, de banimento e cruis.
A Smula Vinculante n 26 considera que, para efeito de progresso de re-
gime no cumprimento de pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da
execuo observar a inconstitucionalidade do art. 2 da Lei n 8.072/90.
A pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a na-
tureza do delito, a idade e o sexo do apenado, justamente para que no haja
contaminao.
Ser garantido s presidirias um tratamento desigual entre homens e mulhe-
res, mas que se justifica em razo da razoabilidade; o direito de ter asseguradas
as condies para que possam permanecer com seus filhos durante o perodo da
108 Direito Constitucional

amamentao.

22. Extradio

Diferenas:
extradio: uma solicitao feita entre dois Estados, com a finalidade de
o Estado solicitante receber do solicitado a entrega de algum que est
em seu territrio para que proceda seu julgamento ou faa cumprir pena
imposta.
expulso: ato do Estado de retirar coativamente do seu territrio aquele
que cometer atos previstos em lei.
deportao: liga-se a um estrangeiro que entrou ou permaneceu ilegal-
mente dentro do territrio nacional.
entrega ou surrender: a entrega de um nacional para julgamento pelo
TPI. As proibies da extradio no se aplicam entrega.
Classificaes:
ativa (solicitada pelo Brasil a um Estado estrangeiro) ou passiva (solicitada
ao Brasil por um Estado estrangeiro).
instrutria (quando no h ainda condenao) ou executria (j h conde-
nao).
A competncia para julgar ou no a concesso da extradio do STF, mas
cabe ao Presidente da Repblica efetuar a extradio. O Presidente no est obri-
gado a conceder a extradio, mesmo que o STF tenha assim decidido.
vedada a extradio por crimes polticos ou de opinio.
A Smula n 421 do STF determina que o fato de o extraditando ser casado
ou ter filhos brasileiros no impede a extradio.
Em relao aos brasileiros, temos:
brasileiro nato nunca poder ser extraditado;
brasileiro naturalizado:
a) se o crime for praticado antes da naturalizao, poder ser extraditado;
b) se o crime for praticado depois da naturalizao, no poder ser extraditado.
Em caso de trfico de drogas, a extradio independe da naturalizao: po-
der gerar a extradio qualquer que seja o tempo do cometimento do crime.
Observaes:
princpio da dupla punibilidade ou tipicidade;
Direito Constitucional 109

no se conceder a extradio se houver o duplo risco (se o agente j foi


julgado, no poder ocorrer a extradio, sob pena de duplo risco);
necessidade de comutao de penas.

Exerccio
18. (FCC TRT/8 Regio 2010) A espcie de extradio requerida por um
Estado soberano estrangeiro ao Brasil classificada de:
a) Bilateral.
b) Unilateral.
c) Objetiva.
d) Fundamental.
e) Passiva.

23. Devido Processo Legal Contraditrio


Ampla Defesa

O devido processo legal princpio que incide em todos os processos estatais (e


no apenas nos processos judiciais), bem como aplicvel aos particulares, em
virtude da eficcia horizontal dos direitos fundamentais.
O devido processo legal tem duas facetas. Devido processo legal formal
o direito de ser processado e processar de acordo com as normas previamente
estabelecidas, sem arbitrariedades. J o devido processo legal material ou subs-
tancial aquele que leva a uma resposta devida, justa proporcional. No basta,
portanto, que o processo seja apenas formalmente devido, mas deve gerar uma
resposta justa.
Com relao ao contraditrio e ampla defesa, so desdobramentos do de-
vido processo legal. Devem estes princpios ser assegurados aos litigantes em
processo judicial e administrativo, e aos acusados em geral.
O contraditrio tambm tem duas facetas:
formal: o direito de participao, de fazer parte do processo, de ser co-
municado e comunicar no processo;
material: o poder de influncia, ou seja, a participao deve ter aptido
para interferir no contedo da deciso.
A ampla defesa assegura todos os meios moral e legalmente admitidos. in-
dispensvel, portanto, a defesa tcnica, no mbito do processo penal. No proces-
110 Direito Constitucional

so administrativo, contudo, a ampla defesa assegurada, mas no necessria a


defesa tcnica (Smula Vinculante n 5).
Em relao ao inqurito, prevalece que no deve haver contraditrio e ampla
defesa, porque no se trata de processo, mas vedado o inqurito sigiloso, e
direito do defensor ter acesso ao inqurito (Smula Vinculante n 15).
Finalmente, temos a durao razovel do processo inserida neste contexto,
que hoje um princpio explcito, mas poderia, antes da insero, ser retirado do
princpio do devido processo legal.

24. Vedaes das Provas Ilcitas Presuno de


Inocncia

As provas ilcitas so vedadas. Trata-se de vedao tanto ao Estado quanto ao


particular, que geram nulidade do processo. uma forma de resguardar outros
direitos fundamentais.
A teoria dos frutos da rvore envenenada determina que uma prova, por ser
derivada de outra prova ilcita, ainda que, em si, no seja ilcita, ser assim consi-
derada. Significa que uma prova ilcita contamina as provas que dela derivarem.
Excepcionam esta teoria:
prova produzia em legtima defesa;
existncia de provas autnomas: desdobra-se na teoria da fonte indepen-
dente (se uma prova independente derivada de outra prova ilcita, no
ser contaminada) e teoria da descoberta inevitvel (a prova seria desco-
berta de qualquer forma; portanto, mesmo que derivada de prova ilcita,
no ser assim considerada).
Com relao ao princpio da presuno da no culpabilidade, trata-se de pre-
suno relativa. Cabe ao Estado a produo das provas para a condenao.
O STF entende que o cumprimento de pena antes do trnsito em julgado viola
esse princpio.

Exerccio
19. (Instituto Cidades 2010 DPE GO Defensor Pblico) O Supremo Tribu-
nal Federal entende que decorre da regra que veda a utilizao no processo
de provas obtidas por meios ilcitos a proibio de utilizao tambm das
provas derivadas das ilcitas teoria que se tornou conhecida pela alcunha
de frito da rvore envenenada. Entretanto, a jurisprudncia daquele tribu-
Direito Constitucional 111

nal admite a utilizao das provas derivadas das ilcitas:


a) Em procedimento administrativo disciplinar, quando apenado somente
com pena de repreenso.
b) Em processo penal, quando se tratar de crime hediondo, em atendi-
mento ao princpio da proporcionalidade.
c) Em processo penal, quando existir confisso do acusado.;
d) Em processo penal, quando a acusao demonstrar que as provas deri-
vadas advm de uma fonte independente.
e) Em processo civil, como prova emprestada, independentemente da va-
lidade da prova no processo original.

25. Direito No Identificao Criminal Ao


Penal Subsidiria da Pblica Publicidade dos
Atos Processuais
O direito no identificao criminal a vedao da identificao criminal quando
esta for desnecessria, ou seja, quando o acusado j est identificado civilmente.
Ser feita a identificao criminal quando no houver identificao civil e nos
casos do art. 3 da Lei n 12.037/2009.
Ao penal subsidiria da pblica ocorre quando da inrcia do MP para promo-
ver a ao penal pblica no prazo (5 dias para ru preso/15 dias para ru solto).
O princpio da publicidade dos atos processuais determina que somente sero
restritos os atos processuais quando a defesa da intimidade ou do interesse social
o exigirem.

Exerccio
20. (IBFC PUC/RJ Oficial de Cartrio 2013) Assinale a alternativa que, con-
forme disposto no captulo Dos Direitos e Garantias Individuais correspon-
de aos exatos ermos do texto constitucional:
a) Nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao
de reparar o dano e a decretao de perdimento de bens, nos termos
da lei, ser estendidas aos sucessores e contra eles executados, at o
limite do valor do patrimnio transferido.
b) A pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a
natureza do delito, a personalidade, a conduta social, a idade e o sexo
112 Direito Constitucional

do apenado.
c) Nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de
crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado
envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e terro-
rismo, na forma da lei.
d) Ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado da sen-
tena penal condenatria, sendo admitida excepcionalmente a priso
preventiva e a priso temporria do ru, nos termos da lei.
e) O civilmente identificado no ser submetido identificao criminal,
salvo nas hipteses previstas em lei e mediante deciso fundamentada
da autoridade judiciria.

26. Liberdade de Locomoo Disposies sobre


Priso

A regra sempre a liberdade.


O direito de ingresso no territrio nacional vai ter uma derivao: para o na-
cional no h qualquer requisito para entrar no territrio nacional, mas, o es-
trangeiro dever cumprir os requisitos estabelecidos em lei. O direito de sada
do territrio tambm est compreendido neste princpio, bem como o direito de
permanncia, mas aqui tambm h diferenciao com relao ao nacional e ao
estrangeiro.
Finalmente, inclui o direito de deslocamento dentro do territrio nacional.
O patrimnio sempre acompanhar o destino de seu dono.
Com relao aos pedgios, no violam este princpio, porque h autorizao
constitucional para a cobrana. As duas realidades so compatibilidades de modo
a entender que a via pedagiada uma via de conforto, mas no como o nico
meio de se locomover.
A CF traz algumas limitaes ao direito de locomoo: em tempos de guerra,
estado de stio, a pena privativa de liberdade, as penas cautelares, e as determi-
naes administrativas sobre as vias de circulao pblica.
Sobre a priso, novamente temos que a regra a liberdade: Excees:
flagrante delito (qualquer do povo pode/ autoridade deve);
ordem escrita e fundamentada por autoridade judiciria competente, sal-
vo nos crimes militares.
Clusula de reserva de jurisdio so mandamentos que somente podem ser
Direito Constitucional 113

exercidos pelo juiz.


A priso em flagrante deve sempre ser comunicada autoridade judiciria.
A ordem judicial deve ser escrita, a fim de que se comprove a sua legitimidade,
e todos os atos do estado democrtico de direito devem ser fundamentados.

27. Disposio sobre Priso Vedao s Prises


Sigilosas e Incomunicabilidade

Acerca da priso civil, ela autorizada, na CF, somente em dois casos:


devedor de alimentos;
depositrio infiel.
Embora a priso civil do depositrio infiel esteja prevista ainda na CF, o Pacto
de San Jos da Costa Rica proibiu este tipo de priso civil. Por ter status supralegal
(este tratado no tem status de emenda constitucional), revogou tacitamente o
regramento que era dado para este tipo de priso.
Ainda que exista o regramento constitucional, necessria uma norma que
defina os casos em que tal regramento seria aplicado. Mas este regramento era
dado por um Decreto, que hierarquicamente inferior ao Pacto de San Jos da
Costa Rica.
Ademais, a Smula Vinculante n 24 determina a ilicitude da priso civil do
depositrio infiel, qualquer que seja o tipo de depsito.
So vedadas as prises sigilosas (reflexo da ditadura) e a incomunicabilidade
do preso. Ademais, o preso sempre ter direito identificao dos responsveis
pela sua priso ou interrogatrio policial.

Exerccio
21. (FCC TRE/SP Analista 2012) Suponha que num processo judicial, aps
a constatao do desaparecimento injustificado de bem que estava sob a
guarda de depositrio judicial, o magistrado decretou a priso civil do depo-
sitrio. Considerando a jurisprudncia do STF sobre a matria a priso civil
foi decretada:
a) Regularmente, uma vez que a esta pena est sujeito apenas o deposit-
rio judicial, e no o contratual.
b) Regularmente, uma vez que a essa pena est sujeito o depositrio infiel,
qualquer que seja a modalidade do depsito.
114 Direito Constitucional

c) Irregularmente, uma vez que a pena somente pode ser aplicada ao de-
positrio infiel que assuma contratualmente o nus da guarda do bem.
d) Irregularmente, uma vez que ilcita a priso civil de depositrio infiel,
qualquer que seja a modalidade do depsito.
e) Irregularmente, uma vez que inconstitucional a priso civil por dvida,
qualquer que seja seu fundamento.

28. Direito de No Autoincriminao Remdios


Constitucionais Habeas Corpus
O indivduo, quando preso, ter lidos os seus direitos, dentre os quais o de no
autoincriminao (direito de ficar calado). Trata-se de direito de no produzir pro-
va contra si mesmo. Esta previso tambm se encontra no Pacto de So Jos da
Costa Rica.
O habeas corpus uma ao constitucional gratuita que visa tutelar a liberda-
de de locomoo. Trata-se da primeira garantia fundamental. No Brasil, o termo
surge em 1830. Em 1891, o HC constitucionalizado e a partir da tem presena
em todas as Constituies.
Inicialmente, o HC era usado para todo tipo de situao, mesmo que a liber-
dade no fosse o direito diretamente atingido. Em 1926, contudo, seu mbito de
abrangncia foi reduzido.

Exerccio
22. (FCC TER/AP Analista Judicirio 2011) Bernardino foi preso, porm os
policiais que o prenderam estavam encapuzados sendo impossvel identific
-los. Segundo a Constituio Federal, Bernardino:
a) No tem direito identificao dos responsveis pela sua priso, porque
no caso prevalece a segurana dos policiais.
b) Tem direito identificao dos responsveis por sua priso.
c) Tem direito identificao dos responsveis por sua priso apenas no
ato de seu interrogatrio em juzo e desde que tenha requisitado
autoridade judiciria, sob pena de precluso, medida essa preventiva
segurana dos policiais e para evitar a prescrio penal.
d) Tem direito identificao dos responsveis por sua priso desde que
no seu depoimento pessoal prestado autoridade policial a tenha re-
quisitado, sob pena de precluso, porque irrelevante saber quem o
Direito Constitucional 115

prendeu com o fim de evitar a ocorrncia da prescrio penal.

29. Espcies e as Partes de Habeas Corpus

Espcies de HC:
liberatrio ou repressivo: quando j h a priso, para fazer cessar o cons-
trangimento ilegal;
preventivo: quando houver ameaa de violao liberdade de ir e vir.
chamado de salvo-conduto;
de ofcio: concedida pela autoridade judicial sem nenhum requerimento.
Partes no HC:
impetrante: aquele que ingressa com a ao de habeas corpus, que no
necessariamente aquele que est sofrendo violao no seu direito de ir e
vir. Pode ser pessoa fsica, jurdica, nacional, estrangeira ou at mesmo o MP.
paciente: a pessoa que sofre a violao do seu direito de ir e vir.
autoridade coatora: o responsvel pela coao ou ameaa de privao
da liberdade. Na maioria dos casos, um agente pblico, mas pode ser um
particular.
O objeto do HC a liberdade de locomoo, e o objetivo a proteo e res-
taurao dela, a liberdade de locomoo.
Regra geral, o cabimento do HC se d sempre que houver violao ou ameaa
de violao ao direito de ir e vir. O STF vem alargando essas possibilidades, mas
essas hipteses (por exemplo, para pleitear trancamento de ao penal) so ex-
cepcionais.
A punio disciplinar militar ressalva constitucional em relao ao HC. Mas
ainda neste caso, pode ser usado o HC em relao a aspectos formais, como com-
petncia da autoridade que decretou a priso, falta de previso legal da punio,
inobservncia das formalidades legais ou excesso de prazo da medida.
Em resumo, no caber o HC quanto ao mrito da questo no mbito da
disciplina militar.

Exerccio
23. (Cespe DPE/ES Defensor Pblico 2009) Julgue a seguinte assertiva:
Considere que o estrangeiro Paul, estando de passagem pelo Brasil, tenha
sido preso e pretenda ingressar com habeas corpus, visando questionar a
116 Direito Constitucional

legalidade da sua priso. Nesse caso, conforme precedente do STF, mesmo


sendo estrangeiro no residente no Brasil, Paul poder valer-se dessa garan-
tia constitucional.

30. Mandado de Segurana

Mandado de segurana ao constitucional disponvel para toda pessoa fsica


ou jurdica, rgos que tenham capacidade processual ou universalidade reco-
nhecida por lei para a proteo de direito individual ou coletivo lquido e certo
no amparado por HC ou HD ( ao residual), lesado ou ameaado de leso, por
ato de autoridade.
sempre ao de natureza civil, e sempre subsidiria. No est dentro do rol
das aes gratuitas previstas na CF.
Tm legitimidade ativa para a propositura do MS:
pessoa fsica, brasileiro ou estrangeiro, residente ou no no Brasil.
pessoa jurdica, de direito privado ou de direito pblico (Smula 511 do
STF).
entes despersonalizados dotados de capacidade processual e universalida-
des de bens assim reconhecidas pela lei (ex.: o esplio, a massa falida, o
condomnio de apartamentos, a herana, a sociedade de fato, a massa do
devedor insolvente etc.);
os agentes polticos na defesa de suas atribuies e prerrogativas;
MP.
O MS tema de direito administrativo, processual e constitucional.
A lei determina que se o direito pertencer a vrias pessoas, qualquer uma de-
las pode impetrar o MS. O titular de direito lquido e certo que decorrer de direito
lquido e certo de terceiro pode impetrar MS em favor do direito originrio, desde
que este no o faa dentro de 30 dias contados da notificao judicial.

31. Mandado de Segurana Individual


O MS cabvel contra o chamado ato de autoridade: qualquer manifestao
ou omisso do Poder Pblico ou de seus delegados no desempenho de atribui-
es pblicas.
Mas observe que as omisses das autoridades tambm podem violar direito l-
quido e certo do indivduo, legitimando a impetrao do mandado de segurana.
O MS pode ser repressivo (reparar uma ilegalidade ou abuso de poder j prati-
Direito Constitucional 117

cados) ou preventivo (para afastar uma ameaa de leso ao direito lquido e certo
do impetrante).
Legitimidade passiva (autoridade coatora) do mandado de segurana:
autoridade pblica de qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do
DF e dos Municpios, bem como de suas autarquias, fundaes pblicas,
empresas pblicas e sociedades de economia mista;
agente de pessoa jurdica privada, desde que no exerccio de atribuies
do Poder Pblico (s respondero se estiverem, por delegao, no exerc-
cio de atribuies do Poder Pblico).
Pela Smula n 510 do STF, a autoridade coatora ser o agente delegado (que
recebeu a atribuio) e no a autoridade delegante (que efetivou a delegao).
O ato questionado no MS pode ser comissivo ou omissivo, e deve ser ilegal ou
com abuso de poder (excesso de poder, quando o agente no tem competncia
para a prtica do ato; ou desvio de poder, quando o agente competente, mas o
ato praticado em desvio de finalidade).

32. Mandado de Segurana Direito Lquido e


Certo

Objeto do mandado de segurana: direito lquido e certo.


aquele que provado de plano, com prova pr-constituda, que deve ser
acostada na inicial.
No se trata de direito incontestvel. Trata-se na verdade de ser o fato certo:
o direito que se escora no fato no incontestvel, mas o fato que pode originar
este direito lquido e certo. Por este motivo a Smula n 625 do STF determina
que controvrsia sobre matria de direito no impede a concesso de mandado
de segurana.
O MS tem prioridade na tramitao, assim, no pode ter fase probatria. Por
isso, a prova do fato j deve ser pr-constituda.
No cabe o mandado de segurana:
contra atos de gesto comercial praticados pelas empresas estatais;
ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, indepen-
dentemente de cauo (no caso de ato omissivo no impede o mandado
de segurana);
deciso judicial de que caiba recurso apto a impedir a ilegalidade ou admi-
ta reclamao correicional eficaz;
118 Direito Constitucional

atos disciplinares, salvo quando praticado por autoridade incompetente


ou com inobservncia de formalidade essencial;
matria interna corporis do Poder Legislativo.

Exerccio
24. (Cespe STM Juiz 2013) No que se refere ao mandado de segurana,
julgue a assertiva abaixo de acordo com a CF, a jurisprudncia do STF e a
doutrina:
incabvel mandado de segurana quando houver controvrsia sobre a ma-
tria invocada no mandamus.

33. Mandado de Segurana Individual Prazo


Decadencial Mandado de Segurana Coletivo

O prazo do mandado de segurana decadencial de 120 dias, contados da cin-


cia pelo interessado do ato impugnado. Mas, no caso de recurso administrativo
com efeito suspensivo, o incio da contagem s se d com o conhecimento da
deciso do recurso.
A competncia para o processo e julgamento do MS definida em razo de
quem seja a autoridade pblica ou o agente delegado e pela sua sede funcional.
irrelevante a matria a ser discutida em MS.
Cabe aos prprios tribunais julgar os mandados de segurana impetrados
contra a sua conduta (Smula nos 41 do STJ, 330 do STF e 624 do STF).
Sobre o mandado de segurana coletivo, pode ser impetrado por
partido poltico com representao no Congresso Nacional (pelo menos
um deputado ou senador): defender seus interesses legtimos relativos a
seus integrantes e a finalidade partidria. Observe que a Constituio con-
cede importncia mpar aos partidos polticos, e, consequentemente, eles
podem propor MS coletivo sem qualquer exigncia temtica, podendo e
devendo atuar na defesa de direitos da sociedade e no apenas em relao
aos seus prprios membros.
organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente consti-
tuda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interes-
ses de seus membros. Aqui deve haver a chamada pertinncia temtica,
mas a atuao na defesa dos interesses dos seus associados dispensa au-
torizao especial (legitimao extraordinria).
Direito Constitucional 119

O objeto ser direitos transindividuais, coletivos ou individuais homogneos


(lquido e certo).

Exerccio
25. (Cespe STM Juiz 2013) No que se refere ao mandado de segurana e
ao mandado de injuno, julgue a assertiva abaixo de acordo com a CF, a
jurisprudncia do STF e a doutrina.
No compete ao STF conhecer originariamente de mandado de segurana
contra atos de outros tribunais.

34. Mandado de Injuno

O art. 5, LXXI, da Constituio Federal dispe:


LXXI conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma re-
gulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais
e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania.
Observa-se que o objeto do mandado de injuno a omisso inconstitucional.
Ainda, trata-se de uma ao de controle incidental, mas no deve ser confun-
dida com a ADIO.
A norma de eficcia plena no depende de qualquer ato para que possa pro-
duzir seus efeitos. J a norma de eficcia limitada precisa de uma complementao.
Havendo um direito fundamental em norma de eficcia limitada e no ha-
vendo a lei regulamentadora, nota-se que esta norma no possui aplicabilidade.
Possui legitimidade ativa para propor mandado de injuno qualquer pessoa
fsica ou jurdica. O Ministrio Pblico possui legitimidade para propor esta ao a
fim de proteger direitos difusos, coletivos e individuais indisponveis.
Ademais, diferente do mandado de segurana, no pode o mandado de in-
juno ser impetrado por entes federados.
Os legitimados passivos, por sua vez, so os entes estatais omissos.

35. Habeas Data


O art. 5, LXXII, da Constituio Federal dispe:
LXXII conceder-se- habeas data:
120 Direito Constitucional

a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do im-


petrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades gover-
namentais ou de carter pblico;
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo
sigiloso, judicial ou administrativo.
O habeas data est disciplinado na Lei n 9.507/97 e tem como objeto a pro-
teo privacidade do indivduo e informao.
No h legitimidade ativa prevista pela lei, porm a doutrina estabelece que se-
jam as pessoas fsicas ou jurdicas (privadas ou pblicas) nacionais ou estrangeiras.
Trata-se de uma ao personalssima, j que so informaes relativas pes-
soa do impetrante. Assim, no se admite habeas data coletivo, bem como no se
admite legitimao extraordinria.
No entanto, cumpre esclarecer que o STJ entendeu que pode ocorrer a legiti-
mao ordinria superveniente, pois em caso de falecimento o habeas data pode
ser manejado pelo cnjuge sobrevivente e por seus herdeiros.
Os legitimados passivos so as pessoas jurdicas detentoras das informaes.

36. Habeas Data Cabimento


Existem trs hipteses de cabimento do habeas data, quais sejam: habeas data
cognitivo; habeas data retificatrio; e habeas data completivo.
O habeas data cognitivo aquele utilizado para ter acesso a informao rela-
tiva pessoa do impetrante.
O habeas data retificatrio tem por objetivo retificar os dados da pessoa do
impetrante.
J o habeas data completivo, por sua vez, tem por objetivo complementar a
informao constante no banco de dados.
Para ingressar com esta ao, necessrio demonstrar o interesse de agir, o
qual comprovado pela recusa ao acesso s informaes ou pela omisso a se
prestar estas informaes.
Por fim, a Smula n 2 do STJ dispe:
No cabe o habeas data (CF, art. 5, LXXII, letra a) se no houve recusa de
informaes por parte da autoridade administrativa..

Exerccio
26. (TRT 15 Regio Juiz do Trabalho 2011) A respeito da ao de habeas
Direito Constitucional 121

data incorreto afirmar que:


a) remdio constitucional que pode ser utilizado para a retificao de
dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou
administrativo.
b) Conforme a natureza da matria envolvida, possvel atribuir-se jus-
tia laboral o seu processamento e julgamento.
c) A medida pode ser impetrada por pessoa jurdica.
d) Conforme entendimento do STJ, trata-se de medida cabvel ainda que
no tenha havido recusa de prestao de informaes por parte da
autoridade administrativa.
e) Pode ser concedido para assegurar o conhecimento de informaes re-
lativas ao impetrante constantes em bancos de dados de entidades de
carter poltico.

37. Ao Popular

Inicialmente, observa-se que a ao popular um instrumento de democracia


direta.
O art. 5, LXXIII, da Constituio Federal dispe:
LXXIII qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise
a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado parti-
cipe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e
cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do
nus da sucumbncia.
A ao popular est regulamentada pela Lei n 4.717/65 e legtimo ativo
para propor referida ao o cidado, porm necessrio advogado. Nesse senti-
do, no possuem legitimidade ativa os estrangeiros e as pessoas jurdicas.
Ademais, o autor da ao popular atuar como substituto processual, j que
defender em nome prprio interesse alheio (da coletividade).
No caso do portugus equiparado em igualdade plena civil, este poder pro-
por esta ao.
Quanto legitimidade passiva, preciso observar o disposto nos arts. 1 e 6
da Lei que regula a ao popular.

Exerccio
27. (Cespe 2013 Ibama Analista Ambiental) De acordo com a CF, julgue o
122 Direito Constitucional

item a seguir:
Considere que uma organizao no governamental (ONG), cujo objetivo
social seja a preservao do cerrado, constate que um grande produtor rural
obteve, do rgo ambiental competente, licena para desmatar uma grande
extenso de determinada rea de proteo ambiental. Nessa situao hipo-
ttica, no intuito de evitar danos ao meio ambiente, a ONG dever ajuizar
ao popular, pleiteando a nulidade do ato administrativo que concedeu a
licena ambiental.

38. Anlises dos Pargrafos do Art. 5 da CF

O art. 5, 1, da Constituio Federal dispe que as normas definidoras dos


direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata.
O 2 do art. 5 dispe que os direitos e garantias expressos nesta Constitui-
o no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados,
ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Em relao hierarquia referente aos tratados internacionais, h duas teorias
que devem ser observadas. A primeira diz que os tratados internacionais, em
geral, so normas de preceito primrio. A segunda diz que os tratados internacio-
nais de direitos humanos devem ter status de norma constitucional. Ocorre que
foi inserido o 3, por meio da EC n 45, o qual deve ser observado.

Exerccio
28. (Cespe PGE-AL 2008) Assinale a opo correta:
a) Sabendo que o 2 do art. 5 da CF dispe que os direitos e garantias
nela expressos no excluem outros decorrentes do regime e dos prin-
cpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Re-
pblica Federativa do Brasil seja parte, ento, correto afirmar que, na
anlise desse dispositivo constitucional, tanto a doutrina quanto o STF
sempre foram unnimes ao afirmar que os tratados internacionais rati-
ficados pelo Brasil referentes aos direitos fundamentais possuem status
de norma constitucional.
b) A EC n 45/2004 inseriu na CF um dispositivo definindo que os tratados
e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem apro-
vados no Congresso Nacional com quorum e procedimento idnticos
aos de aprovao de lei complementar sero equivalentes s emendas
Direito Constitucional 123

constitucionais.
c) Ao analisar a constitucionalidade da legislao brasileira acerca da pri-
so do depositrio que no adimpliu obrigao contratual, o STF, recen-
temente, concluiu no sentido da derrogao das normas estritamente
legais definidoras da custdia do depositrio infiel, prevalecendo, dessa
forma, a tese do status de supralegalidade do Pacto de San Jos da
Costa Rica.
d) O STF ainda entende como possvel a priso do depositrio judicial
quando descumprida a obrigao civil.
e) Caso o Brasil celebre um tratado internacional limitando substancial-
mente o direito propriedade, aps serem cumpridas todas as formali-
dades para sua ratificao e integrao ao ordenamento ptrio, o Con-
gresso Nacional poder adotar o procedimento especial para fazer com
que esse tratado seja recebido com status de emenda constitucional.
Captulo 8
Direitos Sociais

1. Introduo

O estudo dos direitos sociais ser dividido em trs partes.


A primeira parte trata dos direitos fundamentais como um todo, a segunda
parte trata dos direitos sociais stricto senso e, por fim, trataremos do controle
judicial de polticas pblicas.

Direitos fundamentais so direitos subjetivos institudos no direito objetivo,


com aplicao nas relaes das pessoas com o Estado e na sociedade, positivados
no texto constitucional, ou no.
Esta definio pode ser subdidivida em quatro pontos:

a) Natureza jurdica:
Os direitos fundamentais so direitos subjetivos institudos no direito objetivo.
Isto quer dizer que os direitos fundamentais possuem natureza jurdica dplice,
ou seja, de um lado os direitos fundamentais foram categoria especial de direitos
subjetivos (somente o direito ligado condio de pessoa poder ter o atributo
de direito fundamental), e de outro lado so partes integrantes do direito objetivo
(os direitos fundamentais possuem estrutura principiolgica).

b) Titularidade:
As pessoas so titulares dos direitos fundamentais. Observe que no h ne-
nhum limitador palavra pessoas, de modo que todas as pessoas so titulares.
As pessoas titulares de direitos fundamentais, em regra,so as pessoas fsicas.
Mas excepcionalmente podero ser pessoas jurdicas, lembrando que nem todo
direito fundamental compatvel com a personalidade jurdica.
Direito Constitucional 125

A distino do direito civil entre capacidade de direito e capacidade de fato


no tem nenhuma relevncia para o direito constitucional, porque neste ramo do
direito o centro de estudo a pessoa (e no o patrimnio).
Por fim, importa lembrar que a titularidade dos direitos fundamentais vem
tratada no caput do art. 5 da CF, citando os brasileiros e estrangeiros residentes
no pas. contudo o STF j deu interpretao extensiva a este dispositivo, enten-
dendo-se que os direitos fundamentais aplicam-se tambm aos estrangeiros em
trnsito pelo territrio nacional.

2. Direitos Fundamentais - Definio

Continuaremos no estudo dos quatro pontos em que pode ser subdividido o


conceito de direitos fundamentais:

c) Campo de aplicao:
Na definio estudada na aula anterior, o campo de aplicao dos direitos
fundamentais descrito na expresso com o Estado e na sociedade.
Tradicionalmente, os direitos fundamentais sempre foram aplicados s cha-
madas relaes verticais, onde se tem a subordinao da pessoa ao Estado. Ocor-
re que a partir do sec. XX, os direitos fundamentais passaram a ter aplicao
tambm nas relaes verticais, ou seja, nas relaes entre pessoa e pessoa, sem
envolver qualquer tipo de subordinao.
Diz-se, ento, que os direitos fundamentais deixam de ser aplicados somente
nas relaes verticais (Estado x pessoa), mas passam tambm a ter aplicao nas
relaes horizontais (pessoa x pessoa). Observe que a este fenmeno a doutrina
deu uma srie de nomenclaturas, os quais listamos abaixo, seguidos de seus res-
pectivos leading cases.
- Drittwirkung: caso Lth (1958) - neste caso se afirmou a duplicidade dos
direitos fundamentais e bem assim a horizontalidade destes direitos.
- State action: caso Long Valley Plaza (1968) - o direito fundamental liberdade
religiosa deve ser aplicado no apenas na relao Estado x pessoa, mas
tambm na relao pessoa x pessoa.
- Eficcia nas relaes privadas, aplicao entre particulares ou horizontalida-
de dos direitos fundamentais
No Brasil, podemos citar dois exemplos de aplicao desta teoria:
i) CC., art. 1.337, pargrafo nico: o condomnio edilcio pode aplicar multa
ao condmino que mantenha comportamento antissocial. Doutrina e ju-
126 Direito Constitucional

risprudncia, pacficas, entendem que esta multa s ser vlida se houver


respeito ao contraditrio e ampla defesa, sob pena de nulidade absoluta.
ii) CPP, art. 647: trata do habeas corpus. praticamente pacfica a posio
doutrinria no sentido do cabimento do habeas corpus contra ato de par-
ticular

d) Positivao:
Os direitos fundamentais so positivados no texto fundamental ou no. Ou
seja: em regra, tais direitos so direitos constitucionais, mas, excecionalmente,
podem no o ser.
Isso significa que a enumerao dos direitos fundamentais na Constituio
meramente exemplificativa. O que se tem uma tabulao mnima, que no
impede que a lei infraconstitucional e os tratados internacionais tragam outros
direitos fundamentais.
Assim sendo, pode-se afirmar que existem trs categorias de direitos funda-
mentais:
* direitos fundamentais expressos na Constituio;
* direitos fundamentais que derivam dos princpios e do regime que a
Constituio adota;
* direitos humanos decorrentes dos tratados internacionais de que o Brasil
venha a fazer parte ou da legislao interna.

3. Direitos fundamentais - Tipologia

Quando se fala em tipologia dos direitos fundamentais, existem duas formas de


classificao de tais direitos: uma baseada no art. 5, 2 e outra lastreada na
forma como est estruturado o Ttulo II da Constituio.
A primeira forma de classificao menciona direitos fundamentais expressos
na Constituio; direitos fundamentais que derivam dos princpios e do regime
que a Constituio adota; e direitos humanos decorrentes dos tratados interna-
cionais de que o Brasil venha a fazer parte ou da legislao interna.
O ttulo II da Constituio composto por 5 Captulos:

TTULO II - Dos Direitos e Garantias Fundamentais (art. 5 ao 17)


CAPTULO I - Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos
CAPTULO II - Dos Direitos Sociais
Direito Constitucional 127

CAPTULO III - Da Nacionalidade


CAPTULO IV - Dos Direitos Polticos
CAPTULO V - Dos Partidos Polticos

Diz-se, a partir desta diviso, que os direitos fundamentais formam um g-


nero, que se subdivide em cinco espcies (direitos individuais, direitos coletivos,
direitos sociais, direito nacionalidade e direitos polticos), que praticamente cor-
respondem aos captulos do Ttulo II.
Estudemos uma a uma estas subdivises:

a) Direitos Individuais:
So os direitos dos indivduos, ou seja, direitos das pessoas individualmente
consideradas. Utiliza-se a expresso direito de pessoa.

b) Direitos Coletivos:
So os direitos das pessoas coletivamente consideradas. Utiliza-se a expresso
direito de pessoas.

c) Direitos Sociais:
Os direitos sociais esto concentrados no art. 7. A principal diferena entre os
direitos individuais e coletivos e os direitos sociais que aqueles so direitos pre-
cipuamente negativos, ou seja, so direitos satisfeitos por meio de uma omisso
do estado e da sociedade. Pode-se dizer que os direitos individuais e coletivos so
direitos contra o Estado e contra a sociedade.
J os direitos sociais so predominantemente positivos, e, a princpio, atendi-
dos por meio de uma ao e impes ao Estado e sociedade uma obrigao de
fazer.
Importante lembrar que h situaes excepcionais: os direitos fundamentais
podem ser, em situaes raras, positivos (exemplo: segurana pblica) ; e os di-
reitos sociais podem, excepcionalmente, ser satisfeito por terceiros, que no o
Estado (exemplo: servio pblico que satisfaz um direito social por meio de uma
empresa delegada).

d) Direito nacionalidade:
Trata-se de direito fundamental estudado pelo direito internacional.
Nacionalidade um vnculo entre um Estado e uma pessoa.
128 Direito Constitucional

e) Direitos polticos:
Trata-se de matria afeta ao direito eleitoral.
Em sntese, esses direitos so os direitos de participao na vida poltica do
Estado, votando e/ou sendo votado.

Por fim, cabe alguns comentrios acerca do Captulo V do Ttulo II da CF, que
trata dos Partidos Polticos. No Brasil diversos autores colocam este como uma
sexta espcie de direitos fundamentais.
Contudo, entendemos que os Partidos Polticos no fazem parte do rol dos
direitos fundamentais, e o fato de a Constituio ter tratado deste tema no Ttulo
II, por si s, no implica na natureza de direito fundamental. Partido Poltico um
tema ligado a um direito fundamental, qual seja, o direito de ser votado, tratado
no art. 14 3.
O direito brasileiro no admite a candidatura avulsa. Exige-se a vinculao a
um partido poltico, como forma de garantir um contedo ideolgico mnimo s
candidaturas. Por isso, no se pode falar em direito a ter partido, mas sim em
direito a ser votado, e para ser votado, o candidato deve estar vinculado a um
Partido Poltico.

4. Direitos Sociais - Tipologia

Os direitos sociais, como visto, so uma espcie de direitos fundamentais, preci-


puamente positivos, ou seja, atendidos por meio de uma ao que imponha ao
Estado uma obrigao de fazer.
Importa, a princpio, observarmos que h uma separao de trs espcies
de direitos sociais, quais sejam, direitos sociais strictu sensu, direitos sociais eco-
nmicos e direitos sociais culturais, que tratam, respectivamente, de sociedade,
economia e cultura.
Cada uma dessas espcies pode, por sua vez, ser subdividida.
Os direitos sociais propriamente ditos e os direitos sociais culturais sofrem trs
subdivises cada. Os direitos sociais econmicos subdivide-se em dois.
Por fim, a seguridade, que uma ramificao dos direitos sociais em sentido
estrito, subdivide-se, ainda, em sade, previdncia social e assistncia social.
O grfico a seguir demonstra todas as divises, com os respectivos artigos da
Constituio que tratam do tema.
Direito Constitucional 129

Visto este panorama dos direitos sociais da Constituio Federal, trs so os


pontos que se colocam, cada um relacionado a um dos trs tipos de direitos
sociais:
a) Aes Afirmativas
b) Possibilidade de insero de acrscimo dos direitos fundamentais por
meio de Emenda Constitucional
c) Controle judicial de polticas pblicas.

Em relao aos direitos sociais em sentido estrito, importa trabalharmos as


aes afirmativas.
Aes afirmativas so polticas ou programas pblicos ou privados de conces-
so de benefcios a grupos sociais que foram ou so vtimas de alguma discrimi-
nao.
Observe que em sempre se tem algo to amplo quanto uma poltica. Por
isso, no conceito vemos que as aes afirmativas podem ser programas. Qualquer
um dos dois, poltica ou programa, pode ser pblico ou privado. E o objeto de
uma ao social sempre ser a concesso de um benefcio a um grupo social, ao
argumento de que este grupo foi ou vtima de alguma discriminao.
130 Direito Constitucional

A discriminao pode ser pretrita (justia compensatria) ou presente (justia


distributiva).
Na redao originria da constituio havia meno a cinco grupos particula-
res de beneficirios das aes afirmativas:
- idosos;
- ndios;
- mulheres;
- negros;
- deficientes fsicos.
A nomenclatura mais adequada Aes Afirmativas, em detrimento da ex-
presso discriminaes positivas. Isto porque esta expresso equivocada: dis-
criminar violar o princpio da igualdade, que importa em situao de igualdade.
A propsito, o princpio da igualdade pode ser violado de duas formas: dis-
criminao ou privilgio. Na primeira, h uma situao de desvantagem; no se-
gundo, uma situao de vantagem. Mas ambos so odiosos, por isso invlidos.
Desta feita, a discriminao pode ser a mais positiva possvel, mas, ainda as-
sim, configurar uma violao ao princpio da igualdade.

5. Direitos Sociais - Tipologia II

O meio, no Brasil, mias usado para a implementao das aes afirmativas o


sistema de cotas, no qual se fixa um percentual que pode ser aplicado a algumas
situaes para obteno de certa vaga.
No direito comparado, existem pelo menos mais 3 meios possveis de aplica-
o dessas aes afirmativas:
a) sistema de pontuao: no h fixao de uma cota com reserva de vagas,
mas estabelece-se um ponto com bonificao de acordo com alguma ca-
racterstica. este o sistema mais utilizado no mundo hoje;
b) oferecimento de treinamento (treinee): ao oferecer um treinamento, pode
ser que o Estado ou a sociedade esteja implementando uma ao afirma-
tiva;
c) reformulao de polticas para contratar pessoal: no s o estado, mas
tambm a sociedade, pelas suas empresas privadas, reformulam polticas
para contratar pessoal fomentando diversidade tnica, religiosa, cultural,
poltica, sexual, etc.
Com relao aos fins buscados pelas aes afirmativas, o mais conhecido
Direito Constitucional 131

o acesso ao ensino (especialmente acesso ao ensino superior). Mas este tambm


no o nico fim possvel das aes afirmativas.
Em direito comparado, podemos encontrar mais trs fins possveis:
a) obteno de emprego (lato senso);
b) gasto de dinheiro pblico: por vezes o dispndio de recursos financeiros
para redistribuio de renda , por si s, um fim de uma ao afirmativa
(exemplo: bolsa-famlia);
c) delegao de servios pblicos: este o fim mais novo das aes afir-
mativas. Tem ocorrido bastante nos Estados Unidos, quase sempre ligados
comunicao social relacionada com algumas etnias.

Com relao aos direitos sociais caracterizados como direitos econmicos (in-
cluindo os direitos do trabalho e direitos dos trabalhadores), vamos trabalhar a
possibilidade ou no se insero desta espcie de direitos na Constituio.
Observe, a princpio, que este tipo de insero j ocorreu nos arts. 6 e e7
da CF:
* art. 6: direito moradia e direito alimentao;
* art. 7: extenso de alguns direitos sociais aos trabalhadores domsticos.
A partir destas observaes, j percebemos que existe a possibilidade de inser-
o de tais direitos na CF. e isto ocorre por dois motivos:
a) motivo genrico: com base no art. 5, 2, a CF no exaure, em si, os
direitos fundamentais, incluindo a os direitos sociais. O rol de direitos tra-
zidos pela Carta Magna exemplificativo (tbula mnima de direitos);
b) motivo especfico: o art. 60, 4 da CF (clusula ptrea) tem a seguinte
redao:
No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
Se proibido aquilo que tendente a abolir, podemos entender que no
possvel a abolio, e, de outro lado, a adio permitida. Importa lem-
brar, ainda, que o STF nunca proibiu tambm a modificao de pequena
monta, assim considerada aquela que no desconfigura o direito funda-
mental. O que se quer dizer que os direitos fundamentais no so intoc-
veis, mas sim flexibilizveis at o limite do seu ncleo essencial (limite dos
limites).
132 Direito Constitucional

Vamos trabalhar agora a questo que se relaciona especialmente aos direitos


educao e direito moradia. Trata-se da questo relacionada ao controle
judicial de polticas pblicas.
Existem diversos direitos sociais, e a efetivao desses direitos depende da
implementao de polticas pblicas por parte do Estado. Ocorre que o Estado,
por vezes, se omite na implementao dessas polticas pblicas. A questo acerca
deste tema pode ser feita de trs formas diferentes:
possvel o controle judicial de polticas pblicas? (aspecto constitu-
cional - centro de preocupao a poltica pblica e a efetividade de
um direito social que advm de tal poltica pblica);
possvel o controle judicial de atos administrativos discricionrios
omitidos na implementao de polticas pblicas? (aspecto adminis-
trativo - o centro de preocupao a discricionariedade do ato admi-
nistrativo);
possvel ao civil pblica ou outra ao coletiva que condene o
Estado a implementar poltica pblica? (aspecto processual civil - o
centro de preocupao a tutela coletiva)
De qualquer modo, a grande questo : tem-se um direito social e a efeti-
vidade deste direito social depende da implementao de poltica pblica. Se o
Estado se omite nesta implementao, possvel uma ao judicial (individual
ou coletiva) que condene o Estado em uma obrigao de fazer (praticar o ato de
implementar a poltica pblica)?
O debate deste tema, bastante denso, ser dividido em trs tpicos:
a) Justiciabilidade dos direitos sociais (os direitos sociais e as questes vin-
culadas a eles so congiscveis pelo judicirio? Em que medida isto viola o princ-
pio da Separao dos Poderes?);
b) Qualidade e quantidade da prestao estatal (admitido o controle, como
qualificar e quantificar a prestao devida?),
c) Responsabilidade pelas omisses administrativas. (no havendo a satis-
fao, como responsabilizar o Estado pela omisso?)

Justiciabilidade dos direitos sociais


Atualmente, se estabelece em doutrina e na jurisprudncia, especialmente
no STF, a ideia de que os direitos sociais podem ser levados ao conhecimento do
Poder Judicirio, pois estes vinculam o Estado tal como qualquer outro direito
fundamental. Est completamente suplantada a ideia de que o controle judicial
s alcana as aes do Estado, podendo alcanar tambm as omisses, sem ne-
Direito Constitucional 133

nhuma ingerncia indevida ou violao ao princpio da Separao dos Poderes.

6. Direito Social - Polticas Pblicas

Conforme analisado no bloco anterior, est pacificado na doutrina e na jurispru-


dncia que os direitos sociais e sua implementao podem ser conhecidas pelo
Poder Judicirio. Contudo, para se chegar este consenso, alguns obstculos
precisaram ser enfrentados:
I) Obstculo normativo
Ernst-Wolfgang Bckenfrde sempre entendeu que haveria o obstculo in-
transponvel dos conceitos jurdicos indeterminados. Muitos autores entendiam
que os conceitos jurdicos sobre polticas pblicas seriam incertos, e no compe-
tiria ao Poder Judicirio concretiz-los, pois esta funo seria do Legislativo ou do
Executivo, que no tem expertise para concretizar aquilo que abstrato.
A suplantao deste obstculo se deu por meio do Princpio da Mxima Efe-
tividade: trata-se de um princpio de interpretao constitucional segundo o qual
para toda norma constitucional deve ser preferida a interpretao que maior efe-
tividade lhe d, sendo vedada a interpretao que lhe restrinja a efetividade ou
lhe subtrata a efetividade.
Admitir o controle judicial das polticas pblicas atender a este princpio,
independentemente de se ele envolve conceitos jurdicos indeterminados ou no.
O Estado deve concretizar aquilo que a Constituio concebeu: as polticas pbli-
cas j forma analisadas pelo poder constituinte, cabe ao Estado implement-las.

II) Obstculo poltico


Karl Loewenstein sempre trouxe este obstculo: a Teoria da Separao dos Po-
deres. Seria uma ingerncia indevida do Poder Judicirio analisar questes interna
corporis do Poder Executivo e o Poder Legislativo.
Entendia-se que o Poder judicirio poderia controlar as aes do Estado, mas
nunca as suas omisses. e mesmo controlando as aes, havia um limite: no se
poderia controlar o mrito administrativo, mas apenas a legalidade.
Este obstculo foi suplantado pela redefinio do sistema de freios e contra-
pesos. Trata-se da ideia do controle recproco entre os poderes: um poder contro-
la o outro e por ele controlado.
No se trata de ingerncia do Poder Judicirio em questo interna corporis da
prpria Administrao Pblica. O que se tem, em verdade, o Poder Judicirio
controlando uma omisso do Poder Executivo. Em outras situaes, o Judicirio
134 Direito Constitucional

tambm sofre este tipo de controle, e no se tem violao da Separao dos Po-
deres. A omisso de um poder pode dar ensejo ao de outro.

III) Obstculo financeiro


Jrg Paul Mller durante muito tempo alegou que a alocao de recursos
pblicos seria um obstculo para a efetivao dos direitos sociais: o Estados no
teria recursos suficientes para implementar os direitos sociais.
Este obstculo foi suplantado pela teoria dos cursos dos direitos: todo direito
fundamental tem seus custos, no sendo isto peculiar aos direitos sociais). Por-
tanto, tendo em vista que o custo no algo caracterstico apenas dos direitos
sociais, no se pode alegar que seja este o impeditivo de sua implementao.

Suplantados os trs obstculos, admite-se, portanto, o conhecimento pelo


Poder Judicirio da implementao das polticas pblicas que garantem direitos
sociais completamente possvel.

Qualidade e Quantidade da Prestao Estatal


Fixada a premissa de que existe a possibilidade de controle judicial sobre esta
matria, surge a questo: como qualificar e quantificar a prestao estatal?
Pondera-se, nesta questo o mnimo existencial e a reserva do possvel.
Deve haver um pedido mnimo, sem o qual os sujeitos do direito no possam
viver (mnimo existencial - viso do autor), mas tambm deve haver a condenao
em algo que se possa pagar (reserva do possvel - viso do ru).
O confronto ento vida digna x possibilidade oramentria.

Responsabilidade pelas Omisses


Por fim, chega-se ltima indagao: caso a prestao no seja satisfeita,
como imputar a algum agente pblico ou ao Estado alguma forma de responsa-
bilizao?
A responsabilizao, aqui, trplice
* Responsabilidade poltico-administrativa (Lei n 1.079/50, arts. 4, inc.
III, 7 e 74, initio, e Decreto-Lei n 201/67, art. 4):
A omisso pode configurar crime de responsabilidade, podendo dar, eventual-
mente, ensejo a um impeachment.
* Responsabilidade penal (Cdigo Penal, art. 319):
Poder ficar configurado o crime de desobedincia (a depender da verificao
Direito Constitucional 135

da conduta e, especialmente do dolo).


* responsabilidade civil (Lei Complementar n 75/93, arts. 6, incs. VII e
XX, Lei n 7.347/85, arts. 5, 6, e 8, 1, e Lei n 8.625/93, arts. 25, inc. IV,
e 27, pargrafo nico, inc. IV):
Pode haver a configurao de improbidade administrativa.

Exerccio
1. (DP/RO FMP/2010) Como se d a vinculao de particulares a direitos fun-
damentais e quais as correntes doutrinrias que sustentam tal possibilidade?

2. (AGU - CESPE/2004) Com relacao aos direitos e garantias individuais e cole-


tivos, aos direitos sociais e sua efetivacao e aos principios constitucionais do
trabalho, julgue o item seguinte:
A efetivao dos direitos sociais que impliquem uma prestao estatal sub-
mete-se a uma reserva do possvel, cujo contedo, lato sensu, compreende
tanto a capacidade do Estado de cumprir a obrigao como a razoabilidade
da prestao material exigida, em face do caso concreto.
Captulo 9
Nacionalidade

1. Nacionalidade Introduo e Conceito

A nacionalidade um vnculo entre o Estado e a pessoa. Trata-se de um vnculo


de carter jurdico-poltico, que liga a pessoa a um determinado Estado.
Existem pessoas que possuem mais de uma nacionalidade, os chamados po-
liptridas.
J o aptrida ou heimatlos aquele que no possui nacionalidade.
preciso estudar alguns conceitos, como o conceito de povo, de populao
e de Nao.
Povo o elemento humano do Estado, so os nacionais daquele Estado.
Populao todos aqueles que esto no territrio nacional, seja povo ou es-
trangeiro.
Nao um conjunto de pessoas que possui um vnculo tnico, cultural, reli-
gioso, dentre outros. Assim, dentro de um Estado no h necessariamente uma
s nao.
importante observar tambm a extradio, a expulso e a deportao.
A extradio ato pelo qual um Estado entrega um indivduo, acusado de um
delito, ou j condenado como criminoso, a outro que o reclama por ser compe-
tente para julg-lo e puni-lo.
A expulso o modo coativo de retirar o estrangeiro do territrio nacional,
observando-se o disposto na Lei n 6.815/80, em seu art. 65.
A deportao, por sua vez, tambm uma sada compulsria, mas est ligada
entrada ou permanncia irregular no territrio nacional.
Importante saber as espcies de nacionalidade, devendo ser notado o modo
como esta adquirida. preciso esclarecer que a nacionalidade pode ser origin-
ria ou derivada (aquela que decorre de um ato de vontade).
Direito Constitucional 137

H dois critrios bsicos para que seja atribuda a nacionalidade originria: o


jus solis e jus sanguinis. Nota-se que o Brasil adota critrio misto, pois aplica tanto
o critrio territorial quanto o critrio sanguneo.

2. Nacionalidade Originria

As formas de aquisio da nacionalidade originria esto previstas no art. 12, I,


a, b e c, da Constituio Federal:
Art. 12. So brasileiros:
I natos:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangei-
ros, desde que estes no estejam a servio de seu pas;
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que
qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil;
c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que
sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na
Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a
maioridade, pela nacionalidade brasileira.
Observa-se que territrio nacional um conceito jurdico e, portanto, engloba
os navios e aeronaves pblicas.
possvel verificar que a alnea b mistura dois critrios: o critrio do sangue
e o critrio funcional.
Indaga-se como ocorreria em caso de adoo. O art. 227 da Constituio
promove uma isonomia entre filhos naturais e adotivos.
A pergunta se d no sentido de um brasileiro, a servio do seu pas, que adota
um filho em mbito internacional. Para responder a esta pergunta, preciso ob-
servar o terceiro critrio, previsto na alnea c.

3. Jus Sanguinis + Registro ou Residncia +


Opo Confirmativa

A hiptese trazida pela alnea c do inciso I do art. 12 da Constituio Federal


traz duas possibilidades de aquisio da nacionalidade brasileira:
c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que
sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na
Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a
maioridade, pela nacionalidade brasileira.
138 Direito Constitucional

A primeira forma exige que a pessoa seja filho de brasileiro e que seja feito
registro em repartio consular.
A segunda forma ser filho de brasileiro, vir a residir no Brasil e realizar a
opo confirmativa.
Trata-se de opo confirmativa, ou seja, o sujeito j tem nacionalidade brasi-
leira, mas ao completar a maioridade deve confirmar esta aquisio.
Demais disso, necessrio observar que, atingida a maioridade sem que o
sujeito tenha se manifestado, a nacionalidade fica em condio suspensiva.

4. Nacionalidade Derivada Naturalizao

Nacionalidade derivada ocorre quando h constituio do vnculo jurdico-poltico


atravs de um ato de vontade.
As espcies de nacionalidade derivada podiam ser: tcita ou expressa.
A derivada tcita no existe mais na nossa Constituio atual, sendo apenas
as modalidades de nacionalidade derivada expressa ordinria e extraordinria as
existentes no ordenamento jurdico brasileiro.
O art. 12, II, a, da CF dispe sobre a nacionalidade derivada ordinria, na
qual diz que so brasileiros naturalizados os que na forma da lei adquiram a na-
cionalidade brasileira (voltado para os estrangeiros em geral), exigidas aos origi-
nrios de pas de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e
idoneidade moral (norma especfica para originrios de lngua portuguesa).
Para os demais estrangeiros h norma de eficcia limitada, dependendo de lei,
ou seja, tero de cumprir os requisitos da Lei n 6.815/80.
Preenchidos os requisitos da alnea a do art. 12, II, da CF, o ato no
vinculado, mas discricionrio, pois ato de soberania do Estado, logo, no h
Direito Pblico Subjetivo nacionalidade, podendo o pedido de naturalizao ser
negado pelo Estado Brasileiro).

5. Naturalizao Extraordinria

Extraordinria porque voltada para todo e qualquer estrangeiro, pois no h


diferenciao como a da alnea a, II do art. 12.
Deve haver a manifestao volitiva inequvoca em adquirir a nacionalidade
brasileira. Preenchidos os requisitos, haver o direito adquirido de nacionalidade;
portanto, o ato no discricionrio, mas vinculado.
Direito Constitucional 139

O portugus equiparado ( 1 do art. 12 da CF) poder gozar de direitos de


brasileiros naturalizados, e no ir perder a sua nacionalidade de portugus. Esta
norma no opera de modo imediato, devendo haver requerimento do portugus
interessado e preencher os requisitos descritos em um Tratado Internacional, e
o Estado Brasileiro vai determinar de forma discricionria de acordo com a sua
soberania, somente se houver reciprocidade de direitos em favor de brasileiros em
Portugal. Existem dois nveis de equiparao: plena e relativa.
Na relativa equiparado para fins e direitos e obrigaes. Na plena ser equi-
parado em direitos, obrigaes e polticos.

Exerccio:
1. (MPE-PB 2010 Promotor) Ao nascido no estrangeiro, de pai brasileiro ou
de me brasileira:
I. No tendo sido registrado em repartio brasileira competente, mas vindo
a residir no Brasil, reconhece-se a qualidade de brasileiro nato, entretanto
sob a condio suspensiva, a dependerem os respectivos efeitos da opo
pela nacionalidade brasileira, exercitvel, em qualquer tempo, depois de
atingida a maioridade.
II. Sido registrado em repartio brasileira competente, ainda que no venha
jamais a residir no Brasil, reconhece-se a qualidade de brasileiro nato, no
condicionado opo pela nacionalidade brasileira.
III. Estando qualquer deles a servio de entidade da Administrao Pbli-
ca brasileira de qualquer ente federado, inclusive da administrao indireta,
reconhece-se a qualidade de brasileiro nato, no condicionado opo pela
nacionalidade.
Dentre as proposies acima, esto corretas:
a) I e III.
b) II.
c) III.
d) I.
e) I, II e III.

6. Portugueses Equiparados
A regra que no haja diferena entre brasileiros natos e naturalizados, querendo
a CF a isonomia entre os dois, porm, h excees quanto: aos cargos ( 3, art.
140 Direito Constitucional

12, da CF), em relao funo (art. 89, VII, da CF), extradio (art. 5, LI, CF) e
direito de propriedade (art. 222, da CF).
So privativos de brasileiros natos os cargos dispostos no art. 12, 3, I ao VII,
da CF. Brasileiro naturalizado pode ser deputado ou senador, no podendo ser
presidente das casas, assim como o brasileiro naturalizado pode ser militar, mas
no pode ser oficial das Foras Armadas.
O brasileiro naturalizado poder ser Ministro, sendo vedado somente ser Mi-
nistro da Defesa.
O art. 89 da CF traz sobre o Conselho da Repblica, o qual composto por
seis brasileiros natos, no significando que no possa haver brasileiros naturaliza-
dos no Conselho da Repblica.
O art. 222 da CF trata da propriedade de empresa jornalstica e de radiodifu-
so sonora, que privativa de brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez
anos, ou de pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham
sede no Pas.
Em relao extradio, a nossa CF d um tratamento diferenciado entre
brasileiro nato e naturalizado, o art. 5, LI, CF dispe que nenhum brasileiro na-
turalizado ser extraditado, salvo em caso de crime comum, praticado antes da
naturalizao ou comprovado envolvimento em trfico ilcito e drogas afins, se o
crime foi praticado antes ou depois da naturalizao.

Exerccio
2. (Cespe 2012 TRE-RJ Analista Judicirio) Julgue a seguinte assertiva:
Apenas brasileiros natos podem compor o Conselho da Repblica, j que
ele formado pelo vice-presidente da Repblica, pelo presidente da Cmara
dos Deputados, pelo presidente do Senado Federal, pelos lderes da maioria
e minoria da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, alm do Ministro
de Estado de Justia.

7. Extradio Perda da Nacionalidade


O regramento constitucional da extradio se aplica para o Surrender (estabeleci-
do no estatuto de Roma), previsto pelo TPI, que significa entrega de indivduo ao
TPI para que l seja julgado.
Existem duas correntes que dispem sobre a vedao constitucional acerca do
Surrender: no possvel ao Brasil entregar ao TPI o seu brasileiro nato. Entretan-
to, a corrente afirmativa dispe que essas vedaes no se aplicam ao Surrender.
Direito Constitucional 141

A posio mais favorvel que no h vedao constitucional, portanto o TPI


ir julgar de acordo com o Estatuto de Roma e com base na legislao do Brasil.
O TPI no jurisdicional de um Estado, mas sim atende a uma jurisdio in-
ternacional, sendo o somatrio de vontades soberanas de Estados que integram
esse Tribunal (art. 7, ADCT e art. 5, 4, da CF).
O 4 do art. 12 traz os casos de perda da nacionalidade brasileira, sendo
eles:
a) quando tiver cancelada sua naturalizao por sentena judicial em virtude
de atividade nociva ao interesse nacional; e
b) ao adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos de reconhecimento de na-
cionalidade originria pela lei estrangeira, imposio de naturalizao pela norma
estrangeira como condio de permanncia em seu territrio. Nesse caso, no h
vontade espontnea, portanto manter a nacionalidade brasileira.

Exerccio
3. (FCC 2011 TRT 23/MT Analista Execuo de Mandados) Homero ob-
teve a cidadania brasileira, aps processo de naturalizao, porm seu pas
de origem, Jamaica, requereu ao Brasil a sua extradio por crime comum.
Segundo a CF, sua extradio s ser concedida no caso:
a) De crime de opinio antes do processo de naturalizao.
b) De crime poltico praticado antes do processo de naturalizao.
c) Do delito ter sido praticado antes da naturalizao.
d) De crime poltico praticado depois do processo de naturalizao.
Captulo 10
Direitos Polticos e
Partidos Polticos

1. Direitos Polticos

Direito poltico um direito pblico de participao nas decises do Estado, den-


sificam os Princpios Fundamentais da Democracia participativa, da cidadania e do
pluralismo (art. 1, caput, V, da CF).
Os direitos polticos que densificam os princpios fundamentais da Repblica
so: democracia (semidireta participativa), na qual deve haver uma convergn-
cia de vontades entre os administrados e aqueles que administram; cidadania,
a qual implica participao ampla e ativa na vida poltica do Estado indireta ou
diretamente (direitos polticos nacionais), pluralismo poltico, a pluralidade de
ideologias dentro do contexto nacional.
A soberania popular diz que todo poder emana do povo, que o exerce por
meio de representantes eleitos nos termos da CF.
A diviso dos direitos polticos ocorre em: direitos polticos positivos e negativos.
Positivos: so os direitos propriamente ditos (art. 14 da CF).
Negativos: negao ao exerccio dos direitos polticos.
O Sufrgio manifestao de vontade dos desgnios do Estado, tendo como
instrumento para o seu exerccio o voto, ou seja, o direito de escolha. Escrutnio
o modo como o exerccio do direito de voto se realiza (voto secreto). No ser
objeto de EC o voto direto secreto, universal e peridico.

Exerccio
1. O que recall? Ele est presente na CF?
Direito Constitucional 143

2. Sufrgio Voto

O Sufrgio classificado em: universal e restrito.


O voto o instrumento de exerccio de sufrgio. Possui trs naturezas: dever
cvico, direito e voto como funo pblica.
As caractersticas do voto so: direito, igual, peridico, livre, personalssimo e
obrigatrio.
Existe uma exceo prevista quanto ao voto direto: se houver a dupla vacncia
nos cargos do Poder Executivo nos ltimos dois anos de mandato, ter eleies
indiretas realizadas pelo Congresso Nacional no prazo de 30 dias.
O voto tem valor igual para todos, sendo peridico, de livre escolha do cida-
do, personalssimo e obrigatrio.
Os instrumentos de democracia direta so: plebiscito, referendo e iniciativa
popular. Entre plebiscito e referendo a principal diferena que o plebiscito ser
prvio, ou seja, uma consulta popular para que o Estado pratique ou no deter-
minado ato. Em relao ao referendo uma consulta posterior prtica do ato,
ento ser indagado ao povo se aquele ato deve ser aplicado.
A competncia para referendo e plebiscito do Congresso Nacional, que au-
toriza o referendo ou pode convocar plebiscitos. A Lei n 9.709/98 regulamenta
o exerccio do plebiscito e do referendo.

Exerccio
2. (FCC 2011 DPE/RS Defensor Pblico) Sobre a participao popular res-
ponda:
a) A CF contempla um modelo de democracia participativa, tambm de-
nominada semidireta.
b) A participao popular exercida atravs do sufrgio universal, garan-
tido a todos, sem exceo, bem como por meio do referendo.
c) Todo o poder emana do povo, que o exerce sempre por meio de repre-
sentantes eleitos pelo voto secreto.
d) Iniciativa popular propriamente dita consiste no mbito federal, na
apresentao de projeto de lei ao Congresso Nacional, subscrito por
1% do eleitorado nacional, com no menos de 0,3% dos eleitores de
cada um deles.
e) A competncia para autorizar referendo e convocar plebiscito privati-
va do Congresso Nacional e materializada por meio de resoluo.
144 Direito Constitucional

3. Direito de Alistabilidade Elegibilidade

Direito de alistabilidade o direito de se alistar como eleitor para poder exercer a


capacidade eleitoral ativa, ou seja, o direito de votar.
Poder ser alistabilidade obrigatria, facultativa e proibida.
O alistamento eleitoral e o voto so obrigatrios para pessoas entre 18 e 70
anos.
So facultativos para quem tem entre 16 a 18 anos, mais de 70 anos e para
os analfabetos.
O voto proibido para menores de 16 anos, para os estrangeiros e os cons-
critos ( 2, art. 14, da CF), salvo exceo do portugus equiparado, que poder
votar.
A elegibilidade a capacidade eleitoral passiva, ou seja, o direito de ser vota-
do. A regulamentao por lei ordinria de competncia da Unio (art. 22, I, CF).
As condies de elegibilidade esto previstas no 3 do art. 14 da CF. A CF
traz um rol de idade mnima que cada pessoa precisa para se candidatar e ser
elegvel, devendo essa idade mnima ser verificada no dia da sua posse.
A nacionalidade brasileira condio de elegibilidade para determinados car-
gos exclusivos de brasileiros natos, portanto, os estrangeiros no podem se alistar,
ento jamais sero elegveis, salvo o caso do portugus equiparado, que poder
se alistar.

4. Direitos Polticos Negativos


Elegibilidade exige domiclio eleitoral na circunscrio onde a pessoa pretende se
candidatar. No confundir esse domiclio com o civil, pois esse poder ser dife-
rente.
O Brasil no admite candidatura avulsa, portanto toda candidatura dever
estar filiada a um partido poltico. Em relao filiao partidria, quem se filia a
outro partido deve fazer comunicao ao partido e ao juiz de sua respectiva Zona
Eleitoral, para cancelar sua filiao, se no o fizer no dia imediato ao da nova filia-
o, fica configurada dupla filiao, sendo ambas consideradas nulas para todos
os efeitos. No poder ser elegvel se tiver dupla militncia partidria.
O alistamento eleitoral exigncia para ser elegvel; ento a capacidade ativa
condio para a capacidade passiva.
Os direitos polticos negativos dispe sobre a inelegibilidade, que se divide em
absoluta ou relativa.
Direito Constitucional 145

As inelegibilidades so circunstncias previstas na CF ou em lei complementar


como impeditivas do exerccio da capacidade eleitoral passiva.
Inelegibilidade absoluta: 4 do art. 14 da CF impede a disputa para qual-
quer cargo. So absolutamente inelegveis os analfabetos, estrangeiros e cons-
critos.

Exerccio
3. (FGV 2011 OAB): De acordo com a CF, so inalistveis e inelegveis:
a) Somente os analfabetos e os conscritos.
b) Os estrangeiros, os analfabetos e os conscritos.
c) Somente os estrangeiros e os analfabetos.
d) Somente os estrangeiros e os conscritos.

5. Inelegibilidade Relativa

A inelegibilidade relativa o impedimento que recai sobre determinadas pessoas


em ocupar certos cargos, mas podem concorrer a outros por no vedao ou
desincompatibilizao. Vai se dividir em: em razo da funo ou cargo, em razo
do parentesco (reflexa), militares e estabelecidas em lei complementar.
Em razo da funo ou cargo, recair sobre a chefia do Poder Executivo, ou
seja, h inelegibilidade para exercer o terceiro mandato consecutivo, salvo ob-
servado o espao entre duas legislaturas, pulando uma, na prxima poder se
candidatar novamente.
Embora no haja uma limitao expressa proibindo que o Presidente se candi-
date a Vice-Presidente, h uma vedao implcita quanto a isso.
Se o cargo no for recebido por eleio ou substituio, no conta como
mandato (STF decidiu).
No caso de desmembramento de rea e criao de novo Municpio, no po-
der candidatar-se aquele que j estava em segundo mandado, pois configuraria
terceiro mandato numa mesma base territorial.
Prefeito itinerante aquele que tem dois mandatos no Municpio, desincom-
patibiliza e vai concorrer a Prefeito no Municpio vizinho. O TSE e o STF decidiram
que vedada a figura do prefeito itinerante, j que ofende o Princpio Republica-
no, pois deve haver alternncia do cargo.
Alternncia entre marido e mulher no pode, pois a unidade familiar j estava
em segundo mandato, impossibilitando o terceiro.
146 Direito Constitucional

6. Desincompatibilizao Inelegibilidade
Reflexa

Para concorrer a outros cargos, o Presidente, Governadores e Prefeitos, devem


renunciar aos respectivos mandatos at seis meses antes do pleito.
A inelegibilidade reflexa, em razo do parentesco, diz que o cnjuge e os
parentes consanguneos ou afins, at 2 grau ou por adoo, do Presidente, Go-
verno, Prefeito ou quem os haja substitudo dentro dos seus meses anteriores ao
pleito sero inelegveis (art. 14, 7, CF).
O TSE editou a Smula n 6 dispondo que inelegvel para o cargo de prefeito
o cnjuge e os parentes indicados no 7 do art. 14 da CF, do titular do mandato,
ainda que este haja renunciado ao cargo h mais de seis meses do pleito; ento
uma mesma unidade familiar no pode permanecer no exerccio do cargo, mes-
mo nos casos de desincompatibilizao.
Se o parente ou cnjuge j for titular do cargo ele pode se candidatar a ree-
leio.
O divrcio realizado no curso do mandato no afasta a inelegibilidade, inclu-
sive o STF editou a Smula n 18 sobre o tema.

7. Militares
Em relao ao militar h dupla situao, pois o 8 do art. 14 da CF traz diferen-
ciao entre os militares que tm menos de dez anos de atividade e aqueles que
tm mais de dez anos. Passou o perodo de conscrio, os militares se tornam ele-
gveis, mas como relativa, exige-se o atendimento dos seguintes pressupostos:
Se contar com menos de dez anos dever afastar-se da atividade, sendo
esse afastamento definitivo, seja eleito ou no eleito.
Se contar com mais de dez anos de servios, ser agregado pela autorida-
de superior, e se eleito, passar, automaticamente, no ato da diplomao,
para a inatividade. Agregao a situao na qual o militar da ativa deixa
de ocupar vaga na escala hierrquica do seu corpo nela permanecendo
sem nmero.

Exerccio
4. (FCC 2011 DPE/RS Defensor Pblico) Sobre a inelegibilidade correto
afirmar:
Direito Constitucional 147

a) A inelegibilidade significa capacidade eleitoral passiva e condio ao


exerccio passivo da cidadania.
b) A inelegibilidade tem por finalidade proteger a probidade administrati-
va, a moralidade para o exerccio do mandato, considerada a vida pre-
gressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra
a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo,
cargo ou emprego na administrao direta e indireta.
c) O mandato eletivo poder ser impugnado perante a Justia eleitoral no
prazo de dez dias contados da diplomao.
d) possvel a cassao dos direitos polticos sempre que ocorrer a conde-
nao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos.
e) De acordo com o disposto no art. 16 da CF, a lei que alterar o processo
eleitoral entrar em vigor um ano aps a data de sua publicao.

8. Perda e Suspenso dos Direitos Polticos

A Constituio Federal veda a cassao, mas autoriza a perda e a suspenso dos


direitos polticos, que so casos de direitos polticos negativos, porque haver
um no direito ao exerccio dos direitos polticos positivos. Perda definitiva e a
suspenso por um determinado perodo.
Se houve o cancelamento da naturalizao, h perda de direitos polticos.
Em caso de incapacidade civil absoluta h suspenso dos direitos polticos. Na
condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos, h
suspenso dos direitos polticos. No caso da recusa em cumprir obrigao a todos
imposta ou prestao alternativa, h duas correntes, uma defende que caso
de perda (majoritria) e a segunda caso de suspenso (minoritria). Quanto
improbidade administrativa caso de suspenso.
O Princpio da Anterioridade Eleitoral diz que a lei que alterar o processo elei-
toral entrar em vigor na data de sua publicao, no se aplicando eleio que
ocorra at um ano da data de sua vigncia. um caso de eficcia diferida para a
lei eleitoral.
O STF entendeu que esse Princpio uma garantia individual do cidado elei-
tor, consequentemente uma clusula ptrea.

9. Partidos Polticos Liberdade Carter


148 Direito Constitucional

Nacional Fidelidade Partidria

Partido poltico uma forma de agremiao de um grupo social que se prope


organizar, coordenar e instrumentar a vontade popular com o fim de assumir o
poder para realizar seu programa de governo.
livre a criao, fuso, incorporao e extino de partidos polticos, res-
guardados a soberania nacional, o regime democrtico, o pluripartidarismo, os
direitos fundamentais da pessoa humana e observados os seguintes preceitos:
Liberdade: em decorrncia do pluralismo poltico (art. 1, V, da CF), que
assegura a liberdade de criao de partidos e ideologias polticas. Ressalte-
se que pluripartidarismo no sinnimo de pluralismo poltico. Assim, a
Constituio consagra a ampla liberdade para a criao de partidos pol-
ticos independentemente de autorizao estatal, contudo existem alguns
limites, no prprio art. 17.
Carter nacional: proibio de recebimento de recursos financeiros de en-
tidade ou governos estrangeiros ou de subordinao a estes.
prestao de contas Justia Eleitoral: funcionamento parlamentar de
acordo com a lei.
A regra, assim, que a mudana de partido levar perda do mandato. En-
tretanto, h uma exceo: se houver justa causa.

Exerccio
5. Se houve a troca de partido com justa causa, sem perda do mandato, em
caso de vacncia, morte, a vaga ser preenchida por qual suplente, do parti-
do pelo qual ele se elegeu ou do partido para o qual ele se transferiu legiti-
mamente?

10. Personalidade Jurdica Fundo Partidrio


Rdio e TV
O art. 17, 2, da Constituio determina que:
Os partidos polticos, aps adquirirem personalidade jurdica, na forma da lei
civil, registraro seus estatutos no Tribunal Superior Eleitoral.
A aquisio da personalidade, na forma da Lei n 9.095/95, ocorre antes dos
registros dos respectivos estatutos no TSE, mas a partir do registro, nos termos
do art. 8, caput, CF: O requerimento do registro de partido poltico, dirigido ao
Direito Constitucional 149

cartrio competente do Registro Civil das Pessoas Jurdicas, da Capital Federal...


e, adquirida a personalidade jurdica na forma deste artigo, o partido promove a
obteno do apoiamento mnimo de eleitores... (art. 8, 3, da CF).
Portanto, adquirida a personalidade jurdica, poder ser registrado o estatuto
no Tribunal Superior Eleitoral.
O STF decidiu que a anlise do TSE feita sobre os requisitos para registro par-
tidrio possui natureza administrativa (e no jurisdicional).
Os partidos polticos so pessoas jurdicas de direito privado (Lei n 9.096/95,
art. 1, e Cdigo Civil, art. 44, V).

Exerccio
6. (FCC 2009 TJ-AP Analista Judicirio) A Constituio Federal, ao tratar
dos partidos polticos, determina que:
a) Podem assumir carter regional, nos termos da lei.
b) Podem receber recursos financeiros de entidades ou governos estran-
geiros, nos termos da lei.
c) livre sua criao, fuso, incorporao e extino, independentemente
de autorizao prvia da autoridade administrativa ou judicial.
d) Tm autonomia para dispor sobre o regime de suas coligaes eleito-
rais, sendo, no entanto, obrigatria a vinculao entre as candidaturas
em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal.
e) Adquirem personalidade jurdica aps o registro de seus estatutos no
Tribunal Superior Eleitoral.
Captulo 11
Organizao do Estado

1. Organizao do Estado

A organizao do Estado trata-se da forma como o Estado Brasileiro foi organi-


zado pelo Poder Constituinte. A Constituio de 1988 adotou a Forma de Estado
Federal e a organizao do Estado tema materialmente constitucional.
Conforme leciona Uadi Lammgo, a doutrina clssica estuda a Organizao
Espacial ou Territorial do Poder Estatal sob trplice perspectiva:
forma de governo;
sistema de governo;
forma de Estado.
A forma de governo pode ser Monarquia ou Repblica (coisa pblica). A Mo-
narquia se diferencia da Repblica, pois na primeira h uma irresponsabilidade
poltica do governante, vitaliciedade do governante e hereditariedade.
Na Repblica, h a responsabilidade poltica do governante, a temporariedade
do cargo (ligada ao princpio republicano da alternncia no Poder) e a eletividade
para aquisio do Poder.
O sistema de governo trata da relao entre os Poderes, e pode ser presi-
dencialismo e parlamentarismo. No presidencialismo, existe a mesma identidade
entre o Chefe de Governo e o Chefe de Estado, pois se referem mesma pessoa.
Chefe de Estado aquele que personifica o Estado, o representando na seara
internacional, por exemplo. Entretanto, uma figura protocolar, no tem autori-
dade governamental.
J no parlamentarismo h uma separao para o exerccio dessas chefias, sen-
do o chefe de Governo o Primeiro Ministro. O parlamentarismo poder ser mo-
nrquico, no qual o chefe de Estado ser o Rei, ou republicano, no qual o chefe
de Estado ser o Presidente da Repblica.
Direito Constitucional 151

No presidencialismo, no h identidade de relao do Executivo e Legislativo,


havendo dois rgos distintos e eleies separadas para o exerccio desses poderes.
J no parlamentarismo, o Legislativo e Executivo possuem a mesma identida-
de, sendo um parte do outro. O Executivo, no parlamentarismo, uma parte do
Legislativo em destaque, formando o gabinete.
No presidencialismo, h prazo para trmino do mandato, com certa estabili-
dade de governo. J no parlamentarismo, o cargo do Primeiro Ministro no fixo,
poder ocorrer a queda do gabinete a qualquer momento.

2. Formas de Estado

As diversas formas de Estado so categorizadas a partir da distribuio especial


do Poder Poltico em seu territrio. Podem ser unitrios ou compostos
Estados unitrios: Segundo a doutrina h um monismo do Poder, ou seja, a
centralizao poltica do Poder, havendo somente um nico centro responsvel
pela produo de normas a serem observadas em todo territrio. O Estado unit-
rio pode admitir alguns graus de descentralizao, podendo ser:
Estado unitrio, centralizado ou puro: H uma nica esfera de Poder, sem
qualquer tipo de descentralizao, seja poltica, jurdica ou meramente
administrativa.
Estado unitrio, descentralizado administrativamente; promove a descen-
tralizao da execuo das decises polticas. So criadas por lei outras
pessoas jurdicas, departamentos, distritos, regies a quem o Estado trans-
fere atividades administrativas. Essa descentralizao objetiva desburocra-
tizar e democratizar, aproximando a populao do polo central. Cumpre
ressaltar que tal descentralizao ocorre meramente para a execuo de
atos, no h exerccio de poder poltico.
Estado regional ou unitrio, descentralizado politicamente: Surgiu pela pri-
meira vez com a Constituio Espanhola de 1931. H descentralizao do
poder poltico e a possibilidade de criao de normas regionais. Tal poder
conferido e pode ser retirado pelo Estado Nacional a qualquer momento.
Estado autnomo: Criado na Constituio Espanhola de 1978, tambm
uma forma de Estado em que h descentralizao poltica. Entretanto,
diferente do Estado Regional, neste modelo (autonmico) a descentraliza-
o ser de baixo para cima. Isso porque, por fora de previso constitu-
cional, h a possibilidade de as provncias se unirem e formarem regies
e, ao assim procederem, elaborar seu estatuto de autonomia, no qual
avocam competncias presentes nas Constituies e destinadas s regies.
Deve, ainda, ser aprovado pelas Cortes Gerais.
152 Direito Constitucional

Tanto o Estado regional quanto o Estado autnomo possuem descentraliza-


o poltica, a diferena est em como essa descentralizao feita.

3. Origem e Caractersticas do Federalismo

Confederao: a associao de Estados, soberanos e independentes, firmada


por tratado internacional para fins de interesse comum, como a defesa externa,
paz interna e outras finalidades que possam ser ajustadas. Na confederao no
h uma Constituio.
Embora forme uma pessoa jurdica de direito pblico internacional, cada Es-
tado conserva sua soberania. Existe na Confederao o direito de secesso, ou
seja, de o Estado se retirar da confederao. A crtica que se faz que no se trataria
de uma forma de Estado, mas sim de Associao de Estados. Exemplo: Emirados
rabes Unidos.
Federao: o termo Federao vem do latim Foedus ou Foederis: unio, pacto,
aliana.
Origem: Foi concebido originalmente na Constituio de 1787 dos Estados
Unidos, em decorrncia da decadncia experimentada da Confederao ante-
riormente estabelecida pelas ex-colnias. (A Inglaterra possua 13 colnias na
Amrica do Norte. Em virtude de taxao, reduo do territrio e principalmente
questes tributria, as 13 colnias entraram em guerra com a metrpole e conse-
guiram a independncia. Viraram 13 Estados pequenos e celebraram um tratado
constituindo uma Confederao. Entretanto no funcionou, pois no havia como
obrigar os Estados participantes a transferirem dinheiro, cederem tropas etc. Era
necessrio vnculo mais forte. A Conveno da Filadlfia, assim, deu origem
primeira Constituio.
Caractersticas da federao:
Fundada e legitimada por uma Constituio.
Descentralizao poltica e administrativa fixada pela Constituio.
Soberania e autonomia.
Repartio das competncias entre cada ente federado.
Impossibilidade de separao ou quebra do pacto Federativo.
Participao dos Estados-membros na formao da vontade geral.
Constituio rgida.
Mais do que rgida, necessrio que a Federao seja uma clusula ptrea.
Existncia de jurisdio constitucional.
Direito Constitucional 153

4. Classificao das Federaes

Comparao entre Confederao e Federao:


Confederao Federao
Unidos por Tratado Internacional Unidos por uma Constituio
Membros mantm soberania Membros possuem Autonomia
H direito de secesso No h direito de secesso
Atividades desenvolvidas para ques- Atividades desenvolvidas para ques-
tes externas tes internas e externas
Classificao das Federaes:
1 Quanto ao surgimento:
Federalismo por agregao: a forma clssica de formao de fede-
ralismo (como nos Estados Unidos, em que havia 13 colnias que se
tornaram Estados e se agregaram para formar um nico Estado, com
soberania do todo, mantendo sua autonomia.
Federalismo por segregao: Se forma a partir da existncia de um
Estado unitrio com centro de poder que numa nova formao cons-
titucional cria os Estados-membros, irradiando poder do centro aos
Estados-membros. o exemplo do Brasil onde havia uma grande co-
lnia que, com a independncia, tornou-se imprio, um estado uni-
trio. Com a proclamao da Repblica tornou-se o Brasil um Estado
Federal; no houve juno de Estados, mas a criao deles.
2 Quanto concentrao do poder:
Centrpeto ou centralizador: o caso do Brasil, em que o poder est
no centro, tem ligao com a formao de federao por segregao.
O poder estava no centro e foi atribuda parcela do poder para as ex-
tremidades, os Estados-membros;
Centrfugo ou descentralizador: caso dos Estados Unidos em que os
Estados-membros possuem grande parcela do poder, o que justifica a
imensa diversidade de legislaes entre os Estados.
Equilibrado o federalismo que tenta equilibrar os poderes, no sen-
do nem centrpeto nem centrfugo.
3 Quanto repartio de competncias:
Federalismo dual; ou
Federalismo por integrao;
Federalismo cooperativo.
154 Direito Constitucional

5. Federalismo Assimtrico ou Heterogneo

Classificao das Federaes:


4 Quanto s caractersticas dominantes:
Nesta classificao se analisam se existem no federalismo as caractersticas do
modelo clssico. As federaes que possurem essas caractersticas sero classifi-
cadas como simtricas.
Federalismo simtrico ou homogneo: Pressupe:
a) Composio plural do Estado;
b) Repartio de competncias, inclusive legislativa e tributria;
c) Possibilidade de interveno federal nos Estados, no arbitrria, mas
para sanar possveis confrontos entre as unidades federativas;
d) Presena de Poder Legislativo bicameral, j que na federao h ne-
cessidade de cumprimento do princpio da participao, em que os
Estados devem participar da formao da vontade da Federao;
e) Poder judicirio dual, ou seja, federal e estadual;
f) Existncia de poder constituinte derivado decorrente (a criao da
Constituio Estadual deve estar prevista na Constituio Federal e
cabe ao prprio Estado-membro, por sua autonomia, cri-la);
Federalismo assimtrico ou heterogneo: A ausncia dos requisitos acima
ou a incluso de novas caractersticas tornam o federalismo heterogneo.
Existe entendimento de que o Brasil, por possuir trs entes federados,
Unio, Estados e Municpios, seria federao assimtrica, pois estas ge-
ralmente so compostas de apenas dois entes, fugindo, assim, das regras
clssicas. No entanto, por estarem presentes no Brasil todas as caracters-
ticas da federao simtrica, a simples existncia dos municpios no torna
a federao assimtrica;
5 Quanto s esferas de competncia:
Federalismo tpico bidimensional ou de 2 grau: aquele em que h
apenas dois entes federados, a Unio e os Estados-membros;
Federalismo atpico tridimensional, tripartite ou de 3 grau: presena
de trs entes federados, com o Brasil (o Distrito Federal exerce compe-
tncias estaduais e municipais por isso no constitui um 4 ente). As
competncias so somente trs.
Direito Constitucional 155

6 quanto ao equacionamento das desigualdades:


Federalismo simtrico: A Constituio Federal no trata de forma di-
ferente as diversas regies do territrio. Todos os Estados tero as
mesmas competncias e receitas que todos os outros.
Federalismo assimtrico: A Constituio atribui competncias diferen-
ciadas entre os Estados-membros.

6. Competncias da Unio Aspectos


Introdutrios

No Estado Federal no h hierarquia entre os entes federados, um no est sub-


metido ao outro, tais entes atuam autonomamente dentro do crculo pr-traado
pela Constituio.
Neste sentido, veja o conceito de competncia de Uadi Lammgo Bulos: so
parcelas de poder atribudas, pela soberania do Estado Federal, aos entes pol-
ticos, permitindo-lhes tomar decises, no exerccio regular de suas atividades,
dentro do crculo pr-traado pela Constituio da Repblica.
Tipos de Competncia:
As competncias atribudas aos entes federados so:
a) Legislativa ou Normativa, possibilidade do ente estabelecer normas gerais e
abstratas cuja observncia obrigatria caber queles que se encontram em sua
base territorial.
b) Administrativa, Executiva ou Material: competncia para gerir, organizar,
executar determinados negcios, servios e tarefas. A Competncia tributria
tanto legislativa instituir o tributo como executiva arrecadao do tributo.
Distribuio da Competncia: Critrios Utilizados
Cabe averiguar os critrios usados pelo Poder Constituinte para distribuir as
competncias e na sequncia os tipos de competncia resultantes desta distri-
buio. Alm do Princpio da preponderncia do Interesse, que adotado como
diretriz na repartio das competncias, a CRFB/88 adotou quatro critrios para
repartir a competncia, so eles:
1 Campos Especficos de Competncia OU Enunciao de Poderes Enume-
rados e Poderes Residuais.
a distribuio realizada de forma horizontal, por este critrio a Lei Maior
especifica item a item os temas de determinado ente, na sequncia aduz que os
156 Direito Constitucional

assuntos no explicitados neste rol (o resduo) ficaro reservado a outro ente. Tal
como ocorre no sistema americano, canadense e indiano.
A CRFB/88 enumerou as competncias da Unio (arts. 21 e 22) e dos munic-
pios (art. 30) e deixou a competncia residual para os Estados-membros (art. 25,
1).
OBS.: Na competncia tributria todos os entes possuem competncias enu-
meradas (arts. 153; 155 e 156), entretanto a Unio tambm possui competncia
residual (art. 154, I).
2 Possibilidade de Delegao.
Ocorre quando a Constituio adota a possibilidade de um ente delegar a
outro alguma de suas atribuies enumeradas. A CRFB consagrou a possibilidade
de delegao das competncias legislativas da Unio para os Estados-membros
(pargrafo nico do art. 22).
3 Critrio da Atuao Comum Administrativa (vertical).
Por este critrio so estabelecidas competncias administrativas cuja atuao
ser comum a todos entes federados, levando a uma atuao de forma vertical.
Est sistematizado no art. 23 da CRFB.
4 Critrio da Competncia Concorrente Legislativa (vertical).
Tambm gera atuao de forma vertical dos entes federados, mas trata-se de
competncia legislativa, por ela h a possibilidade de normatizao conjunta dos
entes federados sobre determinado tema ( 1; 2; 3 e 4 do art. 24 e art. 30, II).
Competncias da Unio
Quadro Comparativo:
COMPETNCIA ADMINIS- COMPETNCIA LEGIS- COMPETNCIA TRIBUTRIA
TRATIVA; LATIVA ou
MATERIAL ou NORMATIVA
EXECUTIVA
Exclusiva Art. 21 Re- Privativa Art. 22 Re- Expressa Art. 153 Repar-
partio horizontal partio horizontal tio horizontal

Comum Art. 23 Repar- Concorrente Art. 24 Residual Art. 154, I


tio vertical Repartio vertical
Extraordinria Art. 154, II
Direito Constitucional 157

7. Competncia Legislativa Competncia


Privada Requisitos para Delegao
Legislativa

Competncia Legislativa Privativa Art. 22 Repartio Horizontal


O art. 22 elenca a competncia legislativa privativa da Unio, trata-se de um
extenso e denso rol que concentra grande parte dos temas a serem legislados na
Federao, isto reflexo de nosso federalismo centrpeto, formado por segregao.
O art. 22 aduz que Compete privativamente Unio legislar sobre, ento
cabe a seguinte pergunta: qual a diferena entre as competncias privativas
e exclusivas, j que ambos possuem o mesmo significado, aquilo que prprio
de algum? De acordo com Jos Afonso da Silva, a diferena que as privativas
podem ser delegadas, j as exclusivas no passveis de delegao.
O Constituinte originrio ao elencar as competncias materiais (ou executivas)
e legislativas da Unio seguiu a doutrina de Silva, como se v no art. 22 e seu
pargrafo nico que permite a delegao aos Estados; j o art. 21 (rol das com-
petncias executivas da Unio), por no dispor sobre a possibilidade de delegao
uma competncia exclusiva.
Diante disto possvel pensar no seguinte esquema:

Privativa
Pode ser delegada
Exclusiva
Executiva
Exclui delegao
OBS.: Embora a constituinte tenha seguido a doutrina de Silva nos referidos
dispositivos, ela no foi seguida em todo corpo da Constituio, por exemplo,
nos arts. 51 e 52 onde se fala em privativa, mas no h a possibilidade de
delegao. Enfim, no basta o nome privativa, necessrio previso expressa
(como do pargrafo nico do art. 22) autorizando a delegao, do contrrio ela
est vedada.
Requisitos para Delegao
Os requisitos esto no pargrafo nico do art. 22, mas tambm no art. 19, II:
158 Direito Constitucional

1 Requisito Formal: conforme o pargrafo nico do art. 22, a delegao


deve ser formalizada por lei complementar.
Questo: Delegada a competncia possvel retom-la?
A resposta sim, mas observado o paralelismo de formas, isto , a retomada
deve se d por meio de outra lei complementar.
2 Requisito Material: a delegao tem de ser de questes especficas das
matrias elencadas nos incisos, isto , no pode haver delegao da matria
completa, por exemplo, delegar a competncia legislativa trabalhista. Neste
sentido, a Lei Complementar n 103 autorizou os Estados e o Distrito Federal
a institurem o piso salarial a que se refere o inciso V do art. 7 da Constituio
para os empregados que no tenham piso salarial definido em lei federal, con-
veno ou acordo coletivo de trabalho, note que delegou tema especfico do
Direito do Trabalho.
OBS.: Caso o Estado-membro legisle sobre tema para o qual no recebeu de-
legao ou extrapole os limites da delegao recebida haver inconstitucionalida-
de formal orgnica. Neste sentido, na ADI n 4.391, a Lei Estadual n 5.627/2009
do RJ foi julgada inconstitucional por ter extrapolado os limites concedidos pela
Lei Complementar n 103, isto porque os valores fixados na lei estadual eram
aplicveis, inclusive, aos trabalhadores com pisos salariais estabelecidos em lei fe-
deral, conveno ou acordo coletivo de trabalho, quando a delegao era apenas
para definir tal piso quando o mesmo no estivesse estabelecido naquelas tais
fontes do Direito do Trabalho.
3 Requisito Implcito: Em decorrncia do art. 19, III que veda o tratamen-
to diferenciado entre entes federados, a delegao deve ser feita para todos os
Estados-membros e o Distrito Federal, assim no possvel delegar apenas a um
determinado Estado.
OBS.: Os municpios no podem receber a delegao das competncias pre-
vistas no art. 22, haja vista a ausncia de previso expressa no texto constitu-
cional, entretanto, embora o pargrafo nico do referido artigo tambm no
faa meno ao Distrito Federal como destinatrio da delegao, pacfico que
a sua incluso ocorre pela previso do art. 32, 1 ao aduzir que Ao Distri-
to Federal so atribudas as competncias legislativas reservadas aos Estados e
Municpios.

Exerccio
1. Existe alguma possibilidade de delegao de competncia da Unio para os
Municpios?
Direito Constitucional 159

8. Competncia Privativa

Breves comentrios a alguns incisos do art. 22:


I direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aero-
nutico, espacial e do trabalho;
O Enunciado n 722 da Smula do STF define que So da competncia legis-
lativa da Unio a definio dos crimes de responsabilidade e o estabelecimento
das respectivas normas de processo e julgamento. Veja, embora se trate de in-
frao poltico administrativa que pode, por exemplo, levar ao impeachment de
Governadores e Prefeitos, a competncia para legislar da Unio.
O STF julgou inconstitucional a Lei do Estado do Rio Grande do Norte que
autorizava os procuradores daquele Estado a ter porte de arma. O STF entendeu
que apenas Unio fora atribuda competncia privativa para legislar sobre ma-
tria penal, assim, somente aquele ente federado poderia dispor sobre regra de
iseno de porte de arma (ADIs nos 2.729 e 3.112).
Dada a competncia da Unio para legislar sobre Direito do Trabalho, dela a
competncia para regulamentar profisses, sendo inconstitucionais leis estaduais
ou distritais que criem tal legislao, como no caso da regulamentao da profis-
so de motoboy (vide ADI 3.610).
Por usurpao da competncia da Unio para legislar sobre direito do traba-
lho, o STF na ADI 3.251 julgou inconstitucional a Lei n 1.314/2004, do Estado de
Rondnia, que impunha s empresas de construo civil, com obras no Estado,
a obrigao de fornecer leite, caf e po com manteiga aos trabalhadores que
comparecerem com antecedncia mnima de quinze minutos ao seu primeiro tur-
no de trabalho.
Embora a competncia para legislar sobre Direito eleitoral seja da Unio, o STF
julgou ser da competncia do Estado-membro legislar sobre pleito para eleger
Governador e Vice em caso de dupla vacncia (no decorrer dos mandatos) nos
moldes do 1 do art. 81 da CRFB/88. Conforme o Tribunal, subsume-se no-
o de matria poltico-administrativa que se acha essencialmente sujeita, no que
concerne sua positivao formal, ao domnio institucional reservado atuao
normativa do Estado-membro (vide ADI 1.057-MC e ADI 4.298-MC).
II Desapropriao
No pode lei estadual ou distrital exigir que as desapropriaes sejam subme-
tidas ao Poder Legislativo por invadir a competncia da Unio para legislar sobre
o tema, bem como a separao de Poderes (vide ADI 969).
IV guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso
Pertence Unio a competncia legislativa e administrativa para disciplinar e
prestar os servios de telecomunicao e energia eltrica. Assim, no pode lei es-
160 Direito Constitucional

tadual proibir as concessionrias de cobrar tarifa de assinatura bsica de servios


de gua, luz, gs, TV a cabo. No mesmo sentido, no pode lei estadual disciplinar
acmulo de minutos de celulares, proibio de corte de energia etc. (vide ADI
3.343 e 4649).
IX diretrizes da poltica nacional de transportes
inconstitucional lei estadual exigir acendimento de iluminao interna do
veculo em caso de blitz (ADI 3.625).
Tambm no pode lei estadual dispor sobre idade mnima para obter habilita-
o para conduzir veculo automotor (ADI 476).
XI trnsito e transporte
No pode lei estadual dispor sobre o cancelamento de multas regulares aplica-
das nas estradas estaduais Inconstitucional. Esta vedao no se confunde com
a possibilidade de o Estado-membro, no exerccio da autotutela, anular as multas
aplicadas irregularmente (ADI 2.137).

Exerccio
2. Compete, privativamente, Unio, legislar, dentre outras matrias, sobre:
direito civil, comercial, do trabalho, servio postal, jazidas, minas e outros
recursos minerais, diretrizes e bases da educao nacional:
a) Por se tratar de competncia privativa, exclui qualquer participao da
legislao estadual e do Distrito Federal.
b) Lei complementar pode autorizar que os Estados legislem sobre ques-
tes especficas referentes s matrias de competncia privativa da
Unio legislar.
c) Lei complementar poderia autorizar que os Estados legislem tambm,
s que em matria que seja de competncia comum.
d) Lei complementar poder autorizar que os Estados legislem sobre
as matrias de competncia privativa da Unio, salvo com respeito
desapropriao.

9. Competncia Privada da Unio Art. 22 da CF

A EC n 69/2012 alterou a redao dos incisos XVII do art. 22 e XIII do art. 21, que
deixou de ser competncia da Unio (administrativa e legislativa) a organizao e
manuteno da Defensoria Pblica do Distrito Federal.
Direito Constitucional 161

Compare a redao antiga com a nova:


Art. 22:
ANTIGA NOVA
XVII organizao judiciria, do Mi- XVII organizao judiciria, do Mi-
nistrio Pblico e da Defensoria Pbli- nistrio Pblico do Distrito Federal e
ca do Distrito Federal e dos Territrios, dos Territrios e da Defensoria Pblica
bem como organizao administrativa dos Territrios, bem como organizao
destes; administrativa destes;
Art. 21:
ANTIGA NOVA
XIII organizar e manter o Poder Ju- XIII organizar e manter o Poder Ju-
dicirio, o Ministrio Pblico e a De- dicirio, o Ministrio Pblico do Distri-
fensoria Pblica do Distrito Federal e to Federal e dos Territrios e a Defen-
dos Territrios; soria Pblica dos Territrios;
XXVII normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades,
para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Es-
tados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para
as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173,
1, III.
Lei Nacional e Federal
A competncia Legislativa da Unio poder originar leis federais ou nacionais.
Leis Federais so aquelas aplicveis exclusivamente pessoa jurdica da Unio,
como a lei que rege os servidores pblicos federais. Por isso cada ente federado
possui sua prpria lei regulando assunto.
J a Lei Nacional tem aplicabilidade para todas as demais unidades federadas,
por exemplo a disposta no inciso XXVII do art. 22 e a competncia legislativa
concorrente do art. 24.
Neste sentido, o STF j decidiu que o art. 17, I, b (doao de bem imvel) e
art. 17, II, b (permuta de bem mvel), art. 17, I, c, e 1 do art. 17, aplicam-
se apenas para Unio, ou seja, estes dispositivos so lei federal, j o restante da
lei, por consequncia, lei nacional (vide: ADI 927-MC).
J a Lei das Parcerias Pblico Privadas (11.079/2004) deixa especificado, no
Captulo VI: as normas que so aplicveis Unio so lei federal, o restante
nacional.
Competncia Comum Administrativa Art. 23
Competncia Administrativa (material ou executiva), estabelecida pelo cri-
trio vertical, conferida a todos entes federados para atuarem de maneira coo-
162 Direito Constitucional

perada sobre os temas dispostos no art. 23. Embora todos possam atuar sobre
os assuntos elencados, para otimizar e organizar o exerccio desta competncia
caber Unio estabelecer por lei complementar normas sobre cooperao (pa-
rgrafo-nico do art. 23), exemplo a Lei Complementar n 140/2011 que fixa
normas, nos termos dos incisos III, VI e VII do caput e do pargrafo nico do art.
23 da Constituio Federal, para a cooperao entre a Unio, os Estados, o Dis-
trito Federal e os Municpios nas aes administrativas decorrentes do exerccio
da competncia comum relativas proteo das paisagens naturais notveis,
proteo do meio ambiente, ao combate poluio em qualquer de suas formas
e preservao das florestas, da fauna e da flora.

10. Competncia Comum e Competncia


Concorrente

Competncia Concorrente Legislativa Art. 24.


uma competncia legislativa (tambm distribuda pelo critrio vertical) que
permite aos entes federados (de forma concorrente) a legislarem sobre os assun-
tos indicados no art. 24. Perceba, diferente da competncia privativa da Unio
(art. 22), a competncia concorrente j determinada de modo constitucional a
todos os entes federados, independentemente de delegao.
Para que haja uniformidade e para evitar sobreposio normativa importan-
te entender como se d a distribuio desta competncia entre os entes federa-
dos, realizada nos pargrafos do art. 24.
Distribuio:
Unio: Normas Gerais 1
Norma Geral: no h consenso do que , trata-se de tema bastante discutido
na doutrina e na jurisprudncia. Existem duas correntes no Supremo Tribunal
Federal:
1 corrente (Carlos Ayres Brito): so aquelas que possuem aplicao uniforme
em todo territrio nacional; de eficcia nacional.
2 corrente (Carlos Veloso): so aquelas que possuem maior grau de abstra-
o, como os princpios.
De qualquer forma, a lei nacional ser o parmetro para os demais entes
federados, por exemplo, o Cdigo Tributrio Nacional, que delimita diversos con-
ceitos e procedimentos, como os de imposto, taxa, obrigao tributria, os quais
devem ser observados pelas leis estaduais, municipais e distritais aos institurem
seus tributos.
Direito Constitucional 163

Estados e DF: Competncia Suplementar


Os Estados-membros e o Distrito Federal quando elaboram suas normas ati-
nentes ao exerccio da competncia concorrente praticam a chamada competn-
cia suplementar.
OBS.: embora o DF no esteja mencionado nos pargrafos do art. 24, pac-
fico que o mesmo possui esta competncia em virtude da norma de extenso do
1 do art. 32.
A competncia suplementar se divide em:
1 ( 2) Competncia Suplementar Complementar: exercida quando j exis-
te uma norma geral criada pela Unio. Dessa forma, ela apenas complementa
algo j existente.
2 ( 3) Competncia Suplementar Supletiva: se a Unio est omissa no
tendo criado a norma geral, poder o Estado-membro (e o Distrito Federal) exer-
cer a chamada competncia legislativa plena, significa dizer, ele poder confec-
cionar a norma geral (suprindo a omisso da Unio) e a especfica.
No possvel dizer que a competncia concorrente uma competncia
cumulativa, porque embora todos os entes federados possam legislar sobre os te-
mas ali elencados, eles no o podem fazer em relao a todo e qualquer aspecto
daquelas matrias, conforme disposto nos pargrafos do art. 24.
Mas qual a consequncia sobre a legislao estadual se, posteriormente ao
exerccio da competncia legislativa plena (suplementar supletiva) pelo Estado, a
Unio editar a norma geral?
Conforme o 4 do art. 24 A supervenincia de lei federal sobre normas
gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio.. Observe que
no h revogao da lei estadual pela da Unio, ela continua vigente, mas com a
eficcia suspensa (no pode ser aplicada).
Municpios possuem?
Sim, mas a previso no est nos pargrafos do art. 24, mas sim no inciso II
do art. 30. Entretanto, conforme o texto constitucional a competncia municipal
apenas suplementar complementar, isto , diante da ausncia de lei da Unio
ou do Estado, os Municpios no podero exercer a competncia legislativa plena
(suplementar supletiva).

Exerccio
3. Considerando a repartio de competncias prevista na Constituio da Re-
pblica de 1988, assinale a alternativa INCORRETA:
a) No mbito da competncia legislativa privativa da Unio, a delegao
de competncias para os Estados-membros mera faculdade do le-
164 Direito Constitucional

gislador federal, no sendo obrigatria nem na hiptese de inrcia do


Congresso Nacional.
b) As competncias comuns repartidas entre Unio, Estados, DF e Munic-
pios so competncias materiais.
c) As competncias legislativas estaduais so expressamente previstas no
Texto Constitucional.
d) No mbito da competncia legislativa concorrente, a Unio limita-se a
editar normas gerais.

11. Competncia dos Estados

Competncias Estaduais
Como visto, a maioria das Competncias esto designadas para Unio, isto
decorre da formao e caractersticas do nosso federalismo, formados por segre-
gao e poder concentrado de forma centrpeta.
Competncia Residual Reservada Remanescente
Conforme foi visto, a Constituio dedica Unio a maior parte das com-
petncias, no art. 30 dedica uma menor parcela aos Municpios, j aos Estados-
-membros caber aquilo que no estiver designado para aqueles dois entes fede-
rados, conforme dita o 1 do art. 25.
neste sentido que se diz que a competncia dos Estados-membros resi-
dual, remanescente, afinal, o que no for competncia federal ou municipal est
reservado ao Estado-membro. Por exemplo, o transporte interestadual de com-
petncias da Unio (art. 21, XII, e) j o urbano municipal (interesse local art.
30, I), j o intermunicipal, como no expressamente indicado a nenhum deles
competncia estadual.
OBS.: Embora a principal competncia dos Estados seja a residual, importan-
te lembrar que estes entes federados tambm possuem competncia expressas
no texto constitucional. Veja a seguir.
Expressas:
Art. 25, caput: auto-organizao.
2 do art. 25: servios de gs canalizado.
Trs aspectos importantes para provas:
3 do art. 25: criao de regies metropolitanas.
4 do art. 18: criao de municpios.
Direito Constitucional 165

12. Competncia dos Estados e do Distrito


Federal
Outras Competncias dos Estados
Os Estados possuem ainda a Competncia Comum (art. 23 administrativa),
Competncia Concorrente (legislativa art. 24) tanto complementar como suple-
tiva ( 2 e 3 do art. 24), pode receber delegao legislativa de temas da com-
petncia privativa da Unio (pargrafo nico do art. 22) e competncia tributria
expressa (art. 155).
Distrito Federal
Natureza jurdica do DF: um ente sui generis, no Municpio e nem Esta-
do-membro, conforme j decidiu o STF. O Distrito Federal no pode ser dividido
em municpios (art. 32), as cidades-satlites so, na verdade, descentralizaes
administrativas, mas no polticas.
OBS.: a capital do Brasil no o Distrito Federal, mas sim Braslia, que est
dentro do territrio do Distrito Federal. Conforme 1 do art. 18 da CRFB/88.
Auto-organizao realizada inicialmente com a criao da Lei Orgnica Dis-
trital (e no Constituio), que ser votada pela Cmara Legislativa em dois turnos
com interstcio mnimo de dez dias aprovado por maioria de dois teros. Na se-
quncia, cria-se as leis distritais, observando sua competncia legislativa (art. 32).
Observe que o STF na ADI n 980-DF, Rel. Min. Celso de Mello, afirmou que a
Lei Orgnica do Distrito Federal possui natureza constitucional, ou seja, embora
no receba a nomenclatura de Constituio, a mesma detm o status de norma
de nvel estadual.

13. Distrito Federal e Municpios


Em regra so atribudas ao DF as mesmas competncias dos Estados-membros e
dos Municpios ( 1 art. 32), salvo quando a CRFB/88 excepcionar expressamen-
te, como ocorre nos incisos XIII e XIV do art. 21 e XVII do art. 22. Por estes cabe
Unio organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico, a polcia civil,
a polcia militar e o corpo de bombeiros militar do Distrito Federal. denominada
autonomia parcialmente tutelada pela Unio.
Sobre a Polcia Militar e Corpo de Bombeiros Militar, embora organizados pela
Unio, assim como as dos Estados-membros, so subordinados ao Governador,
cabendo a lei federal dispor sobre a utilizao daquelas foras e da polcia civil
pelo governo distrital. o que se extrai dos arts. 21, XIV, 4 do art. 32 e 6 do
art. 144 da CRFB.
166 Direito Constitucional

Observe que alm das receitas tributrias que a Unio repassa a todos os entes
federados, nos termos dos arts. 157 e seguintes da CRFB/88, o inciso XIV do art.
21 assegura ao Distrito Federal a prestao de assistncia financeira pela Unio
para a execuo de servios pblicos. Tal assistncia ocorre por meio de fundo
prprio, o chamado Fundo Constitucional do Distrito Federal, regulamentado
pela Lei n 10.633/02.
ATENO Novo: A Emenda Constitucional n 69 retirou da Unio e passou
para o Distrito Federal a competncia para organizar e manter a Defensoria Pbli-
ca Distrital, conforme alterao nos incisos XIII do art. 21, XVII do art. 22, e IX do
art. 48. Alm disso, a referida emenda estabeleceu em seus artigos que:
Art. 2 Sem prejuzo dos preceitos estabelecidos na Lei Orgnica do Distrito
Federal, aplicam-se Defensoria Pblica do Distrito Federal os mesmos princpios
e regras que, nos termos da Constituio Federal, regem as Defensorias Pblicas
dos Estados.
Art. 3 O Congresso Nacional e a Cmara Legislativa do Distrito Federal, ime-
diatamente aps a promulgao desta Emenda Constitucional e de acordo com
suas competncias, instalaro comisses especiais destinadas a elaborar, em 60
(sessenta) dias, os projetos de lei necessrios adequao da legislao infracons-
titucional matria nela tratada.
Art. 4 Esta Emenda Constitucional entra em vigor na data de sua publicao,
produzindo efeitos quanto ao disposto no art. 1 aps decorridos 120 (cento e
vinte) dias de sua publicao oficial.
Tanto a competncia legislativa como a administrativa do DF so as mesmas
do Municpio e dos Estados-membros ( 1 do art. 32), observando que o Distrito
Federal lhe tem atribudo expressamente, e no por extenso, a competncia ex-
pressa para promover sua auto-organizao por Lei Orgnica (caput do art. 32), a
competncia concorrente (art. 24) e a tributria do art. 155 da CRFB (embora este
artigo faa referncia apenas s competncias tributrias estaduais, pacfico
que o DF pode instituir e cobrar os tributos municipais).
Municpios
Primeira indagao que se coloca : o Municpio ente federativo?
1 corrente minoritria (Jos Afonso da Silva): no ente federativo.
2 corrente majoritria e STF: ente federativo, pois conforme dispem os
arts. 1 e 18 da CRFB/88 possuem autonomia igual aos demais entes.
Competncias Municipais
Art. 29: criao da Lei Orgnica.
Art. 30 pode ser dividido em trs grupos:
Direito Constitucional 167

1 Legislativa inciso I
2 Suplementar inciso II
3 Materiais incisos III a IX.
Inciso I: Interesse local:
Depender da casustica do STF que define se local ou no. Veja alguns
casos j cobrados:
1 Conforme o Enunciado n 645 da Smula do STF, a fixao do horrio de
funcionamento de estabelecimento comercial de determinao municipal. Mas
no significa que o ente municipal possa determinar qualquer coisa sobre funcio-
namento comercial, por exemplo, distncia mnima entre farmcias.
OBS.: horrio de funcionamento da agncia bancria fixado pela Unio,
conforme o enunciado n 19 da Smula do STJ porque prevalece o interesse
nacional.
No Informativo n 394/STF estabeleceu-se que a prestao do servio bancrio
pode ser determinada pelo Municpio, como tempo na fila, banheiro, bebedouro,
cadeiras, portas de segurana etc.
Outras Competncias:
Criar o Plano Diretor art. 182, 1:
1 Desapropriao Sano Urbana art. 182, 4.
2 Guarda Municipal 8 do art. 144.
3 Tributria art. 156.

Exerccio
4. Sobre a competncia da Unio, Estados e Municpios, assinale a alternativa
correta:
a) Compete privativamente Unio legislar sobre: direito civil, comercial,
servio postal e educao.
b) So da Unio as competncias que no lhe so vedadas pela Constitui-
o Federal.
c) Compete privativamente aos Municpios legislar sobre: assuntos de in-
teresse local e normas de proteo ao meio ambiente.
d) So dos Estados as competncias remanescentes.
e) Compete concorrentemente aos Estados e Unio legislar sobre: direi-
to tributrio, custas e servios forenses, responsabilidade por dano ao
meio ambiente e trnsito.
168 Direito Constitucional

14. Organizao Federal do Estado Brasileiro

A Repblica Federativa do Brasil pessoa jurdica de direito pblico internacional.


A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios so os quatro entes
federados que, juntos, resultam na Repblica Federativa do Brasil.
Internamente as relaes sero estabelecidas entre os entes federados. Em
mbito internacional a relao com os outros Estados ser por meio da Repblica
Federativa do Brasil.
A Constituio Federal de 1988 adotou o federalismo cooperativo visando o
desenvolvimento e a integrao nacional.
Os municpios passam a integrar o rol de entes federativos e dotados da mes-
ma autonomia da Unio e dos Estados.
A interveno o procedimento de natureza poltica de carter excepcional
consistente na supresso temporria da autonomia de um ente federado em de-
corrncia de hipteses taxativamente previstas no texto constitucional, as quais tm
por objetivo a preservao da soberania nacional, do pacto federativo e dos prin-
cpios constitucionais que servem de base para o Estado Democrtico de Direito.
A interveno a anttese do prprio federalismo, pois retira a autonomia
de um ente federativo temporariamente. No confundir com cooperao entre
entes federativos.
Caractersticas da interveno:
1 Excepcionalidade Trata-se de medida excepcional, pois a regra a auto-
nomia dos entes federados. Est regida pelo princpio da no interveno, expres-
so no caput dos arts. 34 e 35 da Constituio Federal. Os artigos trazem a regra
de no interveno, admitindo excees nos casos expressos na CF.
2 Taxatividade Sendo medida de exceo, a interveno apenas poder
ocorrer nos casos taxativamente estabelecidos no texto constitucional nos arts.
34 e 35. O rol taxativo. No pode ser interpretado de forma amplificativa.
3 Temporalidade a Interveno deve ter prazo determinado, estritamen-
te necessrio para restabelecer a normalidade. No decreto interventivo j deve
constar o prazo que, se transcorrido sem restaurar a normalidade, poder ser
prorrogado, tambm por tempo determinado.

15. Pressupostos Materiais


A Unio um ente federado que possui atuao interna, ou seja, atua em inte-
resse prprio. Este ente pode ainda atuar em interesse do Estado Federal ou em
Direito Constitucional 169

mbito internacional, neste caso, representando interesse da Repblica Federati-


va do Brasil.
Embora a Unio tenha a possibilidade de promover a interveno sobre os
Estados-membros e o Distrito Federal, isso no indica a supremacia sobre os de-
mais entes.
Insta consignar que no momento em que a Unio realiza interveno federal,
essa atuao importa interesse do todo, do Estado Federal, visando resguardar a
unidade e a viabilidade do sistema federativo.
Os pressupostos da interveno federal dividem-se em materiais e formais.
Os pressupostos materiais esto catalogados no art. 34 da CF e indicam as
causas autorizadoras, tanto da interveno estadual quanto federal.
J os pressupostos formais esto previstos no art. 36 da CF e dizem respeito
ao procedimento pelo qual a interveno se realizar.
A interveno federal ocorrer para manuteno da integridade nacional, pois
em nenhuma hiptese ser admitido o direito de secesso da forma de Estado
Federal, como se sabe, o vnculo federativo indissolvel.
Temos ainda como pressuposto material para a interveno prover a execuo
de lei federal, ordem ou deciso judicial, sendo que no se trata de qualquer
descumprimento de lei federal, mas aquele que no possa ser resolvido por via
judicial.
Os princpios constitucionais sensveis constituem uma unidade de princpios
organizativos indispensveis para que haja identidade jurdica na Federao.
A no observncia dessas normas tambm configura causa para promover a
interveno federal.

16. Pressupostos Formais

Os pressupostos formais esto previstos no art. 36 da Constituio Federal, ou


seja, definido por lei o procedimento pelo qual a interveno federal ocorrer.
Ocorre que a redao do dispositivo constitucional no clara ao dispor sobre
todas as situaes que esto previstas quanto aos pressupostos materiais (CF, art. 34).
Assim, surgiu uma construo jurisprudencial no sentido de estabelecer esses
procedimentos. Segundo a doutrina, a interveno poder ser espontnea ou
provocada.
A interveno espontnea ocorrer para manter a integridade nacional, em
caso de invaso estrangeira e de unidade da Federao em outra, pr termo a
grave comprometimento da ordem pblica e reorganizar as finanas da unidade
da Federao.
170 Direito Constitucional

A interveno poder ainda ser provocada por solicitao do Legislativo e


Executivo e por requisio.
Seja de forma espontnea ou provocada, a interveno federal ato do Pre-
sidente da Repblica.
Interveno por requisio se dar pelo STF, por meio de solicitao do Poder
Judicirio do Estado, pelo STF, STJ ou TSE, mediante desobedincia de deciso ou
pelo STF por meio de ADI Interventiva.

17. Atos do Processo Interventivo

O processo interventivo ter os seguintes atos, iniciativa, decreto interventivo,


controle poltico ou iniciativa, fase judicial, decreto interventivo.
Nos casos em que houver requisio em virtude de descumprimento de ordem
e deciso judicial ou nos casos de ADI interventiva, sempre haver uma fase judi-
cial em relao ao decreto interventivo.
Haver decreto interventivo em qualquer hiptese de provocao, caber
sempre ao Presidente da Repblica expedi-lo, desse ato resultar a interveno
federal, nos termos do art. 84, X, da CF.
Antes de decretar o ato, o Presidente dever realizar uma consulta junto ao
Conselho da Repblica e da Defesa Nacional, sendo que esse parecer tem carter
meramente opinativo, no vinculante.
O contedo do decreto interventivo demonstra a amplitude, os termos e as
condies de execuo em que a interveno ser fixada pelo decreto do Presi-
dente da Repblica, inclusive se haver ou no interventor.
Vale frisar que, de acordo com o art. 36, 1, primeira parte, da Constituio
Federal, a interveno tambm ser possvel sem a presena da figura do inter-
ventor.
Excetuando os casos em que a fase judicial necessria, a interveno poder
sofrer controle poltico do Congresso Nacional nos casos de interveno espon-
tnea ou por solicitao.
Distintamente da mera consulta realizada ao Conselho, essa hiptese de con-
trole poltico indica atuao do sistema de freios e contrapesos, com o propsito
de verificar a atuao do Poder Executivo pelo outro poder estatal.
Segundo disposio do art. 36, 1, da CF, o Congresso Nacional possui 24
horas para apreciar o decreto interventivo. O Congresso poder aprovar o decre-
to, aprov-lo mas sustar a interveno ou rejeit-lo e suspender a interveno.
Direito Constitucional 171

Uma vez rejeitado o decreto pelo Congresso Nacional, se o Presidente da Re-


pblica insistir em mant-lo, incorrer em crime de responsabilidade nos termos
do art. 85, II, da CF.
O controle poltico no ser obrigatrio nos casos determinados pelo art. 34,
VI e VII, da CF, na execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial e no caso dos
princpios constitucionais sensveis.

18. ADI Interventiva

A ADI Interventiva foi criada a partir da Constituio de 1934 e marca a primeira


forma de controle concentrado de constitucionalidade no Brasil.
A Ao Direta de Inconstitucionalidade Interventiva uma das aes do con-
trole concentrado de constitucionalidade, que ser utilizada nos casos de inexe-
cuo de lei federal (art. 34, III, CF) e violao aos princpios constitucionais sen-
sveis (art. 34, VII, CF).
Instar consignar que, at a Emenda Constitucional n 45, o julgamento do
descumprimento de lei cabia ao STJ, com o advento da EC n 45, essa competn-
cia passa ao STF.
A Lei n 12.562/2011 passou a regulamentar o inciso III do art. 36 da CF,
dispondo sobre o processo e julgamento da representao interventiva perante o
Supremo Tribunal Federal.
A ADI Interventiva ser proposta por Procurador-Geral da Repblica perante
o STF, que por sua vez, poder julgar como improcedente, extinguindo a possibi-
lidade de interveno, ou procedente, encaminhando o resultado ao Presidente
da Repblica.
Diante da deciso de procedncia o Presidente da Repblica estar obrigado
a decretar a interveno, no havendo controle poltico pelo Congresso Nacional,
essa inexigncia decorrente da fase judicial.
A ADI genrica tem como parmetro qualquer artigo da Constituio Federal,
enquanto a ADI Interventiva somente ser cabvel diante da violao dos Princ-
pios Constitucionais Sensveis, alm da incluso para os casos de inexecuo de
lei federal, a partir da EC n 45.
O objeto da ADI Interventiva ser todo e qualquer ato da Unidade Federada
violador dos Princpios Constitucionais Sensveis, sejam normativos ou omisses
do Estado.
172 Direito Constitucional

Exerccio
5. (Cespe 2010 AGU Procurador) Julgue a seguinte assertiva:
De acordo com a jurisprudncia, de competncia do STF o julgamento do
pedido de interveno federal por falta de cumprimento de deciso judicial
proferida pela Justia do Trabalho, mesmo quando referida deciso no con-
tiver matria de cunho constitucional.
Captulo 12
Poder Legislativo

1. Poder Legislativo
O Poder Legislativo no exerccio de suas funes poder exercer funes tpicas,
nos termos de sua conformao orgnica e atpicas.
A funo tpica do Poder Legislativo legislar, entretanto, este poder tambm
possui a funo de fiscalizao econmico-financeira.
Nesse sentido, o Tribunal de Contas da Unio (TCU) o rgo que auxilia o
Poder Legislativo, de acordo com os arts. 70 a 75 da Constituio Federal.
H tambm a fiscalizao poltico administrativa, desempenhada pelas Comis-
ses, nos termos do art. 58 da CF.
J as funes atpicas do Poder Legislativo so julgar, no caso de julgamento
de impeachment e funo de executar, por exemplo, quando organiza um con-
curso pblico dentro de sua autonomia interna.
O Poder Legislativo composto em mbito federal pelo Congresso Nacional,
que bicameral, composto pela Cmara dos Deputados e Senado Federal.
Em mbito estadual, o Poder Legislativo composto pela Assembleia Legisla-
tiva (unicameral). No Distrito Federal, pela Cmara Legislativa, e Municipal pela
Cmara Municipal.
Com base no princpio da participao, os Estados-membros tm o direito de
participar na formao da vontade do ente central, ou seja, na criao das leis
da Unio.
A Cmara dos Deputados (art. 45 da CF) composta por representantes do
povo, o nmero de deputados pode variar de acordo com o nmero da popula-
o, variando de oito a setenta.
O Senado Federal composto por representantes dos Estados-membros, que
por sua vez so eleitos pelo sistema eleitoral majoritrio, com dois suplentes, que
devem ser registrados junto com o candidato ao Senado.
174 Direito Constitucional

O nmero de senadores calcula-se pela soma dos Estados-membros e o Dis-


trito Federal, totalizando vinte e sete, vezes trs senadores, ou seja, o nmero
admitido de senadores ser no mximo oitenta e um.
O Senado Federal renovado a cada eleio de forma alternada de 2/3 ou
1/3, ou seja, a cada quatro anos h uma renovao, sendo que o mandato do
senador de duas legislaturas, totalizando oito anos.
A Assembleia Legislativa composta por deputados estaduais, corresponden-
do ao triplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados e, atingido o
nmero de trinta e seis.

2. Funcionamento das Casas

A legislatura considerada aquele perodo de quatro anos, ou seja, o lapso


temporal que determina o incio e o fim dos trabalhos legislativos, nos termos do
art. 44, pargrafo nico, da Constituio.
A sesso legislativa ordinria o ano legislativo, tendo incio em 02/02 e fim
em 22/12, exceto no primeiro ano, poca em que ocorre a reunio preparatria
no dia 01/02, conforme previso do art. 57, 4, da CF.
A sesso legislativa ordinria dividida em dois perodos legislativos, entre
esses perodos h o recesso, mas poder ocorrer convocao do Congresso Na-
cional para atuar no perodo de recesso, conhecida como sesso legislativa ex-
traordinria.
A sesso ordinria o dia legislativo que ocorre nos perodos legislativos das
Sesses Legislativas Ordinrias.
No confundir legislatura (quatro anos), sesso legislativa ordinria (um ano),
perodo legislativo (semestre), sesso ordinria (dia legislativo) e sesso legislativa
extraordinria (convocao no perodo de recesso).
o Regimento Interno que define quais sero os dias em que haver sesso
ordinria.
A sesso ordinria dividida em expediente e ordem do dia.
O expediente a fase da reunio que os deputados realizam seus pronun-
ciamentos, podendo ser dividido em pequeno expediente com durao de 60
minutos e grande expediente de 50 minutos.
Encerrado o expediente, teremos a ordem do dia com durao de trs horas,
fase em que haver as deliberaes.
Conforme art. 47 da CF, para deliberaes necessria maioria absoluta dos
membros da Casa. Isso no indica incompatibilidade com o Regimento Interno,
uma vez que o Regimento faz meno ao incio da sesso.
Direito Constitucional 175

As sesses ordinrias da Cmara dos Deputados ocorrem de segunda a quin-


ta, das 14h s 19h, e s sextas, das 9h s 14h.

3. Sesses Conjuntas Estruturas das Casas

Embora seja bicameral, as Casas do Congresso Nacional em regra, funcionam


separadamente.
A Constituio Federal, em seu art. 57, 3, prev a reunio entre Cmara
dos Deputados e Senado Federal, quando da inaugurao da sesso legislativa,
elaborar regimento comum, receber o compromisso do Presidente e Vice-Presi-
dente da Repblica e conhecer do veto e sobre ele deliberar.
O art. 68 da CF dispe que as leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente
da Repblica, que dever solicitar a delegao ao Congresso Nacional.
Tambm haver reunio entre as Casas do Congresso Nacional para votao
do oramento, nos termos do art. 166 da CF.
Todo rgo colegiado possui uma mesa, que por sua vez representa o rgo
diretivo que define a conduo administrativa dos trabalhos legislativos.
No mbito do Poder Legislativo Federal existem trs Mesas, a Mesa da Cmara
dos Deputados, a Mesa do Senado Federal e a Mesa do Congresso Nacional.
Vale destacar que essas Mesas so compostas de Presidente, Primeiro Vice
-Presidente, Segundo Vice-Presidente, Primeiro a Quarto Secretrios.
Conforme determinao do art. 58, 1, da CF, a formao das Mesas ocorre
em funo do Princpio da Participao Partidria, tambm conhecido como Prin-
cpio da Proporcionalidade Partidria.

Exerccio
1. (2013 Polcia Civil Delegado GO) Na diviso das funes entre os Po-
deres da Repblica, cabe ao Legislativo tarefas de legislar e fiscalizar, dentre
outras. Essas tarefas so exercidas por meio do Congresso, cujos trabalhos
desenvolvem-se:
a) No perodo da legislatura, que de quatro anos e cujo trmino impede
a continuidade das comisses.
b) Por meio das sesses legislativas ininterruptas, ordinrias e extraordin-
rias, em perodos legislativos anuais.
c) No perodo da legislatura, que de oito anos, coincidente com o man-
dato de senadores, dividido em sesses legislativas.
176 Direito Constitucional

d) Em sesses legislativas ininterruptas, coincidentes com os mandatos


dos deputados federais, que so de quatro anos.

4. Peculiaridade da Mesa do Congresso Nacional


Espcies de Comisso

O mandato nas Mesas ser de dois anos, vedada a reconduo para o mesmo
cargo na eleio imediatamente subsequente, conforme art. 57, 4, da CF.
Essa vedao somente ser considerada dentro da mesma legislatura.
Vale destacar que, essa norma no de repetio obrigatria para os Estados-
-membros, o Distrito Federal e os Municpios podero adotar regramento diverso
para composio de suas Mesas.
Uma peculiaridade da Mesa do Congresso Nacional que s ser formada
quando houver sesses conjuntas convocadas entre Cmara dos Deputados e
Senado Federal.
Assim, a Mesa do Congresso Nacional ser presidida pelo Presidente do Se-
nado, e os demais cargos sero exercidos, alternadamente, pelos ocupantes de
cargos equivalentes na Cmara dos Deputados e no Senado Federal.
As Mesas do Poder Legislativo podem promulgar Emendas Constitucionais,
nos termos do art. 60 da CF.
Ainda podero ajuizar ADI, ou seja, esto no rol de legitimidade ativa do art.
103 da CF.
Lembrando que o Presidente da Cmara dos Deputados e do Senado Federal
esto na linha sucessria do Presidente da Repblica, conforme art. 80 da CF.
As Mesas tambm so responsveis pela Pauta do Dia, decidindo qual projeto
entrar em votao nas respectivas Casas.
Um colegiado de parlamentares originar as Comisses do Congresso Nacio-
nal, quanto durao podem ser permanente ou temporria, quanto forma-
o, podem ser exclusiva ou mista.
Na formao das Comisses aplica-se o Princpio da Participao Partidria ou
Representao Proporcional.
O art. 58, 1, da CF estabelece que na constituio das Mesas e de cada
Comisso, assegurada, tanto quanto possvel, a representao proporcional dos
partidos ou dos blocos parlamentares que participam da respectiva Casa.
Direito Constitucional 177

5. CPI - Fundamentao constitucional e legal

As comisses parlamentares de inqurito tm fundamento legal no art. 58, 3


da Constituio Federal, inserido no captulo que trata do Poder Legislativo:
Art. 58. (...)
3 As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investi-
gao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos
das respectivas Casas, sero criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado
Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de
seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo
suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que
promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores.
Na legislao infraconstitucional, o fundamento encontra-se na Lei 1.579/52,
que no foi inteiramente recepcionada pela CF/88, mas parcialmente em vigor.
luz destes fundamentos, a definio de uma CPI e sua natureza jurdica
passa por duas consideraes:

Natureza do rgo:

Todas as casas legislativas possuem a estrutura do grfico acima.


Importante lembrar, a partir da, que Plenrio no rgo de uma casa legis-
lativa.
As Mesas so os rgos que dirigem os trabalhos da casa, que realmente
funciona por suas Comisses.
178 Direito Constitucional

As Comisses podem ser permanentes ou temporrias: se ela no estiver


sujeita a prazo nenhum, ela ser permanente. As comisses permanentes so
chamadas de comisses temticas, porque no se vinculam a prazos, mas sim a
temas. Elas existem com fundamento no prprio regimento interno da casa.
Se, contudo, estiver sujeita a um prazo, a comisso ser temporria: ela existir
enquanto perdurar o prazo. Podem ser classificadas a partir do seu fato gerados:
a) comisso temporria especial: criada em caso de proposta de emenda
Constituio ou caso de projeto de leis cujo tema for vinculado a quatro ou mais
comisses temticas;
b) comisso temporria externa: criada em caso de diligncia externa
casa.
c) comisso temporria de inqurito (CPI): o fato gerador o inqurito
parlamentar.
Os servios administrativos so todos os responsveis pela atividade meio dos
rgos e a guarda legislativa responsvel pela segurana interna do recinto.
Mas observe que, tecnicamente, a guarda legislativa no tem atribuio de polcia
judiciria, mesmo ocorrido no interior do recinto.

6. CPI - Definio e pressupostos

Seguindo no estudo das CPIs:


Natureza da funo:
O Poder Legislativo no exerce apenas funo legislativa (funo precpua),
mas exerce tambm uma atribuio representativa (representao do estado bra-
sileiro em algumas situaes) e uma atribuio investigatria.
No que tange a esta funo investigatria, podemos dividi-la em duas esp-
cies: financeiro-oramentria e poltico-administrativa.
Quando se fala em investigao financeiro-oramentria, tem-se o auxlio do
Tribunal de Contas (controle externo). Observe que o TCU no pertence ao Poder
Legislativo, mas apenas auxilia. Sua natureza jurdica de rgo constitucional
independente, similar natureza jurdica do Ministrio Pblico.
J a investigao poltico-administrativa feita pelo Poder Legislativo por in-
termdio das Comisses Parlamentares de Inqurito. Esta , portanto, a natureza
da sua funo.

Assim sendo, podemos definir a Comisso Parlamentar de Inqurito como


Direito Constitucional 179

uma comisso temporria com atribuio para investigao poltico-administra-


tiva.
Passamos ento ao estudo dos pressupostos das CPIs, lembrando que em
direito pblico pressupostos indicam matria e requisitos indicam forma.
As CPIs esto sujeitas a dois pressupostos.
a) pressuposto temporal prazo certo.
Na criao da CPI, de incio j deve ser estipulado seu prazo. Inclusive, o art.
5, LXVIII serve de fundamento para esta estipulao (durao razovel do pro-
cesso).
b) pressuposto substancial fato determinado.
Desde a constituio da CPI, o requerente deve determinar o fato, em respeito
ao princpio da eficincia.
O STF j relativizou esses pressupostos.
Quanto ao pressuposto temporal, admite-se prorrogaes, desde que com
motivo relevante e que ocorra no mbito da mesma legislatura. A este respeito,
vejamos alguns conceitos importantes:
Legislatura: o intervalo de tempo de 4 anos;
Sesso legislativa: intervalo de tempo de 1 ano. Portanto, cada legislatura
composta de 4 sesses legislativas;
Perodo Legislativo: intervalo de tempo de 6 meses. Portanto, cada sesso
legislativa composta de 2 perodos legislativos, intermediados por 2
recessos parlamentares;
Sesso: intervalo de tempo de 1 dia.
A prorrogao foi permitida somente na mesma legislatura em respeito ao
princpio da unidade da legislatura: a legislatura sempre una, portanto uma
investigao iniciada numa legislatura no pode prosseguir em outra legislatura.
Sob o ponto de vista prtico, a CPI uma longa manus da casa e composta por
membros da casa. Portanto, no se pode admitir que alguns membros da casa
inaugurem uma CPI e no tenham condio de conclu-la tendo em vista o fim
da legislatura.

7. CPI Pressupostos e requisitos

Acerca do pressuposto substancial para criao da CPI, importa abordarmos o


recente entendimento do STF, no sentido da flexibilizao deste pressuposto.
O STF vem admitindo que a investigao em uma CPI no recaia somente
180 Direito Constitucional

sobre o fato determinado que deu motivo criao da CPI. Permite-se, portanto,
a investigao sobre fato conexo (qualquer que seja a modalidade de conexo).
Verifica-se, portanto, que os dois pressupostos de criao da CPI esto miti-
gados pelo STF.
Passamos agora ao estudo dos 3 requisitos de constituio de uma CPI.
a) Requerimento de constituio: a CF prev que este requerimento deve
ser subscrito por 1/3 dos membros da Cmara, do Senado ou do Congresso (nes-
te ltimo caso, a CPI ser mista).
b) Inqurito parlamentar: deve ser objeto de autuao, e os autos do in-
qurito tramitam junto CPI. Neles sero juntados todos os documentos e peas
de informao que embasam a CPI.
c) Relatrio da investigao: deve ser encaminhado ao MP.
Importante lembrar que a CPI no julga e nem pune, mas apenas investiga.
exatamente por isso, ao final da investigao deve ser lavrado um relatrio a ser
encaminhado para o MP, para que, se for o caso, promova a devida responsabili-
zao penal, civil ou poltico-administrativa.
O MP receber o relatrio da CPI como pea de informao, e, a partir do
recebimento, poder o MP:
- oferecer acusao lastreada nesta pea;
- arquivar a pea de informao;
- requisitar investigao ministerial a partir desta pea de informao.
Neste ponto, importante consignar que o STF vem garantindo o direito s
minorias parlamentares investigao, como corolrio natural do princpio de-
mocrtico.
Este direito se materializa no requerimento de constituio, pois como bas-
ta a formulao de requerimento de constituio subscrito por 1/3 da casa ou
das casas, no h previso que este requerimento ser submetido a deliberao
plenria. No se discute, portanto, o mrito (convenincia e oportunidade) do
requerimento; este ato vinculado, e no discricionrio.
Ademais, esta vinculao dplice: tanto a casa est vinculada a instituir a CPI
quando houver o requerimento de constituio subscrito por 1/2 dos membros
como tambm est vinculada a instituir a CPI nos termos do pedido, estando
proibida a mesa da casa a ampliar ou reduzir o objeto.
Direito Constitucional 181

8. CPI - Limites de atuao

A princpio, importante analisarmos a expresso poderes de investigao pr-


prios da atividade judiciria, trazida pela Constituio.
Vige no Brasil o sistema processual penal acusatrio, no qual h uma separa-
o clara entre a figura do acusador e a figura do julgador, para que seja garanti-
da a imparcialidade do julgador.
Assim sendo, fica claro que a expresso poderes de investigao prprios
da atividade judiciria equivocada: a autoridade judiciria no possui poder
investigatrio. Atualmente, somente trs instituies no Brasil tm poderes de
investigao: a polcia federal, a polcia civil e o Ministrio Pblico.
Podemos interpretar a expresso citada, portanto, da seguinte forma: a CPI
tem a possibilidade de conferir carter cogente aos seus atos. Ou seja: os atos
praticados pela CPI so ordens, da mesma forma que ocorre com os atos do juiz.
Posta esta interpretao, pode-se definir os limites de atuao da CPI:
a) Competncia: a CPI rgo pertencente casa legislativa qual est
vinculada, portanto deve atuar somente nas competncias da casa.
b) Contedo: a CPI s pode investigar matria que tem interesse pblico
ligado poltica e administrao.
c) Matria: a CPI no pode investigar matrias reservadas ao Poder Judici-
rio. Trata-se do princpio da reserva constitucional da Constituio.

9. CPI - Meios investigatrios: oitiva de


indiciados e testemunhas

Conforme vimos, existem trs limites atuao das CPI e que o limite de matria
tem a ver com o princpio da reserva constitucional da jurisdio: CPI no pode
atuar em matrias reservadas ao Poder Judicirio. Contudo, possvel que seja
criada uma CPI do Poder judicirio, desde que cumpridos os requisitos de criao
da CPI.
Mas nem todos os atos podero ser investigados pela CPI, e este aspecto apli-
ca-se tambm a uma possvel CPI do Ministrio Pblico. Isto porque existe uma
distino entre ato jurisdicional e ato judicirio:
a) ato jurisdicional: ato praticado pelo Poder Judicirio no exerccio tpico da
sua funo jurisdicional, e sobre estes recai a reserva jurisdicional (tais atos s
podem ser investigados pelo prprio Poder judicirio, por meio de recurso ou de
182 Direito Constitucional

ao autnoma de impugnao).
b) ato judicirio: ato praticado pelo Poder Judicirio no desempenho de sua
funo administrativa.
A CPI pode investigar fatos e atos judicirios. Veja-se que houve a criao de
uma CPI para investigar os contratos de determinado Tribunal. Da mesma forma,
poderia existir uma CPI do MP para investigar a prtica de atos administrativos.
Passamos ento ao tema dos meios investigatrios que a CPI pode fazer uso
ou no. O estudo vai se dividir em meio admissveis e meio inadmissveis, levando-
se em conta a necessidade ou no de autorizao do Poder Judicirio.
Estudaremos, primeiro, os meios admissveis.

Oitiva de indiciados e testemunhas, inclusive com conduo coercitiva


se necessrio:
Na CPI, no existe o ato formal de indiciamento. Assim, para efeitos de CPI,
indiciado aquele contra quem existe medida de constrio pessoal ou patrimo-
nial por ato de iniciativa da CPI. Os demais ouvidos na CPI, sem tais medidas, so
considerados testemunhas.
Neste sentido, cabe agora analisar o que o direito ao silncio e quem pode
dele utilizar-se.
Direito ao silncio o direito que tem qualquer pessoa que presta depoimen-
to em juzo de se recusar a responder qualquer pergunta ao argumento de que
a resposta pode se autoincriminar. o direito de no produzir prova contra si
mesmo.

10. CPI - Meios investigatrios: quebra de sigilo

No processo judicial, o direito ao silncio somente pode ser invocado pelo indicia-
do ou ru. Na CPI, no h distino entre indiciado e testemunha para efeitos de
direito ao silncio: tanto indiciado quanto testemunhas podem invocar o direito
ao silncio.
Isto porque a testemunha pode-se converter em indiciado na CPI de maneira
automtica, bastando que a CPI pratique algum ato que constranja pessoal ou
patrimonialmente a testemunha.
por este motivo que, antes mesmo do depoimento, a testemunha ou o indi-
cado em CPI impetrem Habeas Corpus preventivo, garantindo-se assim o direito
ao silncio. Em verdade, tal procedimento no necessrio, porque o direito ao
silncio garantido pela Constituio, independentemente de HC, mas, tendo
Direito Constitucional 183

em vista que a CPI atua com motivaes polticas, existe sempre a possibilidade
de atos arbitrrios.
Importante lembrara que a recusa a qualquer tipo de pergunta, mesmo sem
ter o conhecimento do contedo da pergunta, configura crime de desobedincia.
O direito ao silncio pressupe pergunta formulada.

Quebra de sigilo bancrio, fiscal e telefnico:


Essas quebras exigem como pressuposto a fundamentao/motivao ade-
quada.
No que tange quebra do sigilo bancrio e fiscal, o STF j chegou a aceitar
em dois casos essas quebras de maneira extrajudicial: o primeiro foi justamente
na CPI, desde que adequadamente motivado; o outro caso foi quebras feitas
diretamente pelo MP, tendo como condio a suspeita fundada de circulao de
recursos pblicos em contas privadas (improbidade administrativa).
Lembrar que pode haver troca de informaes entre receitas, e isto no con-
figura quebra de sigilo.
Atualmente, o entendimento do STF pela aceitao das quebras feitas pela
CPI, estendendo a posio para CPI estadual, mas no se aceita mais a quebra de
sigilo feita pelo MP. O MP possui poder de requisio amplo, mas no amplssimo,
de modo que no alcana documentos protegidos constitucionalmente.
Quanto ao sigilo telefnico, este possvel se der feito pela CPI, mas tem-se
visto alguns autores afirmando o contrrio. O que realmente ocorre uma con-
fuso entre 3 conceitos diferentes: interceptao telefnica, gravao clandestina
de conversa telefnico e quebra de sigilo telefnico:

11. CPI - Meios investigatrios: requisio de


informaes e documentos

Veremos, agora, a distino dos conceitos vistos na aula anterior.


A interceptao telefnica deve ser autorizada judicialmente e no do co-
nhecimento dos dois interlocutores. prova lcita.
J a gravao clandestina de conversa telefnica tem caractersticas opostas:
no est autorizada em juzo, e de conhecimento de um dos interlocutores.
prova ilcita.
A quebra de sigilo telefnico apenas a obteno do registro de uma chama-
da, sem acesso ao seu contedo, ou seja, sem acesso aos que foi efetivamente
184 Direito Constitucional

dito na conversa. Esta, e somente esta, pode a CPI requisitar.

Requisio de informaes e documentos:


Importa lembrar, neste ponto, que requisio ordem, e no pedido. Assim,
a CPI pode determinar que venham os documentos, inclusive se forem sigilosos.
H, contudo, duas raras excees a este meio investigatrio:
1) No poder haver requisio de escriturao mercantil: a escriturao
mercantil no releva interesse pblico. Alm do mais, a publicidade destes con-
tedos pode gerar desrespeito ao princpio constitucional da livre concorrncia.
Por fim, o Cdigo Civil determina que a exibio de documentos mercantis so-
mente seja feita por meio judicial.
2) O STF entendeu que os autos de delao premiada no podem ser re-
quisitadas por CPI, enquanto a denncia no foi recebida. Isto porque, at este
momento - recebimento da denncia - essa informao s poder ser aberta
autoridade judicial, autoridade policial e s partes. Depois do recebimento da
denncia, os autos passam a ser pblicos, e, a sim, podem ser requisitados pela
CPI.

Vejamos, agora, os meios investigatrios inadmissveis, ou seja, aqueles que a


CPI somente poder utilizar mediante autorizao judicial:

Concesso de medida cautelar, tpica ou atpica, penal ou civil:


A concesso de medida cautelar est sujeita ao princpio da reserva jurisdi-
cional.
So exemplos de medidas cautelares que a CPI utiliza muito: indisponibilidade
de bens ou busca e apreenso. Para tanto, dever a CPI requerer ao juzo compe-
tente a concesso. Poder execut-las, aps concedida pelo Judicirio.

12. CPI - Meios investigatrios inadmissveis

Decretao de priso provisria, excluda a em flagrante delito:


A priso em flagrante pode ser efetuada por qualquer pessoa. Sendo a CPI
formada por agentes polticos, seus integrantes tm o dever de efetuar prises
em flagrantes.
A priso preventiva e a priso temporria no podem ser efetuadas pela CPI.
Direito Constitucional 185

Dever, para tanto, requerer a decretao pela autoridade judiciria competente.

Proibio ou restrio de assistncia jurdica:


Este meio, nem mesmo com autorizao judiciria possvel. CPI no poder
restringir a assistncia jurdica de quem quer que seja que deponha. Isto porque
se a CPI tem poderes inerentes aos de autoridade judicial, tambm tem deveres
inerentes ao de autoridade judicial. Dentre os deveres das autoridades judiciais
est a de respeitar as prerrogativas das autoridades que perante ela atuam.
prerrogativa do advogado perante seu cliente e do defensor pblico perante seu
assistindo assisti-lo em depoimento.
Essa prerrogativa no pode, portanto, ser restringida e muito menos proibida.
Este caso no pode nem mesmo ser objeto de requerimento judicial.

Exerccio
2. (MP/RJ PGJ/2011) No ordenamento jurdico ptrio reconhecido o exerc-
cio, pelas minorias parlamentares, do direito de investigar? Caso possvel,
cabvel o controle jurisdicional de ato de carter poltico que vise obstaculizar
esse direito?

3. (TRT 16a Regio - CESPE/2003) Dentro das funes fiscalizatrias do Poder


Legislativo, as Comisses Parlamentares de Inqurito ostentam as seguintes
prerrogativas:
a) Oitiva de testemunhas, vedada a conduo coercitiva.
b) Realizao de requisio de documentos e busca de todos os meios de
prova legalmente admitidos, exigindo-se, na hiptese de realizao de
percias, a interveno do Poder Judicirio.
c) Promover as rupturas dos sigilos bancrio, fiscal e de dados.
d) Decretar medidas assecuratrias para garantir a eficcia de eventual sen-
tena condenatria.
e) Determinar a interceptao telefnica.
Captulo 13
Processo Legislativo

1. Introduo e Conceito do Processo Legislativo

O processo legislativo o mecanismo de elaborao de normas tpicas do Poder


Legislativo ou com exigncia de sua participao.
Como todo poder emana do povo e nem sempre esse poder exercido por
ele de forma direta, de suma importncia a presena de um instrumento capaz
de regular as obrigaes individuais e coletivas.
Nesse sentido, a lei surge como garantia fundamental perante o Estado e
o processo legislativo como um controle de fiscalizao da atuao do Poder
Pblico.
Para o Supremo Tribunal Federal, o princpio da reserva de lei atua como ex-
pressiva limitao constitucional ao poder do Estado, cuja competncia regula-
mentar, por tal razo, no se reveste de suficiente idoneidade jurdica que lhe
permita restringir direitos ou criar obrigaes.
Nessa toada, somente a lei pode estabelecer obrigaes, nenhum ato regu-
lamentar pode criar obrigaes ou restringir direitos, sob pena de incidir em do-
mnio constitucionalmente reservado ao mbito de atuao material em sentido
formal.
O processo legislativo compreende a elaborao de emendas Constituio,
leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas, medidas provisrias, decretos
legislativos e resolues.
A lei complementar dispor sobre a elaborao, redao, alterao e conso-
lidao das leis.

Exerccio
1. (Esaf 2013) A respeito do processo legislativo, correto afirmar:
Direito Constitucional 187

a) Os Estados-membros so livres para regular aspectos do processo legis-


lativo referentes reserva de iniciativa de modo diferente do estabele-
cido plano federal.
b) A Constituio Federal expressamente probe que os Estados-membros
e os Municpios adotem as medidas provisrias como instrumento nor-
mativo.
c) No se admite a regulao, por meio de medida provisria, de matria
para a qual a Constituio requer lei complementar.
d) A medida provisria instrumento normativo hbil para tipificar condu-
tas como crime.
e) Os projetos de lei da iniciativa privada do Presidente da Repblica no
podem sofrer emendas no Congresso Nacional.

2. Modalidades e Iniciativa

O processo legislativo divide-se em:


Modalidade Ordinria: que compreende as leis ordinrias; e
Modalidade Especial: que se estende s demais espcies normativas, como
as emendas constitucionais, leis delegadas, resolues etc.
O processo legislativo ordinrio pode ser comum ou sumrio.
As fases do processo legislativo ordinrio envolvem a iniciativa, a distribuio,
os pareceres, a discusso, a deliberao, o envio casa revisora, o reexame, a
deliberao executiva e a apreciao de vetos.
So de iniciativa reservada do Presidente da Repblica, a criao de normas
que fixem ou modifiquem os efeitos das Foras Armadas e disponham sobre
criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e au-
trquica ou aumento de sua remunerao.

Exerccio
2. Assinale a opo correta:
a) O Legislativo no pode dispor sobre matria da iniciativa legislativa pri-
vativa do Chefe do Executivo sem a provocao deste, nem pode fixar
prazo para que o Chefe do Executivo apresente projeto de lei sobre
tema da iniciativa privativa deste.
188 Direito Constitucional

b) Projeto de lei da iniciativa privativa do Presidente da Repblica pode sofrer


qualquer emenda no Congresso Nacional, desde que a inovao no au-
mente o total das despesas da Unio, previsto na lei oramentria anual.
c) Pacificou-se o entendimento de que no sofre de inconstitucionalidade
a lei resultante de projeto de lei apresentado por parlamentar, versando
matria da iniciativa privativa do Chefe do Executivo, desde que tenha
sido sancionada pelo Presidente da Repblica.
d) A medida provisria pode ser editada com relao matria que se
inclui no mbito da iniciativa legislativa reservada ao Poder Legislativo
ou ao Poder Judicirio.
e) A Constituio Federal no pode ser emendada por proposta de mem-
bros do Congresso Nacional em matria que, no plano legal, se situa no
mbito da iniciativa legislativa privativa do Chefe do Executivo.

3. Discusso e Emendas
O primeiro ponto a ser observado que quase sempre o projeto de lei tem incio
na Cmara dos Deputados, conforme disposto no art. 64 da Constituio Federal.
Indaga-se se pode um deputado ou um senador propor emenda a projeto que
tenha vindo do Poder Executivo, ou do Procurador-Geral da Repblica, por exem-
plo. A resposta afirmativa e h decises do STF no sentido de que este poder
de emenda inerente funo legislativa. No entanto, no projeto de iniciativa
reservada, os parlamentares no podem propor emendas que ampliem os gastos,
sendo a nica exceo s leis oramentrias. Ademais, a emenda deve se referir
ao mesmo assunto do projeto, no podendo ser utilizada para desvirtuar a regra
da iniciativa reservada.
A emenda a proposio apresentada como acessria de outra, podendo ser:
supressiva, aglutinativa, substitutiva, modificativa ou aditiva.

Exerccio
3. (Esaf Procurador DF 2004) Assinale abaixo a nica hiptese em que
foram atendidas as normas bsicas do processo legislativo fixado na Consti-
tuio Federal.
a) Desde de que no impliquem aumento da despesa prevista, as emen-
das parlamentares a projetos de lei sobre organizao dos servios ad-
ministrativos do Poder Judicirio podem dispor sobre matria diversa
daquela que objeto da proposta inicial.
Direito Constitucional 189

b) Podem as Leis Orgnicas dos Municpios estabelecer que a competn-


cia para iniciar o processo legislativo , como regra, do chefe do Poder
Executivo municipal e, apenas como exceo, da Cmara Municipal.
c) de iniciativa exclusiva do chefe do Poder Executivo estadual a lei que
disponha sobre organizao do Ministrio Pblico do Estado.
d) Os subsdios dos funcionrios estaduais sero fixados por lei de inicia-
tiva da Assembleia Legislativa, que, ao concluir a votao, enviar o
respectivo projeto para sano ou veto do chefe do Poder Executivo
estadual.
e) Podem as Constituies estaduais estabelecer a exigncia de lei com-
plementar para matrias que, segundo a Constituio Federal, so dis-
ciplinadas por lei ordinria cujo projeto seja de iniciativa privativa do
chefe do Poder Executivo.

4. Deliberao Executiva e Veto


Em um Congresso bicameral, como ocorre no Brasil, em regra, a Cmara funcio-
na como Casa iniciadora. Sendo aprovado, o projeto vai ao Senado, que funciona
como Casa revisora.
Aps deliberao na Casa Revisora, o projeto pode ser rejeitado (ao arquivo),
aprovado sem emendas ( deliberao executiva), ou aprovado com emendas
(reenvio Casa Iniciadora).
Na sequncia, o projeto enviado ao Presidente da Repblica, que pode san-
cionar ou vetar. Se sancionar, ir promulgar e publicar e, se vetar, ir enviar ao
Congresso o trecho vetado.
Observa-se que a sano pode ser expressa ou tcita. J o veto deve ser sem-
pre expresso, podendo ser total ou parcial.
Cumpre salientar que o Presidente deve comunicar o veto em 48 horas. As-
sim, o Congresso tem 30 dias para apreci-lo, a contar de seu recebimento.
Se o veto for derrubado, o Congresso devolve o projeto para promulgao do
Presidente da Repblica.

Exerccio
4. Tendo em vista as fases do processo de criao da lei, certo que
a) A publicao poder ser integral ou parcial, mas, nesse ltimo caso, no
gera quaisquer direitos ou deveres aos destinatrios.
190 Direito Constitucional

b) A sano ato pelo qual o Executivo atesta a existncia da lei, ordenan-


do-lhe o cumprimento por parte de terceiros.
c) A promulgao a aquiescncia do Presidente da Repblica aos termos
do projeto de lei encaminhado pelo Poder Legislativo.
d) O veto ato exclusivo e poltico do Chefe do Poder Executivo, que, por
sua natureza, dispensa qualquer motivao.
e) A votao, em certos casos, h de ser feita dentro do prazo fixado pelo
Presidente da Repblica, mas no h aprovao por decurso de prazo.

5. Regime de Urgncia e Leis Complementares

O regime de urgncia previsto pela Constituio Federal para os projetos de


iniciativa do Presidente da Repblica.
A consequncia desta solicitao o estabelecimento do prazo mximo de
100 dias para que ocorra todo o exame feito pelo Poder Legislativo.
Se o Congresso no cumprir este prazo, sobrestar-se-o todas as demais de-
liberaes legislativas da respectiva Casa, com exceo das que tenham prazo
constitucional determinado.
Sobre as leis complementares, dispe o art. 69 da Constituio Federal que
estas devem ser aprovadas por maioria absoluta.
Ademais, as leis complementares somente podem existir quando a Constitui-
o Federal disser (reserva constitucional da lei complementar).

Exerccio
5. No que tange ao processo legislativo, julgue os seguintes itens (verdadeiro
ou falso).
a) A circunstncia de uma lei complementar ter tratado exclusivamente de
matria reservada lei ordinria no a torna formalmente inconstitucio-
nal.
b) A lei complementar que trata exclusivamente de matria reservada lei
ordinria poder ser revogada por lei ordinria superveniente.
c) Todo e qualquer artigo da Constituio poder ser alterado, desde que
mediante emenda constitucional.
d) Mesmo discordando de um projeto de lei modificador que inclua no Cdigo
Civil o seguinte texto: no permitido o condomnio de coisas mveis,
proibido ao Presidente da Repblica vetar somente a palavra no.
Direito Constitucional 191

e) E invlida a proposta de emenda constitucional que tenha por objeto


transformar o Brasil em Estado unitrio.

6. Medidas Provisrias

As medidas provisrias esto previstas no art. 62 da Constituio Federal, que


dispe: Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder
adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato
ao Congresso Nacional.
Observa-se que possvel o STF apreciar vcio em se tratando de medida pro-
visria convertida em lei, em que no houve observncia dos requisitos de rele-
vncia e urgncia.
Ainda, j entendeu o STF que a revogao de medida provisria por outra
apenas suspende a eficcia da norma ab-rogada.
As medidas provisrias possuem um prazo determinado de vigncia (60 dias),
sendo admitida uma prorrogao.
Insta salientar que com a Emenda Constitucional n 32, de 2001, se passou a
permitir uma s prorrogao da medida provisria.
importante ressaltar que, se ao final esta medida provisria no tiver sido
transformada em lei ou rejeitada expressamente, ter rejeio tcita.
Por fim, cumpre observar que h orientao do STF no sentido de que o tran-
camento de pauta somente alcana espcies normativas, assuntos que poderiam
ser veiculados por medida provisria.

7. Medidas Provisrias Vedao da Reedio


Limites Materiais

Inicialmente, importante observar que, se terminado o prazo constitucional atri-


budo medida provisria, esta tiver sido rejeitada, o Congresso Nacional deve
fazer um Decreto Legislativo a fim de regular as situaes jurdicas da havidas.
Caso no seja realizado referido Decreto, tudo aquilo que ocorreu no perodo
de vigncia da medida provisria por ela ser regido.
Ademais, necessrio salientar as vedaes acerca da medida provisria, dis-
ciplinadas no 1 do art. 62:
192 Direito Constitucional

1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria:


I relativa a:
a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito elei-
toral;
b) direito penal, processual penal e processual civil;
c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a ga-
rantia de seus membros;
d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicio-
nais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3;
II que vise a deteno ou sequestro de bens, de poupana popular ou qual-
quer outro ativo financeiro;
III reservada a lei complementar;
IV j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e
pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica.
Outrossim, dispe o 2 do art. 62:
2 Medida provisria que implique instituio ou majorao de impostos,
exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, s produzir efeitos no exer-
ccio financeiro seguinte se houver sido convertida em lei at o ltimo dia daquele
em que foi editada.

8. Emendas Constitucionais Iniciativa Limite


Circunstancial Qurum e Duplo Exame
Interstcio Inexistncia de Deliberao
Executiva

O art. 60 da Constituio Federal dispe acerca das emendas constitucionais:


Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
I de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do
Senado Federal;
II do Presidente da Repblica;
III de mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da Federa-
o, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.
Nota-se que referido dispositivo traz quem pode propor emenda constitucio-
nal, sendo esta a primeira limitao.
Direito Constitucional 193

O segundo limite o circunstancial, j que a Constituio Federal traz que,


na vigncia de interveno federal, estado de defesa ou estado de stio, no
possvel alterao em seu bojo.
Outro limite trazido diz respeito ao quorum, uma vez que h exigncia de uma
maioria qualificada (trs quintos).
Um importante detalhe o de que as emendas constitucionais no vo
deliberao executiva.

9. Emendas Constitucionais Limites Materiais

O primeiro limite a ser aqui estudado a proibio da reapresentao, conforme


previso do 5 do art. 60 da Constituio Federal:
5 A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por
prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa..
J os limites materiais (clusulas ptreas) esto previstos no 4 do art. 60:
4 No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a
abolir:
I a forma federativa de Estado;
II o voto direto, secreto, universal e peridico;
III a separao dos Poderes;
IV os direitos e garantias individuais.

Exerccio
6. Acerca das emendas Constituio, julgue como falsos ou verdadeiros os
itens que se seguem:
a) A proposta de emenda Constituio que disponha sobre regime ju-
rdico dos servidores pblicos, importando aumento de despesa, da
iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica.
b) A proposta de emenda Constituio votada e aprovada no Congresso
Nacional no submetida sano do Presidente da Repblica antes de
ser promulgada.
c) Uma emenda Constituio que institua a forma unitria de Estado ,
ela prpria, inconstitucional e pode ser assim declarada pelo Supremo
Tribunal Federal (STF).
194 Direito Constitucional

d) No quadro da hierarquia das normas, a emenda Constituio situa-se


no mesmo nvel das normas produzidas pelo poder constituinte originrio.
e) O texto constitucional admite expressamente que a Constituio seja
emendada por meio de proposta de certo nmero de cidados do pas.

10. Leis Delegadas

As leis delegadas esto previstas no art. 68 da Constituio Federal:


Art. 68. As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica,
que dever solicitar a delegao ao Congresso Nacional.
A Constituio Federal traz um rol de vedaes, conforme disposto no 1:
1 No sero objeto de delegao os atos de competncia exclusiva do
Congresso Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos Deputados ou
do Senado Federal, a matria reservada lei complementar, nem a legislao
sobre:
I organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a ga-
rantia de seus membros;
II nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais;
III planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos.

Exerccio
7. (APO MPOG Esaf) Sobre processo legislativo, marque a nica opo correta.
a) A lei destinada a estabelecer as normas gerais para organizao do
Ministrio Pblico dos Estados de iniciativa privativa do Presidente da
Repblica.
b) vedado o aumento de despesa, prevista no projeto de lei de oramento
anual, por meio de emenda apresentada por Parlamentar durante o
processo legislativo desse projeto de lei no Congresso Nacional.
c) Majorao do imposto sobre operaes de crdito, cmbio e seguro, ou
relativas a ttulos ou valores mobilirios, feita por meio de medida pro-
visria, por fora de disposio constitucional, s produzir efeitos no
exerccio financeiro seguinte se a medida provisria houver sido conver-
tida em lei at o ltimo dia do exerccio financeiro em que foi editada.
d) Se a proposta for aprovada pelo quorum qualificado estabelecido no
texto constitucional, a emenda Constituio ser promulgada pela
Direito Constitucional 195

Mesa do Congresso Nacional, em sesso conjunta, com o respectivo


nmero de ordem.
e) Nos termos da Constituio, fase obrigatria do processo legislativo
das leis delegadas a apreciao do projeto, elaborado pelo Presidente
da Repblica, pelo Congresso Nacional, que sobre ele deliberar em
sesso nica, vedada qualquer emenda.

11. Decretos Legislativos e Resolues

O art. 59 da Constituio Federal traz a seguinte redao:


Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de:
I emendas Constituio;
II leis complementares;
III leis ordinrias;
IV leis delegadas;
V medidas provisrias;
VI decretos legislativos;
VII resolues.
Ainda, dispe o caput do art. 48 da Carta Magna:
Art. 48. Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da Re-
pblica, no exigida esta para o especificado nos arts. 49, 51 e 52, dispor sobre
todas as matrias de competncia da Unio, especialmente sobre: [...].
O art. 49 trata das competncias exclusivas do Congresso Nacional, sem ne-
cessidade de levar a matria ao Poder Executivo. Para as matrias do art. 49, so
utilizados os Decretos Legislativos, conhecidos como leis sem sano.
Quanto ao trmite do Decreto Legislativo, este ser o mesmo das leis, porm
sem a sano.
A Resoluo, por sua vez, ser aplicada nas situaes nas quais a competn-
cia no seja do Congresso, situaes em que a competncia da Cmara ou do
Senado (arts. 51 e 52).

Exerccio
8. (Cespe 2002) No que se refere ao processo legislativo, e em sentido tc-
nico, as espcies normativas primrias previstas constitucionalmente para a
196 Direito Constitucional

matria de delegao legislativa e relaes jurdicas decorrentes das medidas


provisrias so, respectivamente,
a) O decreto legislativo e a resoluo.
b) A resoluo e o decreto legislativo.
c) O decreto legislativo e a lei complementar.
d) A lei complementar e a lei ordinria.
e) A lei ordinria e a lei complementar.

12. Leis Oramentrias


O art. 165 da Constituio Federal dispe:
Art. 165. Leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecero:
I o plano plurianual;
II as diretrizes oramentrias;
III os oramentos anuais.
Este conjunto perfaz um regime diferenciado de processo legislativo.
A primeira caracterstica que so leis de iniciativa vinculada, pois no op-
cional ao Presidente da Repblica envi-las ou no.
O Presidente da Repblica envia o projeto, que ser examinado por uma Co-
misso Mista do Congresso Nacional.
Sobre a Comisso Mista, dispe o 1 do art. 166:
1 Caber a uma Comisso mista permanente de Senadores e Deputados:
I examinar e emitir parecer sobre os projetos referidos neste artigo e sobre as
contas apresentadas anualmente pelo Presidente da Repblica;
II examinar e emitir parecer sobre os planos e programas nacionais, regionais
e setoriais previstos nesta Constituio e exercer o acompanhamento e a fiscaliza-
o oramentria, sem prejuzo da atuao das demais comisses do Congresso
Nacional e de suas Casas, criadas de acordo com o art. 58.

Exerccio
9. (FCC 2005 TRT 3 Analista Judicirio) O processo de elaborao da lei
oramentria anual apresenta algumas peculiaridades em relao s emen-
das oferecidas ao respectivo projeto. Assim que,
a) Para se evitarem os chamados pingentes oramentrios, no sero
aprovadas emendas que no se relacionem com dispositivos do texto
do projeto.
Direito Constitucional 197

b) Somente podem ser propostas emendas pelo Presidente da Repblica,


a quem compete a iniciativa de enviar o projeto ao Congresso Nacional.
c) Caber a uma Comisso mista de Senadores e Deputados examinar
as emendas, dispensando-se o exame do Plenrio das duas Casas do
Congresso Nacional, se receberem parecer favorvel no mbito da Co-
misso.
d) Sero admitidas emendas de iniciativa parlamentar, desde que apresen-
tadas por um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputa-
dos ou do Senado Federal.
e) Quando incompatveis com o plano plurianual, as emendas somen-
te podem ser aprovadas pelo voto favorvel da maioria absoluta dos
membros da Cmara dos Deputados e do Senado Federal.
Captulo 14
Poder Executivo

1. Estrutura do Poder Executivo

De incio, formas de governo so tcnicas de atribuio do poder do Estado, e so


duas, primordialmente: republicana e monrquica.
A diferena bsica entre monarquia e repblica a vitaliciedade na atribuio
do poder poltico.
Monarquia a forma de governo na qual o poder poltico atribudo de
modo vitalcio. J na Repblica encontra-se a forma de governo na qual o poder
poltico atribudo de modo temporrio.
A Monarquia possui duas caractersticas: hereditariedade, j que no h va-
cncia no exerccio do poder poltico; e irresponsabilidade, pois o monarca no
responsvel pelos atos praticados no exerccio de suas funes.
A Repblica, por sua vez, uma forma de governo que possui como caracte-
rstica a temporariedade. Assim, na Repblica h duas caractersticas: eletividade
e responsabilidade.
importante observar que, quando se fala em eletividade, isso significa que
no Poder Executivo o fator de legitimao do poder poltico o voto.

2. Formas de Governo

O fator de legitimao do poder poltico de outros poderes da Repblica, bem


como de rgos constitucionais independentes, que por ventura no tenham
eleio, a fundamentao dos seus atos.
Outra caracterstica da Repblica a responsabilidade. Acerca desta caracte-
rstica importante ressaltar que os agentes polticos so responsveis pelos atos
que pratiquem no exerccio de suas funes.
Direito Constitucional 199

So trs as responsabilidades, quais sejam: a responsabilizao penal; a res-


ponsabilizao civil; e a responsabilizao poltico-administrativa.
Cumpre salientar que a forma de governo hoje adotada a forma de governo
republicana, conforme se verifica no bojo da Constituio Federal.
O Poder Executivo federal composto por cinco rgos: Presidncia da Rep-
blica; Vice-Presidncia da Repblica; Ministrios de Estado; Conselho da Repbli-
ca; e Conselho de Defesa Nacional.

3. Aquisio do Mandato Presencial


A regra do art. 77, caput, da CF prev eleio direta para o Presidente da Rep-
blica, sendo aplicadas as regras do art. 14, 3, da CF.
O sistema eleitoral para eleio do Presidente o eleitoral majoritrio, de
maioria absoluta, ou seja, o mandato eletivo atribudo pelo nmero de votos
obtidos pelo candidato. O mais votado ser considerado como eleito. Sistema
adequado para o Poder Executivo.
A exceo regra eleitoral a do art. 81, 1, da CF, dispondo sobre a situa-
o de eleio indireta, a qual, ocorrendo a vacncia nos ltimos dois anos do
mandato presidencial, a eleio para ambos os cargos ser feita pelo Congresso
Nacional, nos 30 dias depois da ltima vaga, na forma da lei.
A sucesso quanto vacncia do cargo de Presidente definitiva, s possu-
mos um sucessor que o Vice-presidente.
A substituio temporria, possumos quatro substitutos: Vice-Presidente in-
terino, Presidente da Cmara, Presidente do Senado Federal e Presidente do STF.
Vagando o cargo do Vice-Presidente, haver eleio mesmo que indireta, no
caso de sucesso. O art. 81 da CF permite uma distino entre sucesso e subs-
tituio.
O art. 81, 1, diz que o sucessor presidencial na vacncia de seu cargo,
numa eleio indireta, assumir Mandato Tampo, ou seja, assumir somente o
restante do mandato que foi iniciado (vacncia ocorreu nos dois ltimos anos do
mandato). Em qualquer dos casos, os eleitos devero completar o perodo de seus
sucessores, ou seja, se ocorrer nos dois ltimos anos a eleio indireta.

4. Durao do Mandato Presidencial


O art. 82 da CF dispe que o mandato presencial dura quatro anos, tendo como
data de incio o dia primeiro de janeiro do ano posterior da eleio.
200 Direito Constitucional

O art. 14, 5, da CF ao tratar sobre reeleio prescreve que o Presidente, os


Governadores de Estado e Prefeitos e quem os houver substitudo ou sucedido
podero ser reeleitos para um nico perodo subsequente. O perodo presidencial
pode durar at oito anos, devendo ser compatibilizados os perodos a ttulo de
substituio e no se sucesso.
O STF decidiu que no caso de substituio de mandato e depois eleio e
reeleio no fere o Princpio Republicano, pois quando h substituio do titular
no se contabiliza como se fosse um mandato interino. Em casos de sucesso do
titular, dever ser contabilizado o perodo em que o mandato foi desempenhado,
e caso haja uma sucesso, depois eleio e reeleio, ser caso de inconstitucio-
nalidade, pois fere o Princpio Republicano. Portanto, deve-se somente contar o
que foi desempenhado a ttulo de sucesso, sendo desconsiderados os perodos
realizados como substituio.
O art. 14, 6, prev que para concorrerem a outros cargos, o Presidente, Go-
vernadores e Prefeitos devem renunciar aos respectivos mandatos at seis meses
antes do pleito. Desincompatibilizao no obrigatria, pois s se dirige para
outro cargo e no para o mesmo cargo. Se a desincompatibilizao for necess-
ria, se dar atravs de renncia e no de licena.
O Presidente no pode ser eleito e reeleito para o perodo subsequente, mas
no poder ser reeleito para terceiro mandato. Diferentemente da Constituio
norte-americana, no Brasil permitido ao ex-Presidente se candidatar novamen-
te, tornando-se Presidente pela terceira vez, desde que depois do um intervalo de
tempo de no mnimo quatro anos do seu ltimo mandato.

5. Perda do Mandato Presidencial

A perda pode se dar por: mera extino, que ocorre por circunstncia que no
ilcita, ou por cassao, que uma punio imposta ao Presidente por um ilcito,
poltico, penal etc. Uma vez declarada definitiva, ser ele cassado.
A perda na modalidade extino pode ocorrer em cinco circunstncias: morte,
perda ou suspenso dos direitos polticos, renncia, no comparecimento posse
por mais de dez dias (art. 78, pargrafo nico) e ausncia do territrio nacional
sem a autorizao do Congresso Nacional por mais de quinze dias.
A perda na modalidade cassao pode ocorrer em caso de crime comum ou
crime de responsabilidade (arts. 52, I, pargrafo nico, e 85 e 86 da CF).
Crime comum ser perseguido por meio de ao penal pblica de atribuio
originria do Procurador-Geral da Repblica perante o STF, enquanto crime de
responsabilidade uma infrao poltico-administrativa, sendo objeto de impea-
Direito Constitucional 201

chment por qualquer cidado, oferecido perante a Cmara dos Deputados, e se


tiver sido admitida a acusao ser julgado pelo Senado Federal, com inabilitao
para o exerccio por oito anos.
O STF entendeu que o impeachment processo-poltico penal, que admite
controle judicial sobre atos praticados por meio de Mandado de Segurana, no
podendo realizar esse controle via Habeas corpus.

6. Funcionamento do Poder Executivo

Sistemas de governo so as tcnicas que disciplinam as relaes entre Poder Exe-


cutivo e Poder Legislativo, em que a convivncia entre seus Poderes, dever ser
harmnica.
Dentre esses sistemas de governo h o Presidencialismo e o Parlamentarismo.
Presidencialismo um Poder Executivo unipessoal, pois o presidente acumula
as duas funes: Chefe de Estado e Chefe de Governo.
Parlamentarismo um Poder Executivo dual, porque as funes de chefia de
Estado representativa e chefia de Governo poltico-administrativa esto divididas
em duas figuras diferentes: a chefia de Estado titularizada pelo Presidente ou
pelo Monarca e a chefia de Governo ser disposta pelo Primeiro Ministro ou ter-
mo equivalente.
Entre as duas caractersticas da Repblica, no caso do Presidencialismo, esto:
Poder Executivo Unipessoal, em que no h predomnio do Poder Execu-
tivo sobre o Poder Legislativo, ou seja, nenhum Poder prepondera sobre o
outro; e
Irresponsabilidade poltica (conservao do governo no depende da con-
fiana do parlamento, parte integrante do Executivo, parlamento o
prprio Legislativo).
Entre as caractersticas do Parlamentarismo esto:
Colaborao entre poderes, em que os Poderes atuam em colaborao
e respondem pelos atos que praticam. Na colaborao entre Poderes no
parlamentarismo, h predomnio do Poder Legislativo sobre o Executivo,
no so harmnicos entre si;
Responsabilidade poltica, em que a conservao do governo depende da
confiana do Parlamento, justificada pelo fato de que o Parlamento su-
premo em relao ao governo.
202 Direito Constitucional

7. Sistemas de Governo

Enquanto o governo ostentar a confiana do Parlamento, ser mantido, a partir


do momento em que o Parlamento perder a confiana em seu governo, aprovar
um voto de censura ou mono de desconfiana ( afirmao solene de que,
por algum motivo, pode o Parlamento perder a confiana em seu governo) que
poder dissolver o governo.
Aprovado esse voto de censura, os Ministros podero resistir ou no a ele, se
no houver resistncia, o Primeiro Ministro e todo o gabinete sero dissolvidos.
Se o gabinete mantiver alguma postura de resistncia, far um apelo nao,
e uma vez feito esse apelo, vincular o Chefe de Estado a tentar dissolver o Parla-
mento e convocar eleies gerais.
O Parlamentarismo enseja grau de insegurana, podendo gerar uma ruptura
grave, pois a cada momento pode perder a confiana e gerar a queda do gabine-
te inteiro. Isso fez com que os autores repensassem modelos novos de Parlamen-
tarismo que trouxessem maior segurana
O sistema de governo no Brasil Presidencialista, ento nosso Presidente acu-
mula as duas funes de Chefe de Governo e Chefe de Estado, em que o Poder
Executivo unipessoal.
Chefia de Estado compreende uma gama de atribuies de representao e
de governo. de natureza poltica administrativa. Representa as relaes internas
e externas (internacionais)
Chefia de Governo a determinao das polticas nacionais que atuam peran-
te a prpria Administrao Pblica.

8. Decreto Autnomo Emenda n 32/2001


Decreto autnomo exerce a funo de Lei, inova a ordem jurdica que busca fun-
damentao de validade diretamente na Constituio.
Diante da divergncia na doutrina, a Emenda n 32/2001 serviu como marco
para a discusso sobre a existncia ou no do Decreto Autnomo, fato que fazia
com que a doutrina se dividisse em duas correntes, mesmo j havendo deciso
jurisprudencial no sentido de permitir a existncia do decreto autnomo.
A posio doutrinria contrria era no sentido de que, no Brasil, o decreto au-
tnomo seria invlido, pois no atenderia ao Princpio da Separao de Poderes.
O STF sempre entendeu que seria cabvel ADI contra decreto autnomo, e no
dia 11/09/2001 decidiu que o decreto seria inconstitucional por atentar contra o
Princpio da Separao de Poderes, violando ao art. 2 da CF.
Direito Constitucional 203

Com a edio da EC n 32/2001 alguns autores comentaram que essa emen-


da teria criado no Brasil uma fora de decreto autnomo, justificando que o art.
84, VI, da CF dispe mediante decreto autnomo a questo sobre organizao
de funcionamento da administrao federal, quando no implica aumento de
despesa nem extino de funes ou cargos pblicos.
Decreto autnomo nasceria da ausncia da citao da lei no inciso VI do art.
84 da CF.
Mesmo que se admita a situao do decreto, ele tem condies, e essas condi-
es devem ser aceitas para que ele seja expedido, estando dispostas nas alneas
a e b do art. 84, VI, da CF. Portanto, admite-se que cargo vago ser extinto
por decreto autnomo.

9. Garantias do Chefe do Poder Executivo

Garantias no se confundem com prerrogativas. Aquelas so protees enquanto


essas so diferenciaes.
As garantias so dadas ao Presidente da Repblica para proteger a sua pessoa
e as funes que ele exerce. As prerrogativas, por sua vez, so diferenciaes de
tratamento dadas pela CF em algumas situaes, por algum fundamento supos-
tamente razovel. A prpria Constituio, contudo, confunde os dois termos.
Prerrogativas tambm no se confundem com privilgios. A prerrogativa
funcional, ou seja, oferecida em razo da funo exercida. Os privilgios, por sua
vez, no so funcionais, mas pessoais, atribudos em razo da pessoa. E por isso,
, em tese, inconstitucional, porque viola o princpio da igualdade.
Privilgio tambm no se confunde com discriminao. Ambos retratam situa-
es de atentado contra o princpio da legalidade, mas a discriminao importa
em situao de desvantagem, e o privilgio importa em situao de vantagem.
Trataremos, nesta unidade, das garantias do Chefe do Executivo Federal, de
ordem eminentemente penais:
foro especial por prerrogativa de funo.
imunidade priso provisria.
imunidade temporria persecuo criminal.
Com relao ao foro especial por prerrogativa de funo, na verdade, temos
dois foros distintos: STF ou Senado.
No art. 51, I, temos a disciplina sobre a Cmara dos Deputados: a ela cabe
autorizar, por 2/3 de seus membros, a instaurao de processo (de qualquer tipo
poltico ou penal) contra o Presidente e Vice.
204 Direito Constitucional

No art. 86, caput, temos que, admitida a acusao contra o Presidente ou con-
tra o Vice, o STF far o julgamento dos crimes comuns (ilcito penal) e o Senado
far o julgamento dos crimes de responsabilidade (ilcito poltico administrativo).

10. Foro Especial por Prerrogativa de Funo


Estudaremos nesta unidade a perda ou aquisio da prerrogativa de funo su-
perveniente, situao que aplicvel no somente ao Presidente da Repblica,
mas a todos os agentes eletivos.
Observe o grfico abaixo, com cinco situaes.

O trao no meio da figura o mandato eletivo. O ponto de partida de cada


seta o cometimento do crime, e o ponto de chegada o julgamento.
Na situao 1, temos um fato praticado e julgado antes de adquirido o man-
dato. No h, neste caso, foro especial por prerrogativa de funo.
Na situao 2, o fato foi praticado antes da aquisio do mandato, mas o
trnsito em julgado ocorreu quando j havia mandato. Neste caso h foro espe-
cial por prerrogativa de funo, por aquisio superveniente. Os autos devem ser
remetidos no estado em que se encontrem quando da aquisio do mandato.
Na situao 3, temos fato e julgamento no curso do mandato. H, sem dvi-
da, foro especial por prerrogativa de funo.
Na situao 4, temos um fato que ocorre no curso do mandato, mas o julga-
mento ocorre aps o trmino do mandato. Neste caso, os autos devem ser reme-
tidos ao juzo por livre distribuio ou por preveno. H a perda superveniente
do foro especial por prerrogativa de funo.
Esta situao sempre foi bastante controversa. Inicialmente, entendia-se que
o foro especial por prerrogativa de funo deveria ser mantido (STF, Smula n
394). A smula foi cancelada em 1999, por entender o STF que no era compe-
tente para julgar ex-autoridades pblicas.
Em 2002, foi publicada a Lei n 10.628, que incluiu o art. 84, 1, no CPP,
que prescrevia a mesma ideia da antiga Smula n 394. Em 2005, contudo, o STF
Direito Constitucional 205

julgou formal e materialmente inconstitucional este dispositivo, fixando a posio


de perda superveniente do foro especial por prerrogativa de funo.
Na situao 5, temos fato e julgamento aps o mandato, e, portanto, no h
foro especial por prerrogativa de funo.

11. Imunidade Temporria Priso Provisria e


Persecuo Criminal
A segunda garantia que o Presidente tem a imunidade temporria priso tem-
porria, prevista no art. 86, 3: Enquanto no sobrevier sentena condenat-
ria, nas infraes comuns, o Presidente da Repblica no estar sujeito a priso.
O Presidente no se submete priso provisria (poder, contudo, ser preso
definitivamente).
Observe que embora a Constituio mencione sentena, o termo correto
seria acrdo.
Trata-se de garantia mais ampla que a imunidade parlamentar formal: s po-
der ser preso por acrdo definitivamente julgado, ocasio em que o Presidente
j teria, inclusive, perdido seu mandato.
Esta garantia impede qualquer priso provisria, enquanto a imunidade par-
lamentar formal probe a priso provisria, a no ser que haja flagrante de crime
inafianvel (caso em que os autos devem ser encaminhados Casa a qual per-
tence o parlamentar, que deve se manifestar acerca da manuteno da priso).
Outra garantia que o Chefe do Executivo possui a imunidade temporria
persecuo formal, presente no art. 84, 4: O Presidente da Repblica, na
vigncia de seu mandato, no pode ser responsabilizado por atos estranhos ao
exerccio de suas funes.
No importa em que momento o ato teria sido praticado: se for estranho s
funes do Presidente, ele no responder enquanto perdurar o mandato.
Ademais, essa garantia s diz respeito aos atos estranhos s funes presi-
denciais. Portanto, quanto aos atos afetos s funes do Presidente, ele poder
sim ser responsabilizado, mas continuaro vigorando as demais garantias que
ostenta (foro especial por prerrogativa de funo e a acusao deve ser admitida
pela Cmara dos Deputados).

12. Chefia do Poder Executivo dos Estados


O Governador do Estado possui foro especial por prerrogativa de funo perante
o STJ, mas no h previso de admissibilidade prvia de denncia na Assembleia
Legislativa do prprio Estado.
206 Direito Constitucional

Constituio Estadual pode prever este procedimento (admissibilidade prvia


pela assembleia), mas, se no prever, ela no existir. Esta norma, portanto,
vlida, segundo o STJ, ao argumento de evitar a destituio indireta.
A imunidade temporria persecuo penal e priso temporria no se es-
tende aos Chefes do Poder Executivo Estadual e Municipal. Este o entendimen-
to jurisprudencial predominante hoje, porque as garantias so ofertadas apenas
ao Chefe de Estado.

Exerccios
1. (Fundeb MP/NG 2013) O brasileiro naturalizado pode ocupar os seguin-
tes cargos, EXCETO o de:
a) Presidente do Conselho Nacional de Justia.
b) Presidente do Banco Central do Brasil.
c) Prefeito e Vice-Prefeito.
d) Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal.
2. (MPRJ 2002) compatvel com a Constituio da Repblica, em especial
com o disposto nos arts. 127, 1, e 129, IX, preceito de Constituio
Estadual que autorize o Governador do Estado a delegar ao Procurador-
Geral de Justia a atribuio de editar os atos normativos regulamentando
a rotina administrativa de determinados rgos da Administrao Direta?
Nessa hiptese, pode o Governador fixar determinados parmetros a serem
necessariamente observados pelo Procurador-Geral?
Captulo 15
Poder Judicirio

1. Estrutura do Poder Judicirio

Estudaremos nesta unidade a estrutura, o funcionamento e as garantias dos


membros do Judicirio.
A caracterstica matriz do Poder Judicirio o carter nacional. o nico po-
der da Repblica que uno e indivisvel. Pode ser qualificado como estadual ou
federal; so as justias.
Classificao quanto s justias que compem o Poder Judicirio:
a) critrio que leva em considerao a natureza do rgo:
Justia federal (estrutura administrativa vinculada Unio).
Justia estadual (estrutura administrativa vinculada aos estados).
b) critrio que leva em considerao a natureza da funo:
Justia comum (competncia genrica).
Justia especializada (competncia especfica e reservada).
No Brasil, mixando os dois critrios, encontramos seis justias e dois rgos de
superposio, que sobrepairam s justias, mas no se enquadram em nenhuma
delas. Finalmente, h tambm um rgo judicirio, mas no jurisdicional.
Em relao natureza do rgo, tem-se quatro justias federais e duas justias
estaduais. Com relao natureza da funo, temos quatro justias especializa-
das e duas justias comuns.
A EC n 45/05 Reforma do Judicirio trouxe algumas modificaes a res-
peito das justias comuns, a respeito das justias estaduais. Por isso, v-se que
esta reforma dirigiu-se s justias comuns e estaduais, muito embora a predomi-
nncia seja das justias federais e especializadas.
Lembrar sempre que a classificao diz respeito s justias e nunca ao Poder
Judicirio, porque este uno e indivisvel.
208 Direito Constitucional

2. Justia Comum
A justia comum composta pela justia federal comum e pela justia estadual
comum.
Veremos as causas e recursos de cada uma dessas justias, iniciando pela jus-
tia federal comum.
tratada dos arts. 106 a 110 da CF, e os recursos interpostos cabem aos TRF,
quando no for o caso de competncia originria. Em primeira instncia, temos
os juzos federais, e, na segunda instncia, os Tribunais Federais, nas suas respec-
tivas regies.
Sobre a justia estadual comum, prevista no art. 125. formada em primeira
instncia dos juzos de direito e, em segunda instncia, pelos Tribunais de Justia.
Antigamente, havia os Tribunais de Alada, que foram extintos pela EC n 45/04
(os juzes que o compunham foram automaticamente elevados por promoo
condio de desembargadores para os Tribunais de Justia).
Os Juizados Especiais Cveis e Criminais, bem como suas respectivas Turmas
Recursais, so entendidos como juzos de direito, ou seja, primeira instncia da
justia comum estadual.
Lembrar que instncia um termo ligado a rgo, portanto, termo esttico.
Com relao ao grau, trata-se de termo ligado atividade, e, portanto, dinmico.
Primeiro grau a causa, segundo grau o recurso.
Em regra, h uma coincidncia entre instncia e grau, mas esta coincidncia
no absoluta: rgo de primeira instncia pode atuar em segundo grau (ex.:
Turma Recursal) e rgo de segunda instncia pode atuar em primeiro grau (ex.:
competncia originria dos Tribunais).
Veja, por exemplo, o caso de impetrao de HC contra ato de juiz de juizado
especial. competente para julgamento a Turma Recursal. Se o ato for de juiz de
Turma Recursal, ser competente o Tribunal de Justia.
Sobre os Tribunais de Justia, importa saber que eles tm competncia para
julgar controle de constitucionalidade abstrato, quando o ato impugnado for lei
ou ato normativo estadual ou municipal contra a Constituio do prprio Estado.

3. Justia Especializada
Quatro so as justias especializadas, sendo trs federais e uma estadual.
Justia do Trabalho:
especializada e federal, prevista na CF nos arts. 111 a 116. composta pelos
juzos do trabalho (primeira instncia), Tribunais Regionais do Trabalho (segunda
Direito Constitucional 209

instncia, localizados, em regra, nas capitais dos Estados) e Tribunal Superior do


Trabalho (terceira instncia). O TST tem competncia para processo e julgamento
de causas de acidentes de trabalho e respectiva indenizao, inclusive com rela-
o aos sucessores.
Justia Eleitoral:
tambm especializada e federal, e tem previso nos arts. 118 a 121. Com-
posta por juzos eleitorais e juntas eleitorais (primeira instncia), Tribunais Re-
gionais Eleitorais (segunda instncia, obrigatoriamente sediados nas capitais dos
Estados) e Tribunal Superior Eleitoral (terceira instncia).
Justia Militar Federal:
tambm especializada e federal, e possui estruturao diferente. prevista
nos arts. 122 a 124 da CF. Em primeira instncia composta pelos Conselhos de
Justia Militar, que proferiro julgamento de matria criminal militar. Em segunda
e ltima instncia, temos o Superior Tribunal Militar.
Justia Militar Estadual:
Foi a que mais sofreu alteraes com a EC n 45/02. prevista no art. 125,
pargrafos 3 ao 5. composta, em primeira instncia, pelos Conselhos de Justia
Militar (juiz auditor togado e oficiais das foras militares dos Estados) e tambm
por juzos militares (hiptese em que o juiz auditor julga monocraticamente, sem
participao do oficialato). Atualmente, portanto, no existe mais, na esfera esta-
dual, o dogma de que todo julgamento da justia militar colegiado (o juiz militar,
monocraticamente, julga os chamados crimes militares imprprios crime militar
praticado por militar contra vtima civil, no sendo o crime doloso contra a vida).
Outro dogma quebrado pela EC n 45/02, relativamente justia militar, foi
a criao de competncia de matria cvel a ser julgada pela Justia Militar (que
resulte em sano administrativa).

4. Tribunais Superiores

Finalizando a ltima unidade, a segunda instncia da justia estadual militar


composta pelos Tribunais de Justia, ou, em Estados que possuam grandes corpo-
raes, por Tribunais de Justia Militar. Trata-se de criao facultativa. Por exem-
plo, o Rio de Janeiro no optou pela criao do TJM, mas o Estado de Minas
Gerais, fez a opo pela criao.
Os Tribunais Superiores so aqueles que sobrepairam as justias, mas no se
enquadram em nenhuma delas. No Brasil, temos o STJ (arts. 104 e 105) e o STF
(arts 101 a 103). Temos ainda o CNJ, que rgo judicirio, mas no jurisdicional.
210 Direito Constitucional

O STF tem competncia sobre matria constitucional e o STJ tem competncia


(em regra) sobre matria legal federal (a princpio).
STF e STJ tm natureza jurdica comum: so rgos de sobreposio, contudo,
no que tange competncia.
O STJ, que a princpio s tem competncia sobre matria legal federal, em
um caso, tem competncia sobre matria constitucional. o chamado IDC, do
art. 109: Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-
-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes
decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil
seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer
fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para
a Justia Federal.
H casos, por outro lado, de competncia de matria legal federal dada ao
STF. o que ocorre no art. 36, III, parte final, que trata da ao interventiva, por
recusa execuo de lei federal. No se trata de matria constitucional, mas a
competncia dada ao STF.
tambm o caso do art. 102, III, d. O recurso extraordinrio tem, agora,
como causa de interposio, a deciso recorrida que julgar vlida lei local contes-
tada em face de lei federal.
Tambm no se trata de matria constitucional, mas que dada ao STF.

5. Conselho Nacional de Justia


O CNJ um rgo judicirio, mas no jurisdicional.
De acordo com o art. 92, I-A, o rgo integra a estrutura do Poder Judicirio
brasileiro, portanto, ele no realiza controle externo, mas interno. Ademais, de
acordo com o art. 103-B, 4, temos que h um controle da atuao adminis-
trativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais
dos juzes.
O CNJ exerce controle administrativo, financeiro e disciplinar do Judicirio,
sendo que os dois primeiros controles se referem aos rgos do Poder Judicirio.
J o controle disciplinar refere-se aos agentes do Poder Judicirio.
Compete ao CNJ zelar pela autonomia do Poder Judicirio e pelo cumprimen-
to do Estatuto da Magistratura, definir os planos, metas e programas de avalia-
o institucional do Poder Judicirio, receber reclamaes, peties eletrnicas e
representaes contra membros ou rgos do Judicirio, julgar processos disci-
plinares e melhorar prticas e celeridade, publicando semestralmente relatrios
estatsticos referentes atividade jurisdicional em todo o pas.
Direito Constitucional 211

Foi inserido no Poder Judicirio pela EC n 45/02, previsto no art. 103-B. No


exerce jurisdio, atividade tpica do Judicirio, mas sim o controle, conforme j
visto.
O CNJ no tem nenhuma ingerncia sobre a jurisdio em si, porque sua
atividade meio e nunca fim. Ainda que no haja ingerncia sobre a atividade
jurisdicional, o CNJ deve ter atuao de carter subsidirio. Ou seja: somente na
hiptese em que o prprio tribunal, por meio de seu rgo correcional, no agir,
que o CNJ ir atuar.
Finalmente, ainda que no haja ingerncia sobre a jurisdio, e ainda que haja
o respeito ao poder correcional primrio, o CNJ deve respeito s peculiaridades da
jurisdio e aos costumes locais.
Composio: o Presidente STF; um Ministro do STJ, que ser o Corregedor
Nacional de Justia; um Ministro do TST; um Desembargador de TJ; um Juiz Es-
tadual; um Juiz do TRF; um Juiz Federal; um Juiz de TRT; um Juiz do Trabalho;
um Membro do MPU; um Membro do MPE; dois advogados e dois cidados de
notvel saber jurdico e reputao ilibada.

6. Funcionamento do Poder Judicirio

O funcionamento do Poder Judicirio pode ser visto luz de duas tendncias:


filtragem do recurso extraordinrio e a jurisprudencionalizao do processo cons-
titucional.
O Brasil pelo menos tem dois exemplos dessa jurisprudencionalizao (civil
law consagrando institutos de commom law): a transao penal e o efeito vin-
culante. O contrrio tambm se verifica, ou seja, ordens jurdicas de commow
law acompanhando institutos de civil law. o caso da Inglaterra, que publicou,
recentemente, um Cdigo de Processo Civil.
O processo constitucional brasileiro , cada vez mais, objeto de filtragem e de
jurisprudencionalizao. Essas tendncias refletem em recursos que a EC n 45
estabeleceu.
A repercusso geral um dos meios de filtragem constitucional, como tam-
bm o o prequestionamento. Por outro lado, um exemplo de jurisprudenciona-
lizao do processo a smula vinculante.
Esses dois institutos guardam pontos de contato muito claros, porque so
institutos que mereceram interposio legislativa, pela EC n 45, ou seja, depen-
deram da produo de lei ordinria para sua aplicao.
A repercusso geral tem amparo na CF (art. 102, 3: No recurso extraor-
dinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes consti-
212 Direito Constitucional

tucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine
a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois
teros de seus membros) e na legislao (Lei n 11.416/06, que incluiu os arts.
543-A e 543-B no CPC).
Repercusso geral pode ser conceituada como um modo de filtragem do re-
curso extraordinrio ou clusula de barreira, trazendo a ideia de que o processo
constitucional um bem escasso. Trata-se da aplicao do binmio relevncia x
transcendncia: a matria constitucional, por ser relevante, transcende e atinge
outros casos.
instituto processual que reserva ao STF o julgamento exclusivo de temas, tra-
zidos em recursos extraordinrios, que apresentem questes relevantes do ponto
de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses
subjetivos da causa.

7. Repercusso Geral

Para a configurao da repercusso geral, a relevncia no deve ser apenas jur-


dica, mas pode ser econmica, poltica ou social. A mesma observao serve para
o requisito da transcendncia.
O STF definiu trs grandes linhas jurisprudenciais sobre a repercusso geral.
A primeira diz respeito matria: a repercusso geral deve ser demonstrada
em recurso extraordinrio sobre toda e qualquer matria, inclusive matria penal.
A segunda relaciona-se com a forma: independentemente de qual seja a ma-
tria, a repercusso geral deve ser feita atravs de prejudicial expressa.
O STF j decidiu que o prequestionamento de matria constitucional deve ser
implcito, mas, o STJ j admitiu que o prequestionamento de matria legal federal
poderia ser implcito. Esse entendimento do STJ foi alterado: no basta que a
matria tenha sido ventilada, mas deve ser alegada de forma expressa.
Para que esta discusso no acontecesse com relao repercusso geral, o
STF j se posicionou que a preliminar deve ser expressa, e depois mencionada nas
razes.
Finalmente, a terceira linha diz respeito competncia. Havia dvidas se o
STF seria o nico tribunal competente para conhecer da repercusso geral, ou se
poderia ser tambm do juzo ou tribunal a quo.
O STF j se posicionou: a competncia para a afirmao da aferio da reper-
cusso geral no apenas do STF. Juzo ou tribunal a quo pode negar seguimento
por no visualizar a afirmao da repercusso geral.
Direito Constitucional 213

Note-se que a existncia (mrito) da repercusso geral sim exclusiva do


STF, mas pode outro tribunal verificar a afirmao de sua existncia.

8. Smula Vinculante
A smula vinculante tem fundamento na CF, art. 103-A, e na Lei n 11.417/06.
O caput do art. 103-A de suma importncia: O Supremo Tribunal Federal
poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus
membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula
que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em
relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta
e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua
reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.
Smula vinculante uma trade de trs valores: estabilidade das relaes jur-
dicas levadas cognio do Judicirio + igualdade entre as partes do processo +
previsibilidade da prestao jurisdicional devida pelo Judicirio.
O prof. Andr Ramos Tavares define smula vinculante como um ponto de
confluncia entre os dois tipos de controle de constitucionalidade existentes no
Brasil.
um mecanismo que obriga juzes de todos os tribunais a seguirem o en-
tendimento adotado pelo (STF) sobre determinado assunto com jurisprudncia
consolidada. A smula vinculante tem fora de lei.
Pressupostos (cumulativos) materiais de produo (criao, reviso e cancela-
mento) da smula vinculante:
controvrsia atual;
multiplicao de processos sobre matria idntica;
reiteradas decises sobre matria constitucional;
grave insegurana jurdica.
Requisitos formais:
iniciativa: aos legitimados ativos para a ADI (conforme a Constituio) e
aos tribunais, ao Defensor Pblico Geral federal e aos Municpios, sendo
que para estes exige-se que sejam partes em um processo e que neste pro-
cesso suscitem a criao da smula vinculante (conforme a lei da smula
vinculante).
aprovao: 2/3 dos membros do plenrio do STF.
publicao: dupla pelo dirio oficial da Unio e pelo dirio da justia da
Unio.
214 Direito Constitucional

9. Garantias dos Membros do Poder Judicirio

Passamos agora a analisar os agentes do Judicirio.


A doutrina tem feito uma diferenciao entre garantias institucionais (garan-
tias da instituio como um todo, previstas na CF no art. 99) e garantias funcio-
nais (garantias dos membros em si, enumeradas pelo art. 95 da CF).
As garantias institucionais baseiam-se na autonomia administrativa (os rgos
do Judicirio so autnomos com relao aos outros rgos da Repblica e em
comparao aos prprios rgos do Judicirio) e financeira (que abrange a auto-
nomia financeira propriamente dita, para gerir as dotaes oramentrias que lhe
foram disponibilizadas, e tambm a autonomia oramentria, que a elaborao
da sua proposta oramentria ver art. 169 da CF).
Com relao s garantias funcionais da magistratura, importante a leitura do
art. 95:
Os juzes gozam das seguintes garantias:
I vitaliciedade, que, no primeiro grau, s ser adquirida aps dois anos de
exerccio, dependendo a perda do cargo, nesse perodo, de deliberao do tri-
bunal a que o juiz estiver vinculado, e, nos demais casos, de sentena judicial
transitada em julgado;
II inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico, na forma do art.
93, VIII;
III irredutibilidade de vencimentos, observado, quanto remunerao, o que
dispem os arts. 37, XI, 150, II, 153, III, e 153, 2, I.
III irredutibilidade de subsdio, ressalvado o disposto nos arts. 37, X e XI, 39,
4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I.
A vitaliciedade depende do estudo dos cargos pblicos e de sua classificao:
vitalcios, efetivos e em comisso. A diferena se d pelo grau de segurana que
o rgo oferece a seu titular.
So vitalcios, no Brasil, os membros dos Tribunais de Contas, membros da
magistratura e membros do Ministrio Pblico.

10. Vitaliciedade e Inamovibilidade


Como dito, os cargos vitalcios so aqueles que atribuem maior segurana a seus
titulares, ou seja, uma vez adquirida a vitaliciedade (aps os dois anos de estgio
probatrio, quando for exigido neste prazo), o cargo s poder ser perdido em
caso de sentena judicial transitada em julgado.
Direito Constitucional 215

Os cargos efetivos atribuem a menor segurana possvel aos seus titulares.


Eles so determinados por excluso: o que no for vitalcio ou em comisso,
efetivo. Uma vez adquirida a estabilidade pelo exerccio efetivo do cargo por trs
anos (estgio probatrio), o cargo poder ser perdido em quatro casos: deciso
judicial transitada em julgado, inclusive em matria criminal; deciso proferida em
procedimento administrativo disciplinar, desde que sejam assegurados o contra-
ditrio e a ampla defesa; procedimento de avaliao peridica de desempenho
negativa; excesso de gasto oramentrio e excesso de pagamento de pessoal
(irresponsabilidade fiscal). Esta ltima hiptese no est, ainda, regulamentada
por lei.
Finalmente, os cargos em comisso so aqueles que no atribuem qualquer
segurana ao seu titular. So cargos de livre nomeao (sem concurso pblico) e
livre exonerao (sem ao menos procedimento administrativo disciplinar).
Assim sendo, os membros da magistratura ocupam cargos vitalcios, e pode
ser exigido estgio probatrio de dois anos ou no (os nomeados originalmente
para tribunais superiores ou pelo quinto constitucional no precisam passar pelo
estgio probatrio).
A segunda garantia dos membros do Judicirio a chamada inamovibilidade.
Esta garantia relaciona-se com a remoo, instituto de direito administrativo.
A remoo, que a mudana de um rgo para outro, pode ser voluntria
(leva em conta a manifestao de vontade das pessoas envolvidas) ou compuls-
ria (independe da vontade das pessoas envolvidas). A voluntria pode ser a pedi-
do ou unilateral (existe apenas uma vontade: o servidor pede para ser removido);
ou permuta ou bilateral (existem duas vontades e ambas as partes consentem
neste sentido).

11. Inamovibilidade e Irredutibilidade de


Subsdios

A inamovibilidade no Poder Judicirio significa que qualquer remoo depende


da vontade do magistrado (juiz, ministro ou desembargador). Portanto, poder
apenas haver a remoo voluntria.
Em regra, no poder ser compulsria, exceto em um nico caso, previsto na
Constituio (art. 95, II): inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico,
na forma do art. 93, VI.
A ltima garantia dos membros do Poder Judicirio a irredutibilidade de
subsdios.
216 Direito Constitucional

A retribuio pecuniria a contraprestao em dinheiro pelo exerccio de


cargo, emprego ou funo pblica. Pode se dar pela forma de remunerao
ou subsdios, sendo certo que este sempre fixado em parcela nica, vedado o
acrscimo de qualquer outra espcie remuneratria.
Posteriormente, a EC n 41 criou uma exceo regra do impedimento de
acrscimo de outra parcela no subsdio: ressalva-se os acrscimos de natureza
indenizatria, inclusive podendo a indenizao ultrapassar o teto do subsdio.
Quando se fala em adicional de tempo de servio, o fato que d ensejo o
tempo que o servio foi prestado. O adicional de funo ser baseado no tempo
da natureza da funo prestada.
caracterstica de qualquer adicional a incorporabilidade, ou incorporao
ao vencimento, ou estabilizao financeira: desde que haja previso legal e que
tenham sido satisfeitas as condies previstas na lei, pode o adicional (de tempo
de servio ou de funo) se incorporar definitivamente ao vencimento, mesmo
que cesse, posteriormente, o fato que deu ensejo a ele.
A gratificao pode ser de servio (insalubridade, insegurana ou onerosida-
de) ou de pessoal (subjetiva). As gratificaes so sempre dotadas da inincorpo-
rabilidade: cessado o fato gerador, cessa o seu pagamento.

12. Irredutibilidade de Subsdio II

A inamovibilidade de subsdios importa no fato de que magistrados, desembar-


gadores e ministros recebem subsdio. O valor do subsdio no pode ser reduzido.
Isto no significa que os magistrados esto imunes tributao.
A garantia estende-se percepo do valor real dos subsdios, mas h bastan-
te discusso a respeito deste tema, de tal maneira que de tempos em tempos o
valor deve ser reajustado, especialmente para acompanhar a inflao.

Exerccios
1. (Cespe TJ/MA 2013) Em relao competncia e atuao dos rgos
integrantes do Poder Judicirio, assinale a opo correta, luz da jurispru-
dncia.
a) A competncia para julgar habeas corpus impetrado contra ato de in-
tegrantes de Turmas Recursais de Juizados Especiais do Tribunal de
Justia ou do Tribunal Regional Federal, conforme o caso.
b) Os Tribunais de Justia dos Estados, ao realizarem o controle abstrato de
Direito Constitucional 217

constitucionalidade, podem analisar leis ou atos normativos municipais


em face da CF ou das Constituies Estaduais.
c) Embora as Turmas Recursais sejam rgos recursais ordinrios de lti-
ma instncia relativamente s decises Dos Juizados Especiais, os juzes
desses Juizados no esto a elas vinculados no que concerne ao reexa-
me de seus julgados.
d) No compete Justia do Trabalho o julgamento de ao de indeni-
zao decorrente de acidente de trabalho em demanda ajuizada por
sucessores do trabalhador falecido.
2. (TJ/RJ 2008) O recurso extraordinrio admite apreciao monocrtica do
relator do processo?
Captulo 16
Das Funes Essenciais
Justia

1. Das Instituies. Ministrio Pblico

O tema das funes essenciais justia (arts. 127 a 135 da CF) envolve insti-
tuies que so estranhas atividade jurisdicional, mas do suporte ao Poder
Judicirio para que ele possa exercer a jurisdio> Advocacia Pblica e Privada,
Ministrio Pblico e Defensoria Pblica.
A regra que o Poder Judicirio no age de ofcio, mas h excees (como,
por exemplo, o habeas corpus de ofcio).
A Advocacia Pblica d apoio jurdico s entidades polticas da Administrao
Direta e s entidades administrativas da Administrao Indireta. A primeira subs-
diviso a AGU - Advocadia Geral da Unio - que se subdivide em:
1. Advogados da Unio;
2. Procuradores Federais
3. Procuradores da Fazenda Nacional.
O Ministrio Pblico defende judicialmente a ordem jurdica, o regime demo-
crtico e os interesses sociais e individuais indisponveis. Pode, ainda, defender di-
reitos individuais homogneos, desde que no descaraterize a funo ministerial.
A Defensoria Pblica defende judicialmente o interesse dos necessitados (pes-
soas fsicas ou jurdicas em circunstncia de decretao de falncia).;
Por fim, a Advocacia Privada defende judicialmente os interesses particulares.

Vamos iniciar o estudo do Ministrio Pblico nesta aula.


A princpio, cumpre assinalar que atualmente o MP no pertence a nenhum
dos Poderes do Estado.
Na Constituio de 1934, 1937 e 1946, o MP tinha um captulo autnomo.
Em 1967, passou a pertencer ao Poder Judicirio. Em 1969, passa a integra o Po-
Direito Constitucional 219

der Executivo. Por fim, em 1988 passa a integrar o captulo das Funes Essenciais
Justia.
A previso est no art. 127.
Trata-se de uma instituio permanente (clusula ptrea implcita) essencial
defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e indi-
viduais indisponveis.

Exerccio
1. (Cespe MPE-PI ) O dispositivo constitucional que considera o MP uma ins-
tituio permanente e essencial funo jurisdicional do Estado no con-
siderado clusula ptrea.
2. (FCC - MPE/AL) De acordo com a Constituio Federal brasileira, o Ministrio
Pblico:
a) integra o Poder Legislativo, pois fiscaliza o cumprimento das leis.
b) instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado.
c) integra o Poder Judicirio, perante o qual atua na defesa da ordem
jurdica.
d) integra o Poder Executivo, porque a sua tarefa administrativa.
e) rgo autnomo do Poder Judicirio, com autonomia funcional, uni-
dade e indivisibilidade.

2. Ministrio Pblico: observaes importantes


Em regra, o Ministrio Pblico no atua nas relaes jurdicas de direito privado,
exceto se envolver crianas e adolescentes
Poder cuidar de interesses individuais homogneos (como os direitos do con-
sumidor, por exemplo), desde que no descaracterize os fins institucionais do
rgo.
So considerados crime de responsabilidade os atos que atentem contra o
livre exerccio do Ministrio Pblico, e vedada a adoo de MP que trate sobre a
organizao desta instituio. A este propsito, lembrar que MP no pode tratar
de matria penal, a no ser que seja lei penal no incriminadora.
O Presidente da Repblica tambm no poder editar lei delegada sobre a
organizao, a carreira e a garantia dos membros do MP e o MP tem legitimidade
para recorrer em processo em que oficiou como fiscal da lei.
A seguir, temos um organograma da organizao do Ministrio Pblico:
220 Direito Constitucional

Ministrio
Ministrio Pblico Federal
Pblico
da Unio
MINISTRIO PBLICO

Ministrio Pblico do Trabalho

Ministrio
Pblico Ministrio Pblico Militar
Estadual

Ministrio Pblico do DF
Ministrio Pblico e Territrios
junto ao
Tribunal de Contas

Exerccio
3. (MPE/MS) Assinale a alternativa correta. Segundo a Constituio Federal o
Ministrio Pblico abrange:
a) O Ministrio Pblico dos Estados e o Ministrio Pblico da Unio, que
compreende o Ministrio Pblico Federal, o Ministrio Pblico do Tra-
balho, o Ministrio Pblico Militar e o Ministrio Pblico do Distrito
Federal e Territrios;
b) O Ministrio Pblico dos Estados, o Ministrio Pblico do Distrito Fede-
ral e Territrios, alm do Ministrio Pblico da Unio, que compreende
o Ministrio Pblico Federal, o Ministrio Pblico do Trabalho e o Minis-
trio Pblico Militar;
c) O Ministrio Pblico dos Estados, o Ministrio Pblico do Distrito Fe-
deral e Territrios, o Ministrio Pblico Militar e o Ministrio Pblico
da Unio, que compreende o Ministrio Pblico Federal e o Ministrio
Pblico do Trabalho;
d) O Ministrio Pblico dos Estados, o Ministrio Pblico Militar e o Minis-
trio Pblico da Unio, que compreende o Ministrio Pblico Federal, o
Ministrio Pblico do Trabalho e o Ministrio Pblico do Distrito Federal
e Territrios;
e) O Ministrio Pblico dos Estados, o Ministrio Pblico do Trabalho e
o Ministrio Pblico da Unio, que compreende o Ministrio Pblico
Federal, o Ministrio Pblico Militar e o Ministrio Pblico do Distrito
Direito Constitucional 221

Federal e Territrios.

3. Ministrio Pblico: princpios institucionais


explcitos

O art. 127, 1 da CF traz os princpios explcitos do MP: unidade, indivisibilidade


e independncia funcional.

Princpio da unidade
Naquele MP especfico haver um chefe em comum para todos os integran-
tes, e todos eles agem de acordo com o perfil estabilizado no ramo. A atuao de
qualquer um dos membros representa a atuao do ramo como um todo. Este
princpio h de ser visto dentro de cada Ministrio Pblico, de modo que no h
unidade entre MPE e MPF, por exemplo.

Princpio da indivisibilidade
Este princpio decorre do princpio da unidade. Este princpio significa que, em
determinado ramo do MP, um membro pode ser substitudo por outro, desde que
da mesma carreira.
A LC 75-93, em seu art. 185, explicita este princpio.

Princpio da independncia funcional


A independncia funcional prerrogativa dos membros do MP, e no s ins-
tituio. A independncia tem carter absoluto. Difere da autonomia funcional,
que refere-se instituio, e tem carter relativo.
O STF entende que este princpio deu origem ao princpio do promotor na-
tural: promotores e procuradores atuam conforme a lei e no agem com subor-
dinao funcional, mas apenas com subordinao administrativa (CPP, art. 28).

Exerccio
4. (FCC - MPE/SE) Pelo princpio da unidade, todos os membros de determina-
do MP formam parte de nico rgo, sob a direo do mesmo chefe, guia-
dos pelos mesmos fundamentos e com as mesmas finalidades, constituindo,
pois, uma nica instituio.
5. (Cespe - MPE/SE) Pelo princpio da indivisibilidade, quem est presente em
222 Direito Constitucional

qualquer processo o MP, ainda que por intermdio de determinado pro-


motor ou procurador de justia, podendo os membros da instituio serem
substitudos uns por outros no processo, nos casos legalmente previstos,
sem que isso constitua alterao processual.
6. (MPE/MS) Segundo o artigo 127, 1, da Constituio Federal, so prin-
cpios institucionais do Ministrio Pblico, a unidade, a indivisibilidade e a
independncia funcional.
Assim, correto afirmar-se que:
a) Existe unidade e indivisibilidade entre o Ministrio Pblico Federal e o
Ministrio Pblico Estadual.
b) H unidade e indivisibilidade entre os diversos Ministrios Pblicos Esta-
duais da Federao.
c) A indivisibilidade significa que os seus membros podem ser substitudos
uns pelos outros aleatoriamente.
d) A unidade e indivisibilidade vigoram dentro de cada uma das Institui-
es Ministeriais, nos limites da lei.
e) A independncia funcional e a autonomia funcional possuem o mesmo
significado.

4. Ministrio Pblico: princpios institucionais


implcitos

O princpio do promotor natural tem sede constitucional nas clusulas da


independncia funcional e da inamovilibilidade dos membros da instituio (Min.
Celso de Mello).
Este princpio busca vedar o acusador de exceo, e limita o poder do Procu-
rador Geral, que no poder[ substituir um promotor por outro fora das hipteses
previstas em lei.
A jurisprudncia do STF no pacfica sobre este tema, mas podemos trazer
colao o seguinte julgado do STF:
...o postulado do Promotor Natural, que se revela imanente ao sistema cons-
titucional brasileiro, repele, a partir da vedao de designaes casusticas efetua-
das pela Chefia da Instituio, a figura do acusador de exceo (...) A matriz cons-
titucional desse princpio assenta-se nas clusulas da independncia funcional e
da inamovibilidade dos membros da Instituio. O postulado do Promotor Natural
limita, por isso mesmo, o poder do Procurador-Geral que, embora expresso vi-
Direito Constitucional 223

svel da unidade institucional, no deve exercer a Chefia do Ministrio Pblico


de modo hegemnico e incontrastvel (HC 67.759, Rel. Min. Celso de Mello, j.
06.08.92, Plenrio, DJ de 1..07.93).
Este princpio est ligado persecuo criminal, no alcanando o inqurito,
quando, ento, ocorre o simples pleito de diligncias para elucidar dados relativos
prtica criminosa.
A atuao de um promotor da comarca em conjunto com promotores auxi-
liares no uma situao margem do direito, justamente porque o princpio do
promotor natural no est vinculado ao inqurito policial.

Exerccio
7. (FCC - MPE/CE) A independncia funcional do Ministrio Pblico como
instituio e dos conselheiros que o integram, relativamente aos quais, por-
tanto, a legislao no pode atribuir funes e competncias, delimitando a
sua esfera de atuao.
8. (MPS-CE) O princpio do promotor natural est ligado persecuo crimi-
nal, mas tambm alcana o inqurito policial, quando j ocorre pleito de
diligncias para elucidar dados relativos prtica criminosa.
9. (MPE/SP) correto afirmar que o princpio do Promotor Natural:
a) pode ser extrado da Constituio Federal, sendo significativo da veda-
o designao de acusador de exceo, em proteo ao acusado
ou ao litigante, no sentido de garantir a atuao de integrante da ins-
tituio a partir de critrios legais e predeterminados, bem como do
membro do Ministrio Pblico, para preservar as atribuies de seu car-
go, no alcanando, no entanto, a possibilidade de criao de grupos
especiais de atuao de carter geral e previamente estabelecidos por
normas de organizao interna.
b) pode ser extrado da Constituio Federal, sendo significativo da ve-
dao de designao de Promotor ad hoc de fora da carreira para
a prtica de qualquer ato ou atribuies do Ministrio Pblico, no
impedindo, no entanto, a livre designao, pelo Procurador Geral de
Justia, de membros da instituio para atuarem em casos especficos,
independentemente da prvia distribuio de atribuies ou da criao
de grupos especficos.
c) no pode ser extrado da Constituio Federal, mas encontra respaldo
nas Leis Orgnicas Nacional e do Estado de So Paulo, sendo significa-
224 Direito Constitucional

tivo da vedao designao de acusador de exceo, voltando-se


proteo do membro do Ministrio Pblico para garantia do efeti-
vo exerccio de suas funes, alcanando grupos especiais de atuao,
mesmo que de carter geral e previamente estabelecidos por normas
de organizao interna.
d) pode ser extrado da Constituio Federal somente no sentido de veda-
o de designao de Promotor ad hoc de fora da carreira, dependendo
sua maior abrangncia de lei regulamentar, de maneira que passe a sig-
nificar a vedao designao de acusador de exceo, em proteo
do acusado, na condio de sua garantia processual, no se aplicando,
de todo modo, esfera cvel da atuao ministerial.
e) no pode ser extrado da Constituio Federal, mas encontra respaldo
nas regras de impedimento e suspeio dos Cdigos de Processo Civil
e de Processo Penal, sendo significativo da garantia de imparcialidade
do membro do Ministrio Pblico, precisando, no entanto, ser invoca-
do oportunamente pela parte interessada, mediante o procedimento
estabelecido em lei, no tendo influncia sobre as normas internas de
distribuio de atribuies.

5. Ministrio Pblico: garantias institucionais

A instituio do MP tem trs garantias institucionais: autonomia funcional, auto-


nomia administrativa e autonomia financeira.
A autonomia funcional e a autonomia administrativa tm previso no
art. 127, 2 da CF, e alcana a todos os rgos do MP. Estas caractersticas au-
torizam o MP a propor ao Poder Legislativo a criao e extino de seus cargos
e servios auxiliares, provendo-os por concurso pblico de provas ou de provas e
ttulos, propor a poltica remuneratria e propor os planos de carreira.
O MP encaminha a proposta oramentria ao Poder Legislativo, e a proposta
deve ser aprovada nos limites da LDO no primeiro perodo legislativo. O TCU
exerce a fiscalizao. Se no houver apresentao da proposta, ou se esta for
apresentada fora dos limites da LDO, haver a atuao do Poder Executivo.
Em caso de no encaminhamento, ser considerada a proposta oramentria
do ano anterior. Em caso de apresentao em desacordo, o Poder Executivo far
os ajustes necessrios. Durante a execuo oramentria do exerccio, no poder
haver a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes que extrapolem os
limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias, exceto se previamente
Direito Constitucional 225

autorizadas, mediante a abertura de crditos suplementares ou especiais.

O MP possui como garantias funcionais a vitaliciedade, a inamovibilidade e a


proibio de reduo de subsdio.
A vitaliciedade adquirida aps dois anos de efetivo exerccio do cargo e
depois de adquirida a vitaliciedade, s perder o cargo por sentena transitada
em julgado. Mas se o membro no foi vitalcio (em est gio probatrio), a perda
do cargo por ocorrer por deliberao do Conselho Superior do Ministrio Pblico
(maioria absoluta de seus membros, assegurada ampla defesa)

Exerccio
10. (Cespe - TRF 2 Regio) Ao MP assegurada autonomia funcional e admi-
nistrativa, cabendo ao Poder Executivo apenas propor ao Congresso Nacio-
nal a criao e a extino dos cargos e servios auxiliares do MP.
11. (Cespe - MPE/TO) O MP dispe de autonomia funcional e administrativa,
podendo propor ao Poder Legislativo a criao e a extino de seus cargos
e servios auxiliares, provendo-os por concurso pblico de provas ou de
provas e ttulos.
12. (MPE/RN) O MP, apesar de dotado de autonomia financeira, no obrigado
a elaborar sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei
de diretrizes oramentrias.
13. (MPE/RJ) 13) Quanto proposta oramentria do Ministrio Pblico, ana-
lise as seguintes alternativas:
I. O Ministrio Pblico elaborar sua proposta oramentria dentro dos limites
estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias.
II. Se o Ministrio Pblico no encaminhar a respectiva proposta orament-
ria dentro do prazo estabelecido na lei de diretrizes oramentrias, o Poder
Executivo considerar, para fins de consolidao da proposta oramentria
anual, os valores aprovados na lei oramentria vigente, ajustados de acor-
do com os limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias.
III. Durante a execuo oramentria do exerccio, no poder haver em ne-
nhuma hiptese a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes que
extrapolem os limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias.
IV. Se a proposta oramentria do Ministrio Pblico for encaminhada em de-
sacordo com os limites estipulados na lei de diretrizes oramentrias, so-
226 Direito Constitucional

mente o Poder Legislativo poder proceder aos ajustes necessrios para sua
adequao.
De acordo com a Constituio da Repblica, est(o) correta(s) somente a(s) afir-
mativa(s):
a) I;
b) I e II;
c) I, II e III;
d) III e IV;
e) IV.

6. Ministrio Pblico: garantias funcionais e


vedaes

Outra garantia do MP a inamovibilidade. Trata-se de garantia facultativa, ou


seja, o membro do MP poder ser removido.
A exceo ocorre quando h interesse pblico. Neste caso, por deciso rgo
colegiado (CNMP) por maioria absoluta, desde que garantida a ampla defesa, o
membro do MP estar obrigado transferncia. Alm do mais, a remoo pode
ser tida como puniao.
Veja-se:
Art. 130-A 2 Compete ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico o con-
trole da atuao administrativa e financeira do Ministrio Pblico e do cumpri-
mento dos deveres funcionais de seus membros, cabendolhe:,
(...)
III receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Minist-
rio Pblico da Unio ou dos Estados, inclusive contra seus servios auxiliares, sem
prejuzo da competncia disciplinar e correicional da instituio, podendo avocar
processos disciplinares em curso, determinar a remoo, a disponibilidade ou a
aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e
aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa;

Quanto garantia da irredutibilidade de subsdio, trata-se de garantia com


carter relativo. a irredutibilidade ser nominal, ressalvado o disposto nos arts. 37,
X e XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I.
Muito importante a leitura do art. 128, 5, II da CF, que traz as vedaes
ao MP:
Direito Constitucional 227

Exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica,


salvo uma de magistrio;
Receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, honorrios, percenta-
gens ou custas processuais;
Exercer atividade poltico partidria *;
Receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pes-
soas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees pre-
vistas em lei;
Participar de sociedade comercial, na forma da lei;
Exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de
decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exo-
nerao.
* Alguns doutrinadores entendem ser possvel o exerccio de atividade polti-
co partidria queles que j tinham sido empossados antes da promulgao da
CF/88, por fora do Art. 29 3 do ADCT.

Exerccio
14. (MPE/BA) Constitui garantia constitucional dos membros do Ministrio P-
blico a vitaliciedade, aps 5 (cinco) anos de exerccio.
15. (MPE/ES) Os membros do Ministrio Pblico gozam da garantia da vitalicie-
dade, aps dois anos de exerccio, no podendo perder o cargo seno por
sentena judicial transitada em julgado ou por meio de processo administra-
tivo em que lhes sejam assegurados o contraditrio e a ampla defesa
16. (MPE/TO) Vitaliciedade uma vantagem instituda pela CF em benefcio dos
membros do MP, admitindo-se, contudo, a sua remoo por motivo de inte-
resse pblico, mediante deciso do rgo colegiado competente do prprio
MP.
17. (MP-MG) O membro do Ministrio Pblico tem a garantia da inamovibili-
dade, salvo por motivo de interesse pblico, mediante deciso do rgo
colegiado e competente da Instituio, pelo voto da maioria absoluta de
seus membros, assegurada ampla defesa.
18. (FCC - MPE/CE) Os membros do Ministrio Pblico tm irredutibilidade de
subsdio, fixado por meio de lei da iniciativa conjunta dos Presidentes da
Repblica, do Congresso Nacional e do Supremo Tribunal Federal.
228 Direito Constitucional

7. Ministrio Pblico: funes institucionais

A Resoluo 16/2007 do CNMP traz a possibilidade de o membro do MP exercer


a advocacia se ele ingressou no MP da Unio antes da promulgao da Constitui-
o de 1988 e optou pelo regime anterior.
Observe o texto:
Art. 1 Somente podero exercer a advocacia com respaldo no 3 do art. 29
do ADCT da Constituio de 1988, os membros do Ministrio Pblico da Unio
que integravam a carreira na data da sua promulgao e que, desde ento, per-
manecem regularmente inscritos na Ordem dos Advogados do Brasil.
Pargrafo nico. O exerccio da advocacia, para os membros do Ministrio
Pblico do Distrito Federal e Territrios est, incondicionalmente, vedado, desde
a vigncia do artigo 24, 2, da Lei Complementar n 40/81.

As funes institucionais do MP estp elencadas no art. 129 da CF. O inciso


I determina que cabe ao MP promover, privativamente, a ao penal pblica, na
forma da lei.
A ao penal um direito pblico (exercida contra o Estado), subjetivo (seu
titular sempre determinado, seja o Ministrio Pblico, seja a vtima), abstrato
(independe do resultado do processo penal, mesmo que a demanda seja julgada
improcedente, o direito de ao ter sido exercido), autnomo (independe do
direito material, preexistente ao direito de punir) e instrumental (a ao penal
meio para se permitir o exerccio do direito de punir).
No inciso II do mesmo artigo tem-se que ao MP cabe ainda zelar pelo efetivo
respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos
assegurados nesta Constituio, promovendo as medidas necessrias a sua ga-
rantia. O Ministrio Pblico tem legitimidade para fiscalizar e propor medidas
judiciais destinadas a proteger os direitos fundamentais.
O inciso III traz a funo de promover o inqurito civil e a ao civil pblica,
para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros
interesses difusos e coletivos. Neste ponto, importante lembrar que a jurisprudn-
cia pacfica do STJ acolhe tal possibilidade e a jurisprudncia do STF segue igual
sentido (INF. 538/2009).
Outras funes importantes:
IV - promover a ao de inconstitucionalidade ou representao para fins de
interveno da Unio e dos Estados, nos casos previstos nesta Constituio;
V - defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indgenas;
Direito Constitucional 229

VI - expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua compe-


tncia, requisitando informaes e documentos para instru-los, na forma da lei
complementar respectiva;
VII - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei comple-
mentar mencionada no artigo anterior;
VIII - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial,
indicados os fundamentos jurdicos de suas manifestaes processuais (o Minis-
trio Pblico pode requisitar investigaes ou inquritos policiais, cabendo-lhe a
responsabilidade por seus atos processuais).
IX - exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis
com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representao judicial e a consultoria
jurdica de entidades pblicas (ao membro do Ministrio Pblico, como ao juiz,
vedado atuar fora dos limites de sua designao).
As funes institucionais do Ministrio Pblico descritas at aqui constituem
rol meramente exemplificativo.

Exerccio
20. (MPE-MS) Ressalvado o magistrio, ao membro do Ministrio Pblico, ainda
que em disponibilidade, vedado o exerccio de qualquer outra funo
pblica.
21. (MPDFT) Ao membro do Ministrio Pblico vedado o exerccio da atividade
poltico-partidria e a advocacia, independente do tempo de afastamento
do cargo, por aposentadoria ou exonerao.
22. (MPE-SE) A Emenda Constitucional n. o 45/2004 (Reforma do Judicirio)
imps nova vedao aos membros do MP, para quando se afastem do car-
go, por aposentadoria ou exonerao: ficaro impedidos por dois anos de
exercer a advocacia no juzo ou tribunal perante o qual oficiavam.

8. Ministrio Pblico: nomeao dos


procuradores gerais
O Procurador Geral da Repblica ser indicado pelo Presidente da Repblica den-
tre os integrantes da carreira do MPU. Dever ter mais de 35 anos, mas no h
idade mxima.
O indicado passar por uma sabatina do Senado, e, tendo a aprovao desta
Casa, por maioria absoluta, o Presidente o nomear. O mandato de 2 anos,
permitidas recondues sucessivas.
230 Direito Constitucional

No mbito estadual, o procurador de justia ser nomeado pelo governador do


estado. O Poder Legislativo no atua nesta nomeao, mas atuar na destituio.
A destituio do Procurador-Geral da Repblica, por iniciativa do Presidente da
Repblica, dever ser precedida de autorizao da maioria absoluta do Senado
Federal.
O Procurador Geral do Trabalho e o Procurador Geral da justia Militar so
nomeados pelo Procurador Geral da Repblica, dentre membros da Instituio,
com mais de 35 anos de idade e de 5 anos na carreira, integrante de lista trplice
escolhida pelo Colgio de Procuradores.
O mandato ser de 2 anos, admitida uma nica reconduo. A exonerao,
antes do termino do mandato, dever proposta ao Procurador Geral da Repblica
pelo Conselho Superior, mediante deliberao obtida com base em voto secreto
de 2/3 de seus integrantes.

Exerccio
23. (TRT - 3 Regio) Sobre as funes institucionais do Ministrio Pblico incor-
reto afirmar:
a) Defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indge-
nas, inclusive atravs de Promotor de Justia ad hoc.
b) Promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei.
c) Promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do
patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses
difusos e coletivos.
d) Expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua com-
petncia, requisitando informaes e documentos para instru-los, na
forma da lei complementar respectiva.
e) Exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei comple-
mentar.
24. (TRT 6 Regio) 24) Nos termos da Constituio da Repblica, o Procurador-
Geral da Repblica.
a) nomeia os Procuradores-Gerais dos Ministrios Pblicos dos Estados e o
do Distrito Federal e Territrios, a partir de lista trplice formada dentre
integrantes das carreiras respectivas, na forma da lei.
b) deve ser escolhido dentre membros da carreira, com mais de trinta e
cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade, para um mandato de
trs anos, permitida a reconduo.
Direito Constitucional 231

c) nomeado pelo Presidente da Repblica, aps arguio pblica e apro-


vao, por voto secreto, da maioria absoluta dos membros do Congres-
so Nacional.
d) pode ser destitudo, antes do trmino de seu mandato, por iniciativa do
Presidente da Repblica, mediante aprovao prvia da maioria absolu-
ta dos membros do Senado Federal.
e) exerce a chefia do Ministrio Pblico da Unio, que compreende o Mi-
nistrio Pblico Federal, o Ministrio Pblico do Trabalho, o Ministrio
Pblico Militar, o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios e os
Ministrios Pblicos dos Estados.
25. (MPE/MT Segundo a Constituio Federal de 1988, antes do final do seu
mandato, o Procurador Geral da Repblica pode ser destitudo pelo Presi-
dente da Repblica. Para que isso ocorra, o Senado Federal precisa emitir
autorizao
a) por maioria simples.
b) por maioria de dois teros de seus componentes.
c) por maioria de trs quintos de seus componentes.
d) por maioria absoluta.
e) por maioria de trs quartos de seus integrantes.
26. (FCC - MPE/SE) O Procurador-Geral do Trabalho nomeado pelo Presidente
da Repblica, dentre integrantes da instituio, com mais de trinta e cinco
anos de idade, constantes de lista trplice escolhida mediante voto plurino-
minal, facultativo e secreto, pelo Colgio de Procuradores, para um mandato
de dois anos, permitida uma reconduo.

9. Ministrio Pblico: nomeao e destituio


dos membros. Conselho Nacional do
Ministrio Pblico
O Procurador Geral de Justia nomeado pelo chefe do executivo, dentre lista
trplice elaborada pelo respectivo MP, dentre integrantes da carreira.
Concorrero a lista trplice os membros do MP do DF com mais de 5 anos de
exerccio nas funes da carreira e que no tenham sofrido, nos ltimos 4 anos,
qualquer condenao definitiva ou no estejam respondendo a processo penal
ou administrativo.
O mandato ser de 2 anos, admitida uma nica reconduo. O Procurador-
232 Direito Constitucional

Geral poder ser destitudo, antes do trmino do mandato, por deliberao da


maioria absoluta do Senado Federal, mediante representao do Presidente da
Republica.
Observe os quadros abaixo, com o resumo dos procedimentos de nomeao
e destituio dos membros do Ministrio Pblico:
Nomeao dos Membros do Ministrio Pblico
Cargo Lista Trplice elaborada pelo Quem nomeia
Procurador Geral da Presidente da Repblica
Repblica mediante aprovao do SF
(maioria absoluta)
Procurador Geral de Justia Ministrio Pblico dos Governo do Estado
dos Estados Estados
Procurador Geral de Justia Colgio de Procuradores e Presidente da Repblica
do DF e Territrios Promotores de Justia
Procurador Geral do Trabalho Colgio de Procuradores Procurador Geral da
Repblica
Procurador Geral da justia Colgio de Procuradores Procurador Geral da
Militar Repblica

Destituio dos Membros do Ministrio Pblico


Cargo Deliberao Iniciativa
Procurador Geral da Maioria absoluta do Senado Presidente da Repblica)
Repblica Federal (voto secreto)

Procurador Geral de Justia Maioria absoluta da Definido na Lei Orgnica do


dos Estados Assembleia Legislativa MPE de cada Estado
Procurador Geral de Justia Maioria absoluta do Senado Presidente da Repblica
do DF e Territrios Federal (voto secreto)
Procurador Geral do Trabalho 2/3 Conselho Superior Procurador Geral da
Repblica
Procurador Geral da justia 2/3 Conselho Superior Procurador Geral da
Militar Repblica

O Conselho Nacional do Ministrio Pblico possui 14 membros, todos nomea-


dos pelo Presidente da Repblica aps aprovao por maioria absoluta do Senado
Federal, admitida uma reconduo:
1 Procurador Geral da Repblica
4 membros do MPU (MPF, MPT, MPM, MPDFT)
Direito Constitucional 233

3 membros do MPE
2 juzes (1 indicado pelo STJ, 1 indicado pelo STF)
2 advogados indicados pelo CFOAB
2 cidados (1 indicado pela Cmara e 1 indicado pelo Senado)
O Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil no
integrante, mas apenas oficiar junto ao CNMP.
O CNMP rgo de controle interno do Ministrio Pblico (porque fiscaliza
a prpria instituio) e exerce fiscalizao contbil, financeira, oramentria e
administrativa.
Quanto s atribuies do Conselho esto dispostas no art. 130 - A, 2 da CF,
cuja leitura recomendamos.

Exerccio
27. (MPE/SP) garantia institucional dos Ministrios Pblicos estaduais, visando
a sua independncia de atuao, o modo de nomeao e destituio do
Procurador-Geral de Justia, que ser nomeado
a) pelo Chefe do Poder Executivo, a partir de escolha em lista trplice com-
posta por integrantes da carreira, na forma da lei respectiva, para man-
dato de dois anos, permitidas recondues sucessivas, e que somente
poder ser destitudo por deliberao da maioria absoluta do Poder
Legislativo, na forma da lei complementar respectiva.
b) livremente pelo Chefe do Poder Executivo, dentre integrantes da car-
reira, para mandato de dois anos, permitida uma reconduo e que
somente poder ser destitudo por deliberao da maioria absoluta do
Poder Legislativo, na forma da lei complementar respectiva.
c) pelo Chefe do Poder Executivo, a partir de escolha em lista trplice com-
posta por integrantes da carreira, na forma da lei respectiva, para man-
dato de dois anos, permitida uma reconduo, e que somente poder
ser destitudo por deliberao da maioria absoluta do Poder Legislativo,
na forma da lei complementar respectiva.
d) livremente pelo Chefe do Poder Executivo, dentre integrantes da car-
reira, para mandato de dois anos, permitidas recondues sucessivas, e
que somente poder ser destitudo por deliberao de 3/5 (trs quintos)
do Poder Legislativo, na forma da lei complementar respectiva.
e) pelo Chefe do Poder Executivo, a partir de escolha em lista trplice com-
234 Direito Constitucional

posta por integrantes da carreira, na forma da lei respectiva, para man-


dato de dois anos, permitida uma reconduo, e que somente poder
ser destitudo por deliberao de 3/5 (trs quintos) do Poder Legislativo,
na forma da lei complementar
28. (Cespe - TRF 5 Regio) obrigatria a participao do Poder Legislativo
estadual no procedimento de escolha e nomeao do procurador-geral de
justia de estado-membro, assim como obrigatria a participao do Se-
nado Federal no procedimento de escolha e nomeao do procurador-geral
da Repblica.
29. (MPE/SC) No exerccio de sua competncia constitucional e correicional da
instituio, o Conselho Nacional do Ministrio Pbico pode avocar proces-
sos disciplinares em curso em quaisquer unidades do Ministrio Pblico Bra-
sileiro.
30. (MPE/PR) Considerando o rol de competncias do Conselho Nacional do
Ministrio Pblico expressamente previstas na Constituio Federal, assinale
a alternativa incorreta:
a) Avocar processos disciplinares ainda em curso perante as Corregedorias
dos Ministrios Pblicos dos Estados;
b) Rever, de ofcio ou mediante provocao, processos disciplinares de
membros do Ministrio Pblico julgados h menos de um ano, no
apenas para o controle formal da legalidade, mas para decidir o mrito
do processo disciplinar de forma diversa;
c) Determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com sub-
sdios proporcionais ao tempo de servio, bem como aplicar a pena de
cassao da aposentadoria ou de disponibilidade, desde que ouvido o
Conselho Superior do Ministrio Pblico respectivo e assegurada ampla
defesa.
d) Zelar pela autonomia funcional e administrativa do Ministrio Pblico,
podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia,
ou recomendar providncias;
e) Zelar pela observncia dos princpios constitucionais da administrao
pblica e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos
atos administrativos praticados por membros ou rgos do Ministrio
Pblico da Unio e dos Estados, podendo desconstitu-los, rev-los ou
fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato
cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia dos Tribunais de
Direito Constitucional 235

Contas.

10. Ministrio Pblico junto ao Tribunal de


Contas.
Advocacia Pblica

Apenas para finalizar o assunto da aula anterior, cumpre salientar que o Correge-
dor Nacional do Ministrio Pblico ser escolhido entre os membros do MP, em
votao secreta, e no ser permitida a sua reconduo no cargo.

Sobre o MP junto ao Tribunal de Contas, importa verificarmos a atual diver-


gncia doutrinria.
Majoritariamente, entende-se que existem 3 Ministrio Pblicos: o MPE, o
MPU e o MP especial. Porm, j houve posicionamento no sentido de que o MP
junto ao Tribunal de Contas no integra o MP.
Veja-se o dispositivo constitucional acerca do tema:
Art. 130. Aos membros do Ministrio Pblico junto aos Tribunais de Contas
aplicam-se as disposies desta seo pertinentes a direitos, vedaes e forma de
investidura.

Finalizando o estudo do Ministrio Pblico, segue o quadro com as prerroga-


tivas de foro dos membros da instituio:

Cargo Foro
Membros do Conselho Nacional do Crimes de Responsabilidade SENA-
Ministrio Pblico DO FEDERAL
Crimes Comuns seu respectivo foro
Membros do Ministrio Pblico da Superior Tribunal de Justia
Unio que atuam perante Tribunais *
(crimes de responsabilidade e comum)
Membros dos Ministrios Pblicos dos Superior Tribunal de Justia
Estados que atuam perante Tribunais
(crimes de responsabilidade e comum)
236 Direito Constitucional

Membros do Ministrio Pblico da Tribunal Regional Federal


Unio que atuam perante juzos de
primeiro grau **(crimes de responsa-
bilidade e comum)
Membros dos Ministrios Pblicos dos Tribunal de Justia
Estados que atuam perante juzos de
primeiro grau (crimes de responsabili-
dade e comum)
* TJDFT, TM, TST
**Juiz federal, juiz de direito, juiz do trabalho, juiz militar.

Advocacia Pblica
A primeira espcie de Advocacia Pblica a Advocacia Geral da Unio,
que formada por advogados, procuradores federais e procuradores da Fazenda
Nacional.
Trata-se de rgo que representa a Unio, direta e indiretamente, no mbito
de qualquer de seus poderes (Executivo, Legislativo e Judicirio). Tambm tem
como funo prestar as atividades de consultoria e assessoramento jurdico do
Poder Executivo, nos termos de complementar.
O chefe da Advocacia Pblica o Advogado Geral da Unio, escolhido pelo
Presidente da Repblica (sem sabatina pelo Senado), mas o ingresso nas classes
iniciais das carreiras faz-se mediante concurso pblico de provas e ttulos.
Na execuo de dvida ativa a representao da Unio caber Procuradoria
Geral da Fazenda Nacional.

Exerccio
31. (TJ-GO) O Ministrio Pblico abrange o Ministrio Pblico junto a Tribunal
de Contas.
32. (FGV - TJ/AM) Junto ao Tribunal de Contas da Unio atua um Ministrio P-
blico especializado, com membros nomeados pelo Presidente da Repblica
aps concurso pblico especfico de provas e ttulos, dotado de fisionomia
institucional prpria, submetido exclusivamente ao Procurador-Geral da Re-
pblica.
33. (cespe - MPE/AC) 33) De acordo com as normas constitucionais e o enten-
dimento doutrinrio e jurisprudencial referentes ao MP, assinale a opo
Direito Constitucional 237

correta.
a) Compete ao Conselho Nacional do MP o controle da atuao admi-
nistrativa, financeira e da independncia funcional dos membros do
MP, competindo-lhe, entre outras atribuies, a reviso, de ofcio ou
mediante provocao, de processos disciplinares de membros do MPE
julgados h menos de um ano.
b) Cabe ao STF dirimir conflito negativo de atribuies entre o MPF e o
MPE, quando no configurado virtual conflito de jurisdio que, por
fora da CF, seja da competncia do STJ.
c) Desde que previsto em lei estadual, o membro do MPE pode atuar
como procurador do MP junto ao tribunal de contas estadual.
d) Em decorrncia do princpio da simetria, obrigatria a aprovao, pela
assembleia legislativa, de indicado pelo governador, em lista trplice, ao
cargo de procurador-geral de justia.
e) Por caber privativamente ao procurador-geral da Repblica o exerccio
das funes do MP junto ao STF, os membros do MPE no podem pro-
por, de forma autnoma, reclamao perante a suprema corte
34. (MPDFT) Com relao ao Ministrio Pblico, assinale a opo INCORRETA:
a) No tem, entre suas atribuies, legitimidade para aforar ao civil p-
blica com o fim de impugnar a cobrana e pleitear a restituio de IPTU
pago indevidamente.
b) O Ministrio Pblico estadual no tem competncia para ajuizar recla-
mao perante o Supremo Tribunal Federal. A instituio se faz repre-
sentar, nessa circunstncia, pelo Procurador-Geral da Repblica.
c) Apesar de o Ministrio Pblico ser uno, possvel a ocorrncia de con-
flito positivo e negativo de atribuies entre o Ministrio Pblico Federal
e o Ministrio Pblico estadual, solucionvel pelo Supremo Tribunal Fe-
deral.
d) O Procurador-Geral da Repblica destituvel por iniciativa do Presiden-
te da Repblica, desde que haja autorizao concedida pela maioria
absoluta do Senado Federal.
e) interditado lei ordinria regular a destituio dos Procuradores-Ge-
rais dos Estados e do Distrito Federal.
35. (TRT - 2 Regio) a instituio que, diretamente ou no, representa a
Unio, judicial ou extrajudicialmente, cabendo-lhe, nos termos de lei ordi-
nria que dispuser sobre sua organizao e funcionamento, as atividades de
238 Direito Constitucional

consultoria e assessoramento jurdico do Poder Executivo

11. Representao Judicial dos Estados e DF.


Advocacia Privada

Nas classes iniciais da Advocacia Geral da Unio, os membros tero estabilidade(e


no vitaliciedade).
O Advogado Geral da Unio ter status de Ministro de Estado. o chefe da
AGU, nomeador livremente pelo Presidente da Repblica entre cidados maiores
de 35 anos, de notvel saber jurdico e reputao ilibada. Atuar no controle
abstrato de constitucionalidade, mas observe que como a sua atuao ser pela
constitucionalidade, no atuar, portanto, na Ao Declaratria de Constitucio-
nalidade e nem na Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso.

A Procuradoria Geral dos Estados e do DF tem a funo de representar os


Estados e DF, judicial e extrajudicialmente. O chefe o Procurador Geral do Es-
tado, que escolhido pelo Governador dentre membros integrantes da carreira.
O Ingresso nas classes iniciais das carreiras faz-se mediante concurso pblico de
provas e ttulos, e aos procuradores assegurada estabilidade aps 3 anos de
efetivo exerccio, mediante avaliao de desempenho.

Advocacia Privada

De acordo com o art. 133 da CF, o advogado indispensvel administrao


da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profis-
so, nos limites da lei.
Assim, so princpios que orientam a advocacia privada:
a) indispensabilidade do advogado: trata-se de princpio com carter relativo,
pois fica excepcionado nos habeas corpus e nas atuaes nos juizados
especiais;
b) imunidade do advogado: tambm relativa, de acordo com a Lei 8.906/94
(Estatuto da OAB).

Abaixo, verificamos um quadro onde constam os integrantes da Advocacia


Pblica e a possibilidade ou no do exerccio da advocacia fora das suas atribui-
es institucionais.
Direito Constitucional 239

Advogados Pblicos Podem exercer Fundamento legal


advocacia fora
das atribuies
institucionais?
Advogados da Unio NO art. 28, I, da LC n. 73/93
Procuradores da Fazenda NO arts. 2., 5., e 28, I,
Nacional So considerados mem- da LC n. 73/93
bros da Advocacia-Geral
da Unio
Procuradores NO arts. 2., 3., 17 e 28,
Federais So advogados pblicos I, da LC n. 73/93
vinculados Advocacia- art. 38, 1., I, da
Geral da Unio MP n. 2.229-43, de
06.09.2001
Procuradores do Banco NO arts. 2., 3., 17 e 28,
Central do Brasil So advogados pblicos I, da LC n. 73/93
vinculados Advocacia- art. 17-A, I, da Lei n.
Geral da Unio 9.650/98
Procuradores dos Esta- DEPENDE A definio fica ao
dos No havendo proibio, encargo das Consti-
podero advogar tuies Estaduais e leis
orgnicas
Procuradores do DF SIM No h vedao, na Lei
Orgnica do DF, e na LC
n. 395/2001
Procuradores de Munic- DEPENDE A definio fica ao
pios No havendo proibio, encargo das Consti-
podero advogar tuies Estaduais e leis
orgnicas.

Defensoria Pblica
A fundamentao legal da Defensoria Pblica est na CRF, art. 5 167, LXXIV:
o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem
insuficincia de recursos.
A Defensoria Pblica pode atuar em prol da pessoa fsica ou da pessoa jur-
dica.
Em 2014, a Emenda Constitucional n 80 modificou o texto do art. 134, sen-
do de suma importncia a leitura atenta do novo dispositivo:
240 Direito Constitucional

Art. 134. A Defensoria Pblica instituio permanente, essencial funo


jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe, como expresso e instrumento do regi-
me democrtico, fundamentalmente, a orientao jurdica, a promoo dos di-
reitos humanos e a defesa, em todos os graus, judicial e extrajudicial, dos direitos
individuais e coletivos, de forma integral e gratuita, aos necessitados, na forma
doinciso LXXIV do art. 5 desta Constituio Federal.

Exerccio
36. (MPE/TO) A Advocacia-Geral da Unio instituio que representa a Unio,
em juzo e fora dele, e presta consultoria jurdica e assessoramento ao Poder
Executivo e ao Poder Legislativo.
37. (TRT - 2 Regio) A Advocacia Geral da Unio a instituio que tem como
chefe o Advogado-Geral da Unio, nomeado pelo Presidente da Repblica,
depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal.
38. (TRT - 24 Regio) O Advogado-Geral da Unio
a) de livre nomeao pelo Presidente da Repblica dentre cidados
maiores de trinta anos, de notvel saber jurdico e reputao ilibada.
b) tem o dever constitucional de, citado previamente pelo Supremo Tri-
bunal Federal, defender o ato ou texto normativo que constitua objeto
de demanda promovida em sede de controle abstrato de constitucio-
nalidade, inclusive nos casos em que seja indispensvel sustentar tese
jurdica contrria ao entendimento jurisprudencial j consolidado pelo
Supremo Tribunal Federal no sentido da inconstitucionalidade.
c) no tem o dever constitucional de, citado previamente pelo Supremo
Tribunal Federal, defender o ato ou texto normativo que constitua ob-
jeto de demanda promovida em sede de ao declaratria de constitu-
cionalidade ou de ao direta de inconstitucionalidade por omisso.
d) , consoante o texto constitucional, processado e julgado perante o
Senado Federal nos crimes de responsabilidade, desde que guardem
conexo com crimes de mesma natureza imputados ao Presidente ou
Vice-Presidente da Repblica.
e) na defesa dos interesses da Unio, atua como dominus litis nos confli-
tos federativos submetidos ao Supremo Tribunal Federal mediante re-
presentao de interveno federal.
39. (TRT - 2 Regio) Ingresso nas classes iniciais das carreiras da Advocacia P-
blica far-se- mediante concurso pblico de provas e ttulos, ou por nomea-
Direito Constitucional 241

o do Advogado-Geral da Unio, dentre os cidados maiores de 35 (trinta


e cinco anos), de notvel saber jurdico e reputao ilibada.
40. (TRT - 2 Regio) A representao da Unio, na execuo da dvida ativa de
natureza tributria, cabe Defensoria Pblica da Fazenda Nacional.
41. (TRT - 2 Regio) Aos Procuradores dos Estados e do Distrito Federal asse-
gurada estabilidade aps 3 (trs) anos de efetivo exerccio, mediante avalia-
o de desempenho perante os rgos prprios, aps relatrio circunstan-
ciado das corregedorias.
42. (Cespe - TRF 1 Regio) Segundo o STF, o advogado privado deve comprovar
efetiva habilitao profissional, demonstrando a regularidade de sua inscri-
o na Ordem dos Advogados do Brasil, sob pena de inexistncia dos atos
processuais praticados.

12. Defensoria Pblica


O ingresso na Defensoria Pblica se d por concurso de provas e ttulos, e o de-
fensor aprovado e nomeado ter garantida a sua inamovibilidade, mas no ter
as garantias da vitaliciedade e reduo de subsdios.
A instituio divide-se em:
- Defensoria Pblica da Unio;
- Defensoria Pblica do DF e Territrios;
- Defensoria Pblica dos Estados.
A organizao de todas feita por meio de lei complementar.
O art. 24 da CF determina que competncia concorrente da Unio, Estados
e DF legislar sobre a assistncia jurdica e Defensoria Pblica, e a lei, conforme
dito, deve ser complementar.
A Defensoria Pblica tem autonomia funcional e administrativa (poder pro-
por a sua lei oramentria).
So princpios institucionais da Defensoria Pblica a unidade, a indivisibilidade
e a independncia funcional, aplicando-se tambm, no que couber, o disposto no
art. 93 (Estatuto da Magistratura) e no inciso II do art. 96 (autonomia administra-
tiva) da Constituio Federal.
A Defensoria Pblica da Unio no tem exclusividade de atuao no STJ, po-
dendo as Defensorias Estaduais tambm atuar neste tribunal ( HC 92399, Rela-
tor(a): Min. AYRES BRITTO, Primeira Turma, julgado em 29/06/2010, DJe-159
DIVULG 26-08-2010 PUBLIC 27-08-2010).
242 Direito Constitucional

Exerccio
43. (Cespe - MPE/TO) A DPU regulamentada por lei complementar, e as DPs
estaduais, assegurada a autonomia funcional e administrativa, so regula-
mentadas por lei ordinria prpria de cada estado da Federao, cabendo
ao Poder Executivo estadual elaborar a proposta oramentria da institui-
o.
44. (Cespe - TJ/AM) Consoante ao disposto na legislao e na jurisprudncia,
assinale a opo correta no que concerne s funes essenciais justia.
A defensoria pblica no pode prestar assistncia judiciria a servidor pbli-
co processado, civil ou penalmente, por ato praticado em razo do exerccio
regular de suas funes.
45. (TRF - 2 Regio) As defensorias pblicas estaduais dispem de autonomia
funcional e administrativa, mas, sendo rgos do Poder Executivo, cabe ao
governador de estado a iniciativa de sua proposta oramentria dentro dos
limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias
46. (Cespe - TRF 2 Regio) Cabe DP a orientao jurdica e a defesa dos ne-
cessitados em todos os graus de jurisdio, no tendo a DPU exclusividade
para atuao perante o STJ, pois as DPEs tm legitimidade para interpor
recursos nos tribunais superiores.
47. (TJ/SC) Sobre as chamadas funes essenciais justia correto afirmar:
a) Que o advogado indispensvel administrao da justia, sendo in-
violvel por todos os seus atos e manifestaes, no limite da lei.
b) Que Defensoria Pblica cumpre promover a orientao jurdica e a
defesa dos direitos dos que a ela recorrerem.
c) Que a proposta oramentria do Ministrio Pblico elaborada pelo
Poder Executivo, observados os parmetros da legislao de regncia.
d) Que elas so exercidas pelo Ministrio Pblico, Advocacia Pblica, Ad-
vocacia e Defensoria Pblica.
e) Que compete ao Conselho Nacional da Justia zelar pela autonomia
funcional, administrativa e financeira do Ministrio Pblico.
Captulo 17
Controle de
Constitucionalidade

1. Introduo ao Controle de
Constitucionalidade

O controle de constitucionalidade consiste na verificao imediata de compatibi-


lidade vertical; nessa hiptese, h uma relao normativa direta e imediata entre
uma norma suprema e uma norma inferior.
J um conceito lato sensu para o controle de constitucionalidade pode ser
dado como um sistema de imunizao do texto da Constituio, visto que, a CF
pode estar sujeita a certas ingerncias que devem ser sanadas.
Segundo o autor italiano Mauro Cappelletti que definiu as bases tericas so-
bre o controle de constitucionalidade contempornea preciso distinguir o con-
trole de constitucionalidade e o controle de legalidade.
Dessa forma, partindo-se da Constituio, que a mais genrica e abstrata
norma at que se possa chegar lei mais concreta, como um decreto ou portaria
at a mais especfica, como o caso da ordem de servio.
Para Mauro Cappelletti, s se pode falar em controle de constitucionalidade
at a primeira norma abaixo da Constituio, pois ela que mantm relao
direta e imediata.
Para os demais casos, a hiptese prevista o chamado controle de legalidade,
j que as demais normas, embora at mantenham alguma relao com o ordena-
mento constitucional, isso se d de forma indireta e mediata.
A presente distino entre controle de constitucionalidade e legalidade tem
importncia terica do ponto de vista de que o controle de constitucionalidade
matria especfica de Direito Constitucional e o controle de legalidade matria
de Direito Administrativo.
244 Direito Constitucional

Agora do ponto de vista prtico o controle de constitucionalidade tem me-


canismos processuais especficos, como o caso da ao direta de inconstitucio-
nalidade.
J o controle de legalidade no tem instrumento processual prprio e espec-
fico para que ocorra esse controle, sendo utilizados alguns remdios constitucio-
nais, principalmente, o mandado de segurana e a ao popular.
Segundo o autor brasileiro Valrio Mazzuoli, o controle de convencionalidade
surge a partir da ideia tomada pelo STF com a Smula Vinculante n 25, de que
os tratados internacionais sobre direitos humanos aprovados pelo Brasil teriam
status de supralegalidade.
Dessa forma, quanto ao seu status, esses tratados seriam considerados supe-
riores legislao e inferiores Constituio.

2. Controle de Constitucionalidade Cabimento


Elementos Parmetro

O parmetro no controle de constitucionalidade representa a norma em relao


qual o controle realizado, em regra, o parmetro a prpria Constituio em
vigor.
O objeto, por sua vez, representa a norma legal sobre a qual o controle de
constitucionalidade feito; a Constituio diz que objeto pode ser chamado
de lei ou ato normativo, conforme art. 102, I, a, da CF.
A doutrina e a jurisprudncia so unssonas no sentido de que lei deve ser
entendida como ato formalmente legislativo, ou seja, ato produzido pelo Poder
Legislativo no exerccio tpico da funo legislativa.
J ato normativo configura lei em sentido material, devendo ser entendido
como ato materialmente legislativo, ou seja, ato produzido pelo Poder Executivo
ou Poder Judicirio, no exerccio atpico de funo legislativa.
Nesse sentido, a Medida Provisria pode ser um exemplo de ato normativo
produzido pelo Poder Executivo e o Regimento Interno dos Tribunais de ato nor-
mativo produzido pelo Poder Judicirio.
Em regra, a vigncia da Constituio um pressuposto inafastvel para que
o controle de constitucionalidade ocorra, porm, admite-se exceo permitindo
que esse controle tenha como parmetro Constituio revogada.
Para que essa hiptese ocorra necessrio o preenchimento de trs requisi-
tos, sendo o controle de constitucionalidade incidental tambm conhecido como
concreto ou pela via de exceo, sendo aquele que pode ser deflagrado desde a
primeira instncia.
Direito Constitucional 245

Como segundo requisito, esse controle incidental deve ter sido instaurado
antes da promulgao da Constituio, ou seja, a ao deve ter sido proposta at
no mximo dia 04 de outubro de 1988.
Por fim, o julgamento dessa ao deve ainda estar pendente, no tendo a
causa sido definitivamente julgada, tornando o cabimento do controle de consti-
tucionalidade incidental uma hiptese cada vez mais rara.

3. Controle de Constitucionalidade Objeto


Smula Vinculante

O professor Fabio Soares sustenta que a smula vinculante pode ser objeto de
controle de constitucionalidade, visto que ela pode ser considerada um ato nor-
mativo.
Esse entendimento se apoia na prpria Constituio ao facultar a possibili-
dade de realizao de controle de constitucionalidade em lei ou ato normativo.
O professor Jos Ramos Tavares possui entendimento em sentido contrrio,
vedando essa possibilidade do controle de constitucionalidade, pois para este
autor a smula vinculante no ato normativo.
O autor entende que deve prevalecer o princpio da especialidade e por este
critrio haver uma norma mais especfica que deve se aplicar ao caso.
Segundo o art. 103-A, 2, da CF, sem prejuzo do que vier a ser estabelecido
em lei para a aprovao, reviso ou cancelamento de smula vinculante poder
ser provocada por aqueles que podem propor a ao direta de inconstituciona-
lidade.
Isso quer dizer que, os legitimados ativos de uma ao direta de inconstitucio-
nalidade tambm poderiam requerer a produo sumular, compreendendo, alm
da edio de uma smula vinculante, tambm a sua reviso e cancelamento.
No caso em tela, o autor entende que no se aplica o controle de constitucio-
nalidade para smula vinculante, j que seria o caso de se pedir ao STF que revise
ou cancele a smula por ele editada.
Nesse contexto, uma questo a ser enfrentada em prova seria justamente
sobre a possibilidade de smula vinculante ser objeto de controle de constitucio-
nalidade, devendo ser consideradas as duas correntes ora destacadas.
Vale frisar que o critrio acrescentado pelo art. 103-A, 2 considerado pelo
STF como a melhor maneira de soluo apresentada, no por considerar que a
smula vinculante no represente um ato normativo, mas por prevalecer o critrio
da especialidade.
246 Direito Constitucional

4. Inconstitucionalidade Origem do Vcio


Inconstitucionalidade Formal e Material
Usurpao de Iniciativa Reservada

A inconstitucionalidade significa uma incompatibilidade entre uma norma legal


e uma norma constitucional, que em termos tcnicos significa uma invalidade.
A primeira classificao para determinar a inconstitucionalidade tem relao
com a origem do vcio, ou seja, se formal ou material.
A formalidade diz respeito aos critrios correspondentes como, produzido por
rgo competente, procedimento adequado previsto em lei e contedo norma-
tivo compatvel.
Assim, a inconstitucionalidade formal se dar quando a norma advier de
rgo incompetente e/ou de procedimento inadequado, por exemplo, medida
provisria editada pelo Congresso Nacional ou lei complementar aprovada por
maioria de votos simples.
Se ao contrrio, o vcio est no contedo normativo que contraria a Consti-
tuio, a hiptese ser de inconstitucionalidade do tipo material, quanto sua
substncia.
Um dos casos mais complexos atualmente que diz respeito inconstitucionali-
dade formal chamado de usurpao de iniciativa reservada, que representa um
caso que recai sobre o procedimento inadequado.
J o caso mais perguntado em provas sobre inconstitucionalidade material o
caso da inconstitucionalidade por violao do princpio da proporcionalidade ou
por desproporcionalidade.
Por ora vale destacar a hiptese de inconstitucionalidade formal por usurpa-
o de iniciativa reservada, pois em algumas situaes a Constituio reservou a
iniciativa legislativa para algumas autoridades e rgos.
Dessa forma, um projeto de lei de iniciativa reservada ao Presidente da Rep-
blica no pode ser oferecido pelo Senador da Repblica, o que caracteriza que a
inconstitucionalidade recai sobre o primeiro ato, que faz parte do procedimento
legislativo que se revelou inadequado.
A partir desse momento, a inconstitucionalidade formal por procedimento
pode ser declarada diante da usurpao de iniciativa reservada.
Se esse projeto mesmo viciado na sua origem tramitasse pela Casa e viesse a
ser aprovado e sancionado pelo Presidente, conforme a Smula n 5, o ato seria
convalido, mas a referida Smula est cancelada.
Prevalece o entendimento de que a sano presidencial no tem efeito conva-
lidatrio e, nesse sentido, ato inconstitucional ato nulo.
Direito Constitucional 247

5. Princpio da Proporcionalidade

O mais difcil caso de identificao de inconstitucionalidade material a viola-


o ao princpio da proporcionalidade, porque a identificao dos motivos da
inconstitucionalidade bastante complexo. No h afronta direta CF, e sim uma
afronta sutil a um vetor constitucional.
Inicialmente, preciso saber qual , atualmente, o conceito de princpio da
proporcionalidade.
De acordo com a doutrina alem, proporcionalidade gnero, do qual so
espcies adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito.
Primeiro, importa saber que o juzo de proporcionalidade sempre um juzo
de meios e fins. Ademais, as trs espcies citadas so cumulativas.
Adequao a demonstrao de que o meio escolhido adequado para o
fim almejado.
Exemplo: lei que probe o consumo de bebida alcolica em perodo de carna-
val, sob o argumento de que o consumo do lcool aumenta o contgio de doen-
as sexualmente transmissveis. O meio, neste caso, no se mostra adequado para
o fim desejado, portanto, a lei inconstitucional.
Exemplo: indstria que despeja resduos qumicos no rio, causando poluio
ambiental. Em ACP, prova pericial comprova que bastaria a instalao de filtros
para que no mais o rio fosse poludo. Contudo, por algum modo, a indstria
fechada por ato do poder pblico. O fechamento da indstria no o meio
necessrio para que a poluio cessasse, portanto, a norma inconstitucional.
Proporcionalidade em sentido estrito a aplicao prtica da ponderao: o
meio utilizado deve ser ponderado para o fim visado.
Exemplo: lei municipal estabelece que os monumentos pblicos sero cerca-
dos por cerca eltrica, que pode inclusive matar qualquer pessoa que pretenda es-
tragar o patrimnio. O meio escolhido (sacrifcio da lei humana) no ponderado
ao fim visado (proteo do patrimnio pblico), portanto, a lei inconstitucional.

6. Inconstitucionalidade por Ao e Omisso


Pressuposto da Omisso Constitucional
Requisitos da Omisso Inconstitucional
Inconstitucionalidade por Omisso Relativa

Veremos, agora, uma nova classificao do vcio denominado inconstitucionalida-


de. Com relao causa do vcio, dividem-se em inconstitucionalidade por ao
e inconstitucionalidade por omisso.
248 Direito Constitucional

Inconstitucionalidade por ao aquela que decorre de um comportamento


comissivo do Estado, que produziu uma norma legal contrria norma constitu-
cional. Inconstitucionalidade por omisso aquela que decorre de um compor-
tamento comissivo do Estado no campo do processo legislativo. O Estado deixa
de produzir uma norma legal quando a norma constitucional determinava esta
produo.
O pressuposto da omisso constitucional a existncia de norma constitu-
cional de eficcia limitada, porque esta depende de outra norma para se tornar
aplicvel ao caso concreto. Este tipo de norma impe um dever de legislar, e, por
isso, s nesta norma este vcio pode se materializar.
Os requisitos da omisso inconstitucional so dois:
inrcia de qualquer poder do Estado (no necessariamente do Legislativo):
existe um caso no Brasil, no qual pode haver inconstitucionalidade por
omisso sem que haja inrcia. Trata-se da chamada inconstitucionalidade
por omisso relativa ou por omisso atravs de ao. o caso de norma
legal que confere determinado benefcio que viola o princpio da igualda-
de. Este caso gera inconstitucionalidade por omisso por meio de ao: a
lei existe, mas ela beneficia apenas parte de uma categoria.
intervalo de tempo razovel: aqui, importa saber que a lacuna no de-
manda intervalo de tempo, e esta a principal diferena entre a lacuna
e a omisso inconstitucional. Outra distino que a lacuna deve ser su-
prida pelo intrprete, j a omisso inconstitucional suprida pelo Estado,
por mandado de injuno ou por ao direta de inconstitucionalidade por
omisso.
O art. 37, VII, o melhor exemplo de inconstitucionalidade por omisso (direi-
to de greve dos servidores pblicos): no h lei que regulamenta a greve, embora
a Constituio determine a regulamentao por lei.

7. Sistemas de Controle de Constitucionalidade


Momento do Exerccio do Controle
Controle Poltico Preventivo Controle
Judicial Repressivo

Estudaremos, agora, os sistemas de controle de constitucionalidade, inicialmente


estudando os sistemas em nvel de direito comparado.
Os critrios classificatrios dos sistemas de controle de constitucionalidade
so dois:
Direito Constitucional 249

1. Natureza do rgo: por este critrio, distingue-se o controle poltico do


controle judicial. Se o rgo que exerce o controle foi integrante do Poder
Judicirio, o controle ser judicial; se no for, o controle poltico.
2. Momento do exerccio do controle: temos aqui a distino entre controle
preventivo e repressivo. No se verifica mais qual o rgo que efetua o
controle, mas sim se o controle efetuado antes ou depois da aquisio de
vigncia de uma norma jurdica. Ser preventivo quando ocorrer antes da
vigncia por parte de uma norma jurdica (ser efetuado, portanto, sobre
proposta ou projeto); ser repressivo quando o controle for efetuado aps
a vigncia da norma jurdica ( um controle, portanto, efetuado sobre lei
ou sobre emenda).
No direito constitucional brasileiro, temos todos esses sistemas de controle:
poltico, judicial, preventivo e repressivo. Trata-se do mais complexo sistema de
controle de constitucionalidade do mundo, que parte de duas regras (que, ob-
viamente, comportam excees): o controle de constitucionalidade poltico pre-
ventivo e o controle de constitucionalidade judicial repressivo.
So exemplos destas regras o veto jurdico efetuado pelo Presidente da Re-
pblica (controle poltico preventivo) e tambm a competncia originria do STF
para julgamento de aes, direta de inconstitucionalidade ou direta de constitu-
cionalidade (controle judicial repressivo).

8. Controle de Constitucionalidade Poltico


Repressivo Medida Provisria Lei Delegada
Rejeio da Medida Provisria

Conforme vimos, o controle poltico costuma ser preventivo e o controle judicial


costuma ser repressivo. Contudo, h situaes em que a regra se inverte.
O nico caso de controle poltico repressivo o previsto no art. 49, V, que
contempla duas situaes.
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
V sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder
regulamentar ou dos limites de delegao legislativa.
A parte inicial do dispositivo refere-se ao chamado decreto regulamentar, e
remete ao art. 84, IV, parte final. Se o Presidente expedir um decreto que trata de
matria exorbitante dos limites da regulamentao da lei, o ato ser exorbitante,
e o Congresso poder sustar este decreto autnomo ou parte do decreto, naquilo
que exorbitar a regulamentao.
250 Direito Constitucional

A parte final do dispositivo relaciona-se com o art. 68, 2, da CF: o presiden-


te legisla em apenas duas situaes, quais sejam, MP e lei delegada. Elas so di-
ferentes entre si pela formalidade (MP informal, lei delegada formal). Quando
o Presidente recebe uma delegao, mas ultrapassa os limites desta delegao, o
Congresso poder sustar o ato, naquilo que for excessivo.
Alguns autores afirmam que o controle sobre Medida Provisria tambm
exemplo de controle de constitucionalidade poltico repressivo, mas no reco-
mendado utilizar-se deste exemplo em concursos pblicos.

9. Controle de Constitucionalidade Judicial


Preventivo Clusula Ptrea Legitimidade
Ativa Ad Causam Propositura Legislativa

Estudaremos, agora, o caso de controle judicial preventivo, que tambm exce-


o regra geral que vimos.
O STF admite a possibilidade de MS impetrado por membro do Congresso
Nacional contra proposta de emenda Constituio que viole clusula ptrea,
sob o argumento de que o impetrante titular do direito lquido e certo a no se
submeter a processo legislativo inconstitucional.
Quem efetua este controle o STF, e, portanto, controle judicial. Mas ocorre
pelo menos em relao proposta de Emenda Constitucional, por isso, preven-
tivo.
Esta ideia foi extrada da norma que determina a existncia das clusulas p-
treas (art. 60, 4): No ser objeto de deliberao a proposta de emenda
tendente a abolir (...)
O direito lquido e certo o de no deliberar, o ato coator a colocao
em pauta da proposta de emenda com aquele teor. Portanto, os requisitos do
MS esto presentes, e a finalidade que o impetrante busca o trancamento do
processo.
A legitimidade ativa neste caso restrita a deputado federal ou senador da re-
pblica, isoladamente ou em litisconsrcio. Estes so os nicos que tm o direito
de deliberar, sendo assim, esta legitimidade nunca poder ser estendida.
Esta a nica situao na qual o STF admite ingerncia dele durante o proces-
so legislativo para tranc-lo, porque uma clusula ptrea est em jogo. Todas as
demais questes devem ser resolvidas pelo prprio Congresso.
Direito Constitucional 251

Atualmente, o STF admitiu esta mesma situao para propostas legislativas


(projeto de lei), mas desde que haja situao idntica (MS impetrado por membro
do Congresso Nacional contra projeto de lei que viole clusula ptrea, sob o argu-
mento de que o impetrante titular do direito lquido e certo a no se submeter
a processo legislativo inconstitucional).

10. Mtodo de Controle Constitucional


Comparado Modo de Exerccio do Controle
Via de Exceo Via de Ao Direta Mtodo
Brasileiro

O rgo ser judicial repressivo.


Temos dois critrios:
a) Nmero de rgos judiciais:
* controle efetuado por qualquer rgo: controle difuso (mtodo americano)
* controle por alguns ou um determinado: controle concentrado (mtodo
austraco influncia de Kelsen).
b) Modo de exerccio do controle de constitucionalidade:
* Via de exceo: aquele no qual a questo constitucional levada como
causa de pedir, e no como pedido. Como fundamento jurdico da pretenso, e
no como a pretenso em si.
Exemplo: ao de repetio de indbito fundamentada na inconstitucionali-
dade de norma jurdica tributria. O pedido no a declarao de inconstitucio-
nalidade, e sim a repetio de indbito.
* Via de ao direta: aquela em que a declarao de inconstitucionalidade
a prpria pretenso.
Exemplo: Ao Direta de Inconstitucionalidade.
Mtodo no direito brasileiro:
Prefira a terminologia Controle dual ou paralelo (Andr Ramos Tavares).
Um controle atua ao lado do outro.
Evite mencionar que o controle ecltico, hbrido ou misto, porque isso d
ideia de mistura, sem a identidade prpria de um ou de outro controle.
252 Direito Constitucional

11. Mtodo Brasileiro de Controle de


Constitucionalidade Controle Concentrado
por Via de Ao Direta Concretizao
do Controle Abstrato Abstratizao do
Controle Concreto

O mtodo brasileiro de controle de constitucionalidade difuso instrumentaliza-


do pela via de exceo e o controle concentrado instrumentalizado pela via de
ao direta, dando ideia de dualidade ou paralelismo.
Quando a questo constitucional for de causa de pedir por meio de via de
exceo, qualquer rgo do Poder Judicirio poder process-la.
Quando a questo for de pedir, o rgo do poder judicirio ter competncia
para process-la e julg-la.
Ao direta de inconstitucionalidade s pode ser processada e julgada pelo
STF ou TJ, mediante controle concentrado.
No Brasil existe uma tendncia de hibridao. Lucio Pegoraro entende que h
dois modelos de hibridao: Controle Abstrato (concentrado pela via de ao
direta) e Controle Concreto (pela via de exceo). Embora distintos estes con-
troles reduzem o espao de diferena entre eles, a uma interpretao de dilogo
entre ambos, de tal maneira que um se aproxima do outro, ento, hibridao
colocada como gnero de reduo de espaos e aproximao de um controle ao
outro. Esse gnero se subdividiu em duas espcies: se o controle concreto se apro-
ximar em direo ao controle abstrato observa a Concretizao do Controle Abs-
trato (amicus curiae). Se for do controle abstrato para o controle concreto ser a
Abstrativizao do Controle Concreto (suspenso da execuo art. 52, X, CF).
A concretizao do controle abstrato aproximao do controle concreto em
direo ao abstrato, a qual a extenso ou aproveitamento de institutos do con-
trole abstrato para o controle concreto (Lei n 9.868/1999).

12. Abstrativizao do Controle Concreto

a extenso da fora normativa, prpria do controle abstrato, a julgamentos de


casos, prprios do controle concreto, sem a intermediao de outro Poder do
Estado. Extenso no sentido de alargamento e no de aproveitamento.
Foi recusada pelo STF a tese de que a suspenso da execuo de lei ou ato
normativo (art. 52, X, CF) pode ser instrumento para abstrativizao do controle
concreto.
Direito Constitucional 253

No caso de reclamao constitucional, o STF deu entendimento no sentido de


redefinir o papel dela e no caso de Mandado de Injuno quando o STF redefiniu
a deciso de mrito dada nele e aceitou a possibilidade do efeito ser maior do
que mero efeito inter partes, pois nesses dois casos tem havido intermediao de
qualquer Poder.
Importante ressaltar que em sistemas como o nosso a tendncia que haja a
hibridao do controle paralelo, ou seja, h uma tendncia de dilogo entre os
controles.

Exerccio
1. (Vunesp 2013 MP-ES) No sistema de controle de constitucionalidade
brasileiro, a possibilidade de atacar, por via judicial, proposta de emenda
constitucional, que viole clusula ptrea:
a) atribuda aos mesmos legitimados propositura das aes direta de
inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade.
b) da competncia do Procurador-Geral da Repblica em sede de ao
direta de inconstitucionalidade
c) reconhecida apenas em favor de parlamentar federal por meio de
mandado de segurana a ser ajuizado junto ao STF.
d) No admitida no direito ptrio, uma vez que no existe o controle
de constitucionalidade sobre projetos de emendas ainda no promul-
gadas.
e) admitida aos mesmos legitimados a aes de controle concentrado,
mas, nesse caso, por meio de Mandado de Segurana preventivo a ser
interposto no STF.

13. Controle Concreto Incidental Arguio


de Inconstitucionalidade Controle de
Constitucionalidade Coletivo

O controle de constitucionalidade concreto incidental apresenta trs espcies:


a) Controle de Constitucionalidade Coletivo;
b) Princpio da Reserva de Plenrio;
c) Suspenso de Execuo.
254 Direito Constitucional

cabvel a arguio de inconstitucionalidade no processo de conhecimento


(ao de repetio de dbito) e pode ser vista em todo e qualquer processo, por
exemplo, processo cautelar, processo de execuo, pois qualquer via admite esse
controle, mas menos provvel que se d fora de um processo de conhecimento,
mas no impossvel.
No caso de ao civil pblica, por ser ao coletiva, poderia se aproximar de
uma ao direta de inconstitucionalidade, portanto, poderia se cogitar se existe a
possibilidade de utilizar a arguio de inconstitucionalidade na ao civil pblica,
pois admissvel o controle de constitucionalidade coletivo.

14. Ao Civil Pblica e Ao Direta de


Inconstitucionalidade
H controvrsia doutrinria em razo de ser cabvel ou no arguio de incons-
titucionalidade em ao civil pblica. A posio doutrinria de Gilmar Mendes,
Ministro do STF, Jos dos Santos Carvalho Filho, Arnaldo Valdi e Arruda Alvim,
sustentam que no existe a possibilidade de arguio de inconstitucionalidade em
sede de Ao Civil Pblica.
Esses autores possuem dois argumentos em comum: existe um obstculo em
relao legitimao ativa, porque a ACP ao ser utilizada como substituta da
ADIn, no tem legitimidade ativa para essa substituio. O segundo argumento
utilizado que h obstculo em relao eficcia, porque existiriam duas aes
predispostas para um s efeito (erga omnes).
Para Luis Roberto Barroso, Alexandre Freitas Cmara, Clemerson Merlin Clve
e Hugo Nigro Mazzili, admissvel arguio de inconstitucionalidade em ACP,
podendo o controle de constitucionalidade coletivo ser aplicado. Tendo como
argumentos: J que existe confuso entre duas aes, preciso verificar se existe
confuso de fato entre ACP e ADIn. O Professor Guilherme Pena demonstra que
no h qualquer tipo de confuso entre estas duas aes, haja vista que, a Ao
Civil Pblica tem no mnimo quatro caractersticas: a inconstitucionalidade dever
ser arguida como causa de pedir, no como o pedido e delimitar no processo,
uma questo prejudicial, j que questo prejudicial dever ser resolvida em sen-
tena na sua fundamentao e no em seu dispositivo, para que produza efeitos
e no ser alcanada pela coisa julgada. No caso de Ao Direita de Inconstitu-
cionalidade, as caractersticas so: dever ser arguida pelo prprio pedido, por
ser pedido uma vez instaurado o processo, delimitar o mrito e no questo
prejudicial a ele, no ser resolvida em fundamentao, mas sim em dispositivo
justamente para que possa operar o efeito de alcanar a coisa julgada material.
Portanto, h quatro caractersticas manifestamente contrrias.
Direito Constitucional 255

O argumento do efeito erga omnes pode ser afastado tambm porque no


h formao de coisa julgada na ACP, mas somente na ADIn, ento no haver
confuso.
Sendo assim, parece cabvel controle de constitucionalidade coletivo em sede
de ACP. Hoje a jurisprudncia fixada nesse sentido, justamente embasado nos
argumentos acima citados.

15. Reserva de Plenrio


um princpio trazido pela CF no art. 97, o qual dispe que somente pelo voto
da maioria absoluta dos seus membros ou dos membros de respectivo rgo
Especial, podero os Tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato nor-
mativo do Poder Pblico. Nos Tribunais a inconstitucionalidade no poder ser
declarada por rgos Fracionrios (Cmara ou Turmas), pois est reservada ao
rgo Especial (plenrio).
Esse Princpio aplicado em quatro hipteses:
a) Juzo e Constitucionalidade: h uma causa tramitando perante o Juzo,
o qual entende a norma ser constitucional. Por no ser caso tratado em
Tribunal e no ser caso de inconstitucionalidade, o procedimento de re-
serva de plenrio no ser aplicado, mas o procedimento ser o ordinrio,
simplesmente o processo tramita em fundamentao de sentena.
b) Juzo e Inconstitucionalidade: nesse caso o Juiz exercendo juzo entendeu
que a norma seria inconstitucional, mesmo assim, o Princpio de reserva
legal no ser aplicado, pois o caso no de Tribunal. O procedimento
aplicvel o ordinrio.
c) Tribunal e Constitucionalidade: um caso de segunda instncia, e os de-
sembargadores ou ministros entendem a norma ser constitucional, porm,
o Princpio no ser aplicvel, devendo seguir o procedimento ser ordin-
rio, haja vista, no ter nenhuma inconstitucionalidade.
d) Tribunal e Inconstitucionalidade: causa ou recurso tramitando no Tribunal
em que os desembargadores ou ministros entendem ser inconstitucional,
portanto, nesse caso, ser aplicvel o princpio da reserva legal.
Os desembargadores ou ministros de segunda instncia desde que no
pertena a rgos especiais, no podem declarar a clusula de reserva de plen-
rio, pois pertencem a rgos fracionrios. Diante disso, os arts. 480 a 482 do CPC
dispem que dever ser lavrado acrdo no qual se formalize a posio tomada
elos rgos fracionrios; suspende-se o julgamento e os autos devem ser remeti-
dos ao plenrio ou rgo especial, ficando a cmara ou turma vinculada ao que
for l entendido.
256 Direito Constitucional

16. Ciso Funcional de Competncia em


Plano Horizontal Exceo Arguio de
Inconstitucionalidade Violao da Clusula
de Reserva de Plenrio

Ciso Funcional de Competncia em Plano Horizontal se d em razo do Prin-


cpio de Reserva de Plenrio, em que a competncia cindida e a Cmara ou a
Turma, perder competncia para analisar questo prejudicial, mantendo a com-
petncia para julgar o mrito. Diante disso, a questo prejudicial ser remetida
para rgo Especial para que analise o processo e declare se realmente caso de
inconstitucionalidade ou constitucionalidade e em seguida a questo retorna para a
Turma ou Cmara para que julgue o mrito. Chama horizontal porque no h hie-
rarquia entre o rgo Fracionrio ou Especial, pois pertencem ao mesmo Tribunal.
H uma exceo a esse princpio prevista no CPC em seu art. 481, pargrafo
nico: os rgos fracionrios no se submetero ao Plenrio ou rgo Especial
questo de inconstitucionalidade quando verificar que h um pronunciamento
anterior no qual, em caso idntico, j teria reconhecido que aquela lei ou ato
normativo era inconstitucional. Nesse caso, o rgo Fracionrio no remete o
processo ao Especial e declara a inconstitucionalidade e julga o mrito.
A Smula Vinculante 10 dispe que viola a clusula de reserva de plenrio a
deciso de rgo fracionrio de Tribunal que, embora no declare expressamente
a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico, afasta sua in-
cidncia, no todo ou em parte. Em algumas situaes o Judicirio pode se valer
de mtodos de interpretao e aplicao do direito, no qual no se declara a lei
ou ato normativo inconstitucional, mas se produz o mesmo efeito prtico dessa
declarao, ou seja, nega a aplicao da lei ou ato normativo no caso concreto.
Ento, a SV n 10 prescreve que todas as vezes que for recusada a aplicao de
uma lei ou ato normativo ao caso concreto, pouco importando o motivo pelo
qual se recusou a aplicao da lei, o Princpio de Reserva deve ser respeitado,
salvo situao do art. 481, pargrafo nico, do CPC.

17. Suspenso de Execuo

Inicialmente, necessrio destacar que a Constituio Federal trata da suspenso


de execuo em seu art. 52, X.
Importante observar que referido dispositivo versa sobre a competncia pri-
vativa do Senado Federal e estabelece que compete privativamente ao Senado
Direito Constitucional 257

Federal suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitu-


cional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal.
O instituto da suspenso de execuo da lei ou de ato normativo um ins-
trumento de converso da eficcia inter partes em eficcia erga omnes, visando
evitar decises contraditrias.
H quatro hipteses de suspenso da execuo que merecem destaque:
a) declarao de inconstitucionalidade;
b) trnsito em julgado;
c) remessa ao Senado Federal;
d) publicao de resoluo suspensiva.
Faz-se necessrio esclarecer que, at o momento disposto na letra d, a efi-
ccia se dava inter partes, porm, a partir da publicao de resoluo suspensiva,
a eficcia passa a ser erga omnes.

18. Obrigatoriedade e Facultatividade da


Suspenso de Execuo Abstrativizao do
Caso Concreto Deciso do Plenrio
Inicialmente, indaga-se se a suspenso da execuo pelo Senado Federal, de
uma lei ou de um ato normativo declarado inconstitucional por deciso definitiva
do STF, uma obrigao ou uma faculdade.
Trata-se de uma questo controvertida, j que h trs posies doutrinrias
acerca do assunto.
A Teoria da Obrigatoriedade tem como principal autor Carlos Alberto Lcio
Bittencourt e sustenta que a suspenso seria uma obrigao do Senado Federal,
baseando-se na ideia de que se trata de um ato vinculado.
A Teoria da Obrigatoriedade Mitigada, por sua vez, tem como principal autor
Alfredo Buzaid e destaca que haveria obrigao do Senado, luz dos chamados
critrios formais. Assim, o Senado estaria obrigado a suspender a execuo da lei
ou do ato normativo, desde que a deciso proveniente do STF satisfizesse a todos
os requisitos formais exigidos.
A posio dominante, no entanto, a Teoria da Facultatividade, cujo principal
autor o Ministro Celso de Mello. Referida teoria sustenta que se trata de um
ato discricionrio.
Por fim, importante observar que a deciso que hoje o STF adotou foi de
que a suspenso de execuo no instrumento cabvel para abstrativizao do
controle concreto.
258 Direito Constitucional

Exerccio
2. (Vunesp 2013 MPE-ES Promotor de Justia) A atuao do Senado tem
o escopo de conferir apenas publicidade s decises do Supremo Tribunal
Federal em controle concreto, tendo a respectiva deciso, desde a publica-
o, efeitos erga omnes. Essa conhecida interpretao extrada do inciso X
do art. 52 da Constituio Federal, cujo defensor principal o Ministro do
STF, Gilmar Mendes, tem por base uma tcnica de hermenutica constitu-
cional, utilizada pelo STF tambm em outros casos, denominada de:
a) Interpretao conforme com reduo de texto.
b) Interpretao autntica.
c) Ponderao.
d) Mutao constitucional.
e) Comparao constitucional.

19. Controle Abstrato Principal

O controle de constitucionalidade abstrato principal aquele conhecido por con-


trole de constitucionalidade concentrado pela via de ao direta.
Importante destacar que a caracterstica que existe em comum a todas as aes
diretas o processo que estas instauram, conhecido como processo objetivo.
H seis diferenas cruciais entre o chamado processo objetivo e os processos
subjetivos, quais sejam: lide; partes; contraditrio; interesse; objeto; e eficcia.
Como conceito de lide, tem-se que se trata de um conflito de interesses, qua-
lificado por pretenso e por resistncia. Observa-se que no processo subjetivo,
em regra, existe lide, contudo, no processo objetivo no haver lide, pois no h
caso concreto.
Quanto s partes, os processos, em regra, necessitam ter as partes conhe-
cidas. A parte ativa deve ser sempre determinada, podendo a parte passiva ser
determinvel. J no processo objetivo no h partes (no plural), mas sim somente
parte ativa. Isso, porque o processo objetivo proposto por uma pessoa contra
ou em favor de uma norma.

20. Processo Objetivo Contraditrio Interesse


Objeto Eficcia Reviso
Nesta Unidade ser dada continuidade ao estudo das diferenas entre os proces-
sos subjetivos e o denominado processo objetivo.
Direito Constitucional 259

A terceira caracterstica a ser estudada o contraditrio, a conduo dialti-


ca do processo, ou seja, a cincia bilateral dos atos e possibilidade recproca de
impugn-los.
Sobre esta caracterstica, necessrio esclarecer que todos os processos sub-
jetivos possuem contraditrio. Por outro lado, no processo objetivo no h con-
traditrio, j que no h ocupao no polo passivo.
Ademais, nos processos subjetivos necessria a demonstrao inicial do inte-
resse processual. No entanto, no processo objetivo existe uma situao na qual h
dispensa da demonstrao inicial deste interesse processual, recebendo a deno-
minao de legitimao ativa universal. Isso por que, nesta hiptese, o interesse
est implcito.
A quinta distino entre os processos subjetivos e o processo objetivo diz
respeito ao objeto. A finalidade dos processos subjetivos a tutela de direitos
subjetivos, enquanto no processo objetivo a finalidade a proteo do direito
objetivo, da ordem jurdica globalmente considerada.
Por fim, nos processos subjetivos os efeitos, em regra, so inter partes. J no
processo objetivo, o efeito erga omnes, ou seja, os efeitos alcanam a todos.

21. Aes Diretas de Controle Concentrado ADC


ADIO ADII ADPF

Primeiro, observa-se que ao direta gnero, o qual pode ser dividido em ao


direta de constitucionalidade (ADC), prevista no art. 102, I, a, da Constituio
Federal; e ao direta de inconstitucionalidade.
A ao direta de inconstitucionalidade, por sua vez, dividida em ao direta
de inconstitucionalidade por omisso (ADIO), prevista no art. 103, 2, da Cons-
tituio Federal; e ao direta de inconstitucionalidade por ao.
Se a hiptese for de inconstitucionalidade por ao, esta ao pode ser ge-
nrica (ADIn), prevista no art. 102, I, a, da Constituio Federal; ou interventiva
(ADII), prevista no art. 36, III, tambm da Carta Magna.
Existe, ainda, a chamada arguio de descumprimento de preceito fundamen-
tal (ADPF), que encontra previso no art. 102, 1, da Constituio Federal, bem
como na Lei n 9.882/1999.
Importante destacar que a ao direta de constitucionalidade (ADC), a ao
direta de inconstitucionalidade por omisso (ADIO) e a ao direta de inconstitu-
cionalidade genrica (ADIn) encontram fundamento na Lei n 9.868/1999.
260 Direito Constitucional

Em relao ao direta de inconstitucionalidade interventiva (ADII), cumpre


esclarecer que esta tambm possui previso infraconstitucional, mais precisamen-
te na Lei n 12.562/11.

22. Controle de Constitucionalidade ADI ADII


ADC Plano Estadual
Inicialmente, necessrio destacar que a Constituio Federal brasileira somente
se reporta expressamente a duas aes, em plano estadual, quais sejam, a ao
direta de inconstitucionalidade genrica e a ao direta de inconstitucionalidade
interventiva.
Em relao ao direta de inconstitucionalidade, em plano estadual, a Cons-
tituio Federal traz a denominao de representao de inconstitucionalidade
(RI), com previso no art. 125, 2.
Quanto ao direta de inconstitucionalidade interventiva, em plano esta-
dual, esta encontra previso no art. 35, IV (representao de inconstitucionalida-
de interventiva).
Insta salientar que, em relao ao direta de inconstitucionalidade por omis-
so (ADIO) e arguio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF), a
doutrina tem aceitado a possibilidade de sua instituio em nvel estadual.
Todavia, para que isto ocorra, necessrio que o estado d satisfao a duas
condies: haja uma norma constitucional estadual expressa; e esta norma cons-
titucional expressa deve ser simtrica Constituio Federal.
A controvrsia atual se d em relao ao declaratria de constitucionalida-
de, ou seja, indaga-se se o estado teria possibilidade de institu-la.
A posio doutrinria majoritria pertence ao Des. Nagib Slaibi Filho, que traz
a tese de que constitucional a criao da ao declaratria de constitucionalida-
de em nvel estadual, desde que atendidas as mesmas condies impostas para
as outras duas aes (ADIO e ADPF).

23. Ao Direta de Inconstitucionalidade


Legitimao
A ao direta de inconstitucionalidade est disciplinada na CF, art. 102, I, a,
parte inicial, exercida pelo Supremo Tribunal Federal e tem a finalidade de decla-
rar que uma lei ou parte dela inconstitucional. Na legislao h amparo tambm
na Lei n 9.868/1999.
Direito Constitucional 261

Outra forma de controle concentrado a ao declaratria de constituciona-


lidade.
muito importante analisar a sua legitimao, cabimento, liminar e a deciso.
Sobre a legitimao o embasamento legal est inserido no art. 103, I a IX, c.c.
Lei n 9.868/1999, art. 2, I a IX.
Somente as seguintes pessoas ou entidades podem propor a ADIn:
a) Presidente da Repblica;
b) Mesa do Senado Federal;
c) Mesa da Cmara dos Deputados;
d) Mesa da Assembleia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal;
e) Governador de Estado ou do Distrito Federal;
f) Procurador-Geral da Repblica;
g) Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil;
h) Partido poltico com representao no Congresso Nacional;
i) Confederao sindical ou entidade de classe no mbito nacional.
A legitimao ativa especial est disposta no art. 103, IV, V e IX. um interesse
processual especial (pertinncia temtica).
J a legitimao ativa universal est no art. 103, I, II, III, VI, VII e VIII.

Exerccio
3. Qual a importncia da Ao Direta de Inconstitucionalidade?

24. Ao Direta de Inconstitucionalidade


Capacidade Postulatria

O art. 103 da CF e art. 2 da Lei n 9.868/1999 disciplina quem tem legitimidade


para propor ao direta de inconstitucionalidade.
As autoridades e entidades referidas no art. 103, I a VII da CF, alm de ativa-
mente legitimados instaurao do controle concentrado de constitucionalidade
das leis e atos normativos federais e estaduais mediante ajuizamento da ao di-
reta de inconstitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal, ainda possuem
capacidade postulatria.
Assim, referidas autoridades e entidades podem praticar no processo quais-
quer atos.
262 Direito Constitucional

O art. 103, VIII e IX, da CF, disciplinam as entidades que podem postular ex-
clusivamente por advogado.
Custos legis, conforme art. 103, 1, CF, disciplina que ao ser proposta a ao
direta de inconstitucionalidade, o Procurador-Geral da Repblica ser previamen-
te ouvido.
Alm dos casos excepcionados nos incisos I a VI do art. 103 da CF, existem trs
aes que no precisam de advogado para peticionar: habeas corpus, reclamao
trabalhista e juizado especial cvel quando o valor da causa no ultrapassar 20
salrios mnimos.

Exerccio
4. Quais as pessoas ou entidades no possuem capacidade postulatria?

25. Ao Direta de Inconstitucionalidade


Defensor Legis Amicus Curiae

O defensor legis est inserido no art. 103, 3, CF. o curador da presuno da


constitucionalidade.
Cabe ao Procurador- Geral da Repblica atuar tecnicamente, arguindo mat-
rias juridicamente aceitveis.
J o amicus curiae est na Lei n 9.868/1999, art. 7, 2, assim, o amigo
da corte a designao dada a pessoas ou organizaes distintas das partes do
processo, mas admitidas a apresentar suas razes por terem interesse jurdico,
econmico ou poltico no desfecho do processo.
Ele no ser parte formal no processo, mas um colaborador porque a ADIn
no admite interveno de terceiros.
Por fim, o pedido de participao dirigido ao relator da ao e o despacho
que defere a manifestao do amicus curiae irrecorrvel.

Exerccio
5. Existe legitimidade popular no controle concentrado de constitucionalidade?

26. Ao Direta de Inconstitucionalidade


Cabimento
Parmetro: a Constituio Federal, bloco de constitucionalidade e revogao
intercorrente.
Direito Constitucional 263

Objeto: lei ou ato normativo distrital e revogao intercorrente.


O objeto da ao direta de inconstitucionalidade deve guardar pertinncia
temtica com os objetivos ou interesses da entidade ou rgo legitimado.
As entidades de classe de mbito nacional, por exemplo, possuem legitimida-
de ativa para a propositura da ao direta de inconstitucionalidade, mas desde
que exista a pertinncia temtica, ou seja, um vnculo objetivo entre suas finalida-
des institucionais e o teor do ato normativo por elas questionado ou defendido.
A revogao intercorrente aquela que ocorre no curso do processo.
Nem toda mudana de texto altera a norma, assim, em caso de revogao in-
tercorrente substancial, em que a norma passa a ser diferente, o processo dever
ser extinto sem julgamento do mrito. Se for apenas alterao textual pode ser
feito o aditamento inicial para continuar com a ao.

Exerccio
6. O Supremo Tribunal Federal possui orientao quanto ao cabimento da
ao?

27. Ao Direta de Inconstitucionalidade Objeto

Os atos impugnveis pela ADIn so a lei ou ato normativo federal ou estadual.


So passveis de controle de constitucionalidade pelo Supremo Tribunal Fede-
ral as emendas constitucionais, as leis complementares, as leis ordinrias, as leis
delegadas, as medidas provisrias, os decretos legislativos, as resolues, todas as
espcies normativas inseridas no art. 59 da Constituio Federal.
Inclui ainda os regulamentos autnomos, legislao estadual, inclusive, a
Constituio do Estado, a legislao ordinria e os regulamentos autnomos pro-
duzidos no mbito de cada uma das entidades federativas. Tambm deve ser
lembrada a legislao distrital, editada no mbito estadual.
A ao pode ser extinta a qualquer momento pelo relator de ofcio, ou seja,
sem a provocao de qualquer parte, pois a questo de ordem pblica, mesmo
com questo econmica pendente.
Todavia, se a sesso j estiver sido iniciada dever ser concluda (ato processual
uno no pode ser fragmentado).
Por fim, destaca-se que as leis municipais e as distritais de natureza municipal
foram excludas do mbito da ADIn.
264 Direito Constitucional

Exerccio
7. Quando se fala do Distrito Federal pode ser entendido o mbito estadual e
municipal?

28. Ao Direta de Inconstitucionalidade Liminar

O embasamento legal est inserido no art. 102, I, p, da CF, c.c. Lei n


9.868/1999, arts. 10 a 12.
Natureza jurdica: tutela cautelar assegurativa ou assecuratria visa asse-
gurar os meios e os fins de um processo principal.
Tutela antecipada natureza satisfativa ou satisfatria antecipao dos efei-
tos prticos da eventual deciso de procedncia.
A Constituio Federal utiliza a expresso medida cautelar em ao direta
de inconstitucionalidade, todavia, segundo a melhor doutrina o correto a an-
tecipao de tutela, pois o seu provimento o de suspender at julgamento da
ao, a eficcia da norma atacada.
O indeferimento do pedido cautelar no tem efeito vinculante, mas a conces-
so da medida deve importar na suspenso do julgamento de qualquer processo
em andamento perante o Supremo Tribunal Federal, at a deciso final da ao
direta de inconstitucionalidade.
A Lei n 9.868/1999 prev em seu art. 12 a submisso do processo direta-
mente ao Tribunal. O Relator no vai conceder e nem negar, mas vai abster-se
para enviar ao Plenrio para que o mesmo possa julgar como questo de mrito.

Exerccio
8. A CF e a Lei n 9.868/1999 mencionam medida cautelar, est correto?

29. Ao Direta de Inconstitucionalidade Deciso

Eficcia pessoal: efeito erga omnes e eficcia vinculante em relao aos rgos
do Poder Judicirio e Administrao Pblica Federal, Estadual e Municipal (art.
102, 2, CF).
Processo objetivo, erga omnes (todas as pessoas), vinculante (ampliao dos
efeitos subjetivos e objetivos da coisa julgada).
Direito Constitucional 265

Eficcia temporal: efeito ex tunc, ou seja, a deciso retroage at a data em


que foi editada e passou a vigorar lei impugnada.
Tcnicas de deciso (Lei n 9.868/1999, arts. 11, 2, in fine, 27 e 28, par-
grafo nico).
Assim, a deciso que declara a inconstitucionalidade de uma lei tem eficcia
genrica, vlida contra todos e obrigatria.
Os efeitos da deciso do Supremo Tribunal Federal passam a surtir imediata-
mente, salvo disposio em contrrio do prprio tribunal.
Apenas nos casos em que houver receio de prejuzo segurana jurdica ou
excepcional interesse social, o STF poder restringir os efeitos da declarao de
inconstitucionalidade ou decidir que ela tenha eficcia a partir do trnsito em
julgado ou outro prazo a ser fixado.

Exerccio
9. A eficcia da deciso da ao direta de inconstitucionalidade tem efeitos ex
tunc ou ex nunc?

30. Teoria da Fundamentao Transcendente

Com a ampliao do efeito da coisa julgada, a eficcia da deciso do STF proferi-


da em processo objetivo transcende o caso singular.
Os princpios derivados da parte dispositiva e dos fundamentos determinantes
sobre a interpretao da CF devem ser observados pelos demais rgos do Poder
Judicirio e pela Administrao.
Assim, entende-se por fundamentao transcendente a possibilidade de ex-
tenso dos efeitos vinculantes e erga omnes, ou seja, a deciso passa a vincular ou-
tros julgados de igual similitude, ultrapassando os limites subjetivos da coisa julgada.
Dizer que a coisa julgada ultrapassa o dispositivo e alcana a fundamentao,
dizer que houve ampliao do limite objetivo da coisa julgada a mesma coisa
que afirmar que houve o alcance de normas de igual teor.
Um exemplo: A Constituio do Estado do Rio de Janeiro traz que os delega-
dos de polcia civil desse estado tm foro especial por prerrogativa de funo por
crimes comuns de que venham a ser acusados. No Brasil, a mesma norma existe
ainda nos Estados de Gois, Piau e Maranho (quatro normas de igual teor).
Ocorre que o STF j declarou inconstitucional a Constituio Estadual de
Gois nesse ponto, alegando que colocaria em risco o controle externo do Mi-
266 Direito Constitucional

nistrio Pblico Estadual sobre a Polcia Civil. Mas de forma equivocada confun-
diu-se controle externo da polcia com controle externo da autoridade policial.
Na verdade, o controle externo no sobre o delegado e sim sobre a polcia
como um todo.
Automaticamente, as normas sobre esse assunto no Estado do Rio de Janei-
ro, Piau e Maranho foram invalidadas (o motivo o mesmo para os quatro
estados).

Exerccio
10. Considerando a anlise textual do art. 102, 2, da CF, pode-se afirmar que
a deciso que concede a tutela antecipada no possui efeito vinculante?

31. Efeito Vinculante

Inicialmente, cumpre o bservar que a primeira vez em que a Constituio Federal


fez meno ao efeito vinculante foi na Emenda Constitucional n 3/93.
Ainda, preciso observar o teor da redao trazida pela EC n 45/04.
Cumpre salientar que trs rgos encontram-se excludos do alcance do efeito
vinculante:
Supremo Tribunal Federal: pois seno suas decises sempre estariam vin-
culadas s decises anteriores, sem poder modific-las;
Poder Legislativo, pois se respeita o Princpio da Liberdade da Conforma-
o Legislativa, que d ao Poder Legislativo a liberdade de escolher suas
normas;
Governo: foi excludo o Poder Executivo para que ele s esteja vinculado
no exerccio da funo administrativa tpica.
A redao proposta pelo art. 102, 2, da CF/88, em parte, idntica do
art. 103-A, caput: O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provoca-
o, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises
sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na
imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder
Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual
e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma esta-
belecida em lei..
Direito Constitucional 267

32. Tcnicas da Deciso

Eficcia temporal da deciso de mrito, proferida em uma ao direta de incons-


titucionalidade, ser uma eficcia ex tunc ou ex nunc, dependendo da natureza
jurdica do ato inconstitucional.
No Brasil, via de regra, a lei ou norma considerada inconstitucional ter efeito
ex tunc, pois uma norma nula.
A concesso da medida cautelar torna aplicvel a legislao anterior acaso
existente, salvo expressa manifestao em sentido contrrio.
Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista
razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supre-
mo Tribunal Federal, por maioria de dois teros de seus membros, restringir os
efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu
trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado.
Dentro do prazo de 10 dias aps o trnsito em julgado da deciso, o Supremo
Tribunal Federal far publicar em seo especial do Dirio da Justia e do Dirio
Oficial da Unio a parte dispositiva do acrdo.
A declarao de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade, inclusive a
interpretao conforme a Constituio e a declarao parcial de inconstitucio-
nalidade sem reduo de texto, tem eficcia contra todos e efeito vinculante em
relao aos rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica federal, estadual
e municipal.

33. Modulao da Eficcia Temporal

J estudamos as tcnicas decisrias do controle de constitucionalidades pelo STF.


Estudaremos, agora, uma a uma, iniciando pela modulao da eficcia tem-
poral da deciso de constitucionalidade.
A maneira mais fcil de visualizar esta tcnica atravs do grfico que aparece
nos slides da aula.
O grfico contempla trs momentos:
a) momento em que o ato foi produzido;
b) momento em que a ADIn veio a ser proposta;
c) momento da deciso de inconstitucionalidade.
Em regra, a deciso retroage no tempo at o momento em que a deciso foi
proferida.
268 Direito Constitucional

Nesta tcnica de deciso, o STF passa a ter a possibilidade de fixar um marco


temporal determinado at qual deciso retroagir, reduzindo-se o efeito ex tunc
ou at mesmo atribuindo efeito ex nunc.
Esta tcnica vem prevista no art. 27 da Lei n 9.868/1999: Ao declarar a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de se-
gurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal
Federal, por maioria de dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela
declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado
ou de outro momento que venha a ser fixado.
O principal caso em que esta tcnica poderia ser aplicada na seara tributria,
mais especificamente acerca das aes de repetio de indbito.
Importa lembrar que o artigo supracitado no vai contra a teoria das nulida-
des, mas sim traz uma hiptese rara de ato nulo com produo de efeitos vlidos.
Esta tcnica a materializao do princpio da proteo da segurana leg-
tima: o Estado deve legitimar a confiana que as pessoas depositam nos atos
provenientes dele mesmo. O ato, por ser nulo, no pode ser mantido no ordena-
mento, mas alguns efeitos provenientes deste ato so mantidos.

34. Afastamento do Efeito Repristinatrio

Seguindo no estudo das tcnicas de deciso no controle de constitucionalidade,


vamos analisar agora o afastamento do efeito repristinatrio (art. 11, 2, parte
final da Lei n 9.868/1999).
Inicialmente, importa lembrarmos o que repristinao e o que efeito re-
pristinatrio.
Repristinao a retomada de vigncia da norma revogada pela revogao da
norma revogadora. Vem prevista na LINDB, art. 2, 3. No Brasil, a repristinao
s poder ocorrer se for expressa na norma revogadora.
Efeito repristinatrio a retomada de vigncia de uma norma supostamente
revogada por outra declarada inconstitucional. Vem previsto na Lei n 9.868/1999,
art. 11, 2.
H, portanto, quatro diferenas bsicas entre os dois institutos: na repristina-
o temos trs normas e duas revogaes vlidas, causadas por ato legislativo;
e deve ser expressa; no efeito repristinatrio temos apenas duas normas, e uma
revogao invlida, causada por ato jurisdicional e automtica.
Exatamente nesta ltima diferena que nasce o afastamento do efeito re-
pristinatrio.
Direito Constitucional 269

Portanto, o afastamento a regra, e ocorre automaticamente. Caso no se


deseje o efeito, por motivos de convenincia e oportunidade, deve o STF expres-
samente trazer tal afastamento.
Outras duas tcnicas de deciso so a interpretao conforme a Constituio
e declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto. Importa lem-
brar que no h uma distino substancial entre as duas.
Em ambas as tcnicas, a norma legal plurissignificativa (dois ou mais sen-
tidos) e a inteno por parte do Tribunal que efetua o controle no declarar a
norma totalmente inconstitucional, ou seja, entende-se que alguns sentidos de
fato no so constitucionais, mas a norma em si no inconstitucional. A norma
hgida, e deve ser preservada.

35. Declarao Parcial de Inconstitucionalidade e


Interpretao Conforme a Constituio

Uma norma tem vrios sentidos e a inteno por parte do tribunal de no reco-
nhecer que determinada norma totalmente inconstitucional. Digamos que a
norma consubstancie benefcio, e se no houver fundamento razovel para que
seja restringida a constrio desse benefcio, ela no ser declarada inconstitu-
cional. Verifica-se que o Tribunal no declarar a norma inconstitucional, mas
reconhece como inconstitucional os sentidos dela.
Essa distino pode ser artificial, pois o processo de incidncia da norma jur-
dica sobre um fato passa por: produo, interpretao e aplicao.
H uma distino terica entre interpretao conforme a constituio e de-
clarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto, pois operam em
campos diferentes; uma opera no campo da interpretao; a outra opera no cam-
po da aplicao.
Outra tcnica utilizada o processo de inconstitucionalizao.
O STF fez uso dessa tcnica quando conheceu o art. 5, 5, da Lei n
1.060/50, que determina como prerrogativa funcional dos defensores pblicos a
intimao pessoal e o prazo em dobro. Foi levada ao STF questo sobre a validade
da norma, tendo em vista que outras funes institucionais no teriam o mesmo
tratamento no ordenamento. A princpio o STF poderia entender que a norma
seria inconstitucional, porm, em razo das circunstncias de fato no momento,
como no haver Defensorias Pblicas em todos os Estados, e nos Estados que elas
eram j existentes, no tinham funcionalidade correta.
Portanto, a norma ainda constitucional, porque justifica um tratamento de
prerrogativa a ela. No dia que todos os Estados tiverem Defensorias Pblicas com
270 Direito Constitucional

o mnimo de funcionalidade, esta norma ser inconstitucional. Esse processo no


se completou ainda, mas quando se completar, nova ADIn poder ser proposta e
reconhecer essa inconstitucionalidade.

36. Declarao de Inconstitucionalidade sem


Pronncia de Nulidade
A Declarao de Inconstitucionalidade para ser feita pelo STF tem duas condies
previstas pelos arts. 10 e 22, ambos da Lei n 9.868/1999.
A primeira diz respeito ao quorum de 8 Ministros e segunda pelo voto no m-
nimo de seis (maioria absoluta). Nesta hiptese o Tribunal leva em considerao
as consequncias prticas que viro em razo da declarao de inconstitucionali-
dade. No entanto, deixa de dar a aplicao prtica dessa consequncia.
H um reconhecimento de incompatibilidade entre norma legal e norma cons-
titucional, a ento declarao de inconstitucionalidade da lei ou ato normativo,
mas no h negao da aplicao da lei ou ato normativo, a lei continuar a reger
o caso concreto mesmo inconstitucional.
A modulao da eficcia temporal se aproxima da declarao de inconstitu-
cionalidade sem pronncia da nulidade, porque o princpio subjacente o mes-
mo: proteo da confiana legtima.

Exerccio
11. (TJ-MS Magistratura FCC 2010) A ao direta de inconstitucionalidade
no Direito Constitucional brasileiro NO pode ser:
a) Ajuizada contra lei estadual.
b) Ajuizada perante Tribunal de Justia.
c) Ajuizada contra omisso inconstitucional total ou parcial quanto ao
cumprimento de dever constitucional de legislar.
d) Decidida pelo Supremo Tribunal Federal na presena de seis ministros.
e) Decidida com efeitos temporais modulados (ex tunc ou ex nunc).

37. ADIn por Omisso Introduo

O controle de constitucionalidade abstrato, concentrado ou principal possui duas


caractersticas marcantes que permitem a sua diferenciao com uma outra for-
ma de controle, qual seja, o controle de constitucionalidade difuso, concreto ou
Direito Constitucional 271

incidental.
a) Nmero de rgos: o nmero de rgos sempre ser igual a um ou n-
mero certo. No se poder, portanto, afirmar, que o nmero de rgos que pode
julgar tal pedido ser qualquer nmero.
b) Modo de exerccio: no controle de constitucionalidade concentrado, a
questo constitucional deve ser levada ao Poder Judicirio como pedido, e nunca
como causa de pedir; deve ser a pretenso, e nunca o fundamento jurdico dela.
Por isso, o grande exemplo que podemos citar deste tipo de controle de cons-
titucionalidade a Ao Direta de Inconstitucionalidade.
Veja-se que nesta (ADI) o nmero de rgos julgadores igual a dois (nmero
certo): a depender do parmetro, esta ao poder ser julgada pelo Supremo
Tribunal Federal (parmetro: Constituio Federal) ou pelo Tribunal de Justia (pa-
rmetro: Constituio Estadual). E o modo de exerccio o mencionado assim: o
pedido que se declare a inconstitucionalidade de uma norma legal, ou mesmo
a inconstitucionalidade da inexistncia de uma norma legal (a questo constitu-
cional pedido).

Pontos de Convergncia entre as Aes Diretas de Inconstitucionalidade


Toda e qualquer ao direta se aproxima por conta da caracterstica: a na-
tureza jurdica. O que caracteriza todas as aes diretas o chamado processo
objetivo, que se contrapem ao chamado processo subjetivo (processo penal, civil
ou trabalhista).
A melhor forma de identificar um processo objetivo compar-lo a um pro-
cesso subjetivo, e seis so os pontos que diferenciam estes processos.
Vejamos um a um:
1) Lide:
Sabe-se que lide um conflito de interesses, caracterizado por uma pretenso
resistida. O demandante oferece uma pretenso e o demandado resiste ela.
Nos processos subjetivos de jurisdio contenciosa, via de regra, a lide existe.
Diz-se via de regra porque h casos em que no existe lide. Veja, por exemplo,
o caso de um processo em que o ru reconhece totalmente o pedido do autor.
Portanto, a caracterstica essencial de um processo a pretenso (e no a
lide), porque esta sempre existir.
Num processo objetivo nunca haver lide, porque no h caso concreto. A
jurisdio exercida de modo abstrato. Alis, esta a nica hiptese na qual
a funo jurisdicional demandada de modo abstrato. A finalidade somente
saber se, em tese, uma norma legal (ou a ausncia dela) constitucional ou no.
272 Direito Constitucional

2) Partes:
Nos processos subjetivos as partes so, em regra, conhecidas. Pode ocorrer,
excepcionalmente, que a parte passiva no seja determinada, mas determinvel.
A parte ativa deve ser determinada sempre. Mas a parte passiva pode ser apenas
determinvel.
No processo objetivo, no h partes. H apenas uma parte. Trata-se de proces-
so que tem requerente mas no tem requerido. No se trata de situao na qual
uma pessoa promove uma ao em face de outra pessoa, mas sim uma situao
em que uma pessoa promove uma ao contra ou em favor de uma norma.

38. Processos Objetivos x Processos Subjetivos -


Aes Diretas no plano federal.

3) Contraditrio
Contraditrio a cincia bilateral dos atos processuais, com a possibilidade
recproca de impugnao.
Nos processos subjetivos sempre haver contraditrio, sob pena de inconstitu-
cionalidade. Os processos inquisitrios so somente os processos administrativos,
mas ainda assim, somente os que no ameacem ou lesem direitos fundamentais.
Nos processos objetivos no h contraditrio, porque no h como o contra-
ditrio ser estabelecido j que ningum ocupa o polo passivo do processo. Contu-
do, deve-se lembrar que a no existncia do contraditrio no afasta a incidncia
de instrumentos que pluralizam o debate constitucional, como, por exemplo, o
amicus curiae (colaborador informal da corte) e a atuao constitucional do AGU.

4) Interesse:
No processo subjetivo fundamental que o demandante demonstre o inte-
resse processual, pois esta demonstrao uma condio genrica para regular
o exerccio de qualquer ao, tanto civil quanto penal, sob pena de carncia de
ao.
No processo objetivo, dispensa-se a demonstrao deste interesse quando
houver legitimidade ativa universal. Nestes casos, entende-se que o interesse est
intrnseco funo que este legitimado exerce, de tal maneira que dispensada
a demonstrao do interesse processual.
Direito Constitucional 273

5) Objeto:
Nos processo subjetivos, o objeto a proteo de direito subjetivo, qualquer
que seja este direito (individual ou coletivo, prprio ou alheio, etc.).
Nos processos objetivos, o objeto no a tutela de direitos subjetivos, mas a
tutela do direito objetivo, da ordem jurdica globalmente considerada, que pode
estar sendo lesada por uma norma ou pela falta dela.

6) Eficcia:
Nos processos subjetivos, a eficcia , em regra, inter partes: limita-se s par-
tes de um processo. Nos processos coletivos esta regra no se aplica.
J nos processos objetivos, a eficcia erga omnes, e em algumas situaes
vinculantes.

Pontos de Divergncia entre as Aes Diretas de Inconstitucionalidade

Em nvel federal, o Brasil conhece 5 aes diretas:


1. ao direta de constitucionalidade
2. ao direta de inconstitucionalidade por omisso
3. ao direta de inconstitucionalidade genrica
4. ao direta de inconstitucionalidade interventiva
5. arguio de descumprimento de preceito fundamental.
Os fundamentos constitucionais e infraconstitucionais esto demarcados no
274 Direito Constitucional

grfico acima.

39. Aes Diretas no plano estadual Ao Direta


de Inconstitucionalidade por Omisso

Das 5 aes previstas no texto constitucional, duas delas as constituies esta-


duais textualmente admitem; ao direta de inconstitucionalidade genrica (art.
125,0 2 da CF) e ao direta de inconstitucionalidade interventiva (art. 35, IV,
CF).
Abaixo, os dispositivos citados:

Art. 125, 2: Cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitu-


cionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em face da Cons-
tituio Estadual, vedada a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo.

Art. 35: Art. 35. O Estado no intervir em seus Municpios, nem a Unio nos
Municpios localizados em Territrio Federal, exceto quando:
(...)
IV. Tribunal de Justia der provimento a representao para assegurar a obser-
vncia de princpios indicados na Constituio Estadual, ou para prover a execu-
o de lei, de ordem ou de deciso judicial.

Duas outras aes so aceitas pacificamente pela omisso, quais sejam, a


ao direta de inconstitucionalidade por omisso e a arguio de descumprimen-
to de preceito fundamental. Basta, para tanto, que:
a) haja norma constitucional expressa neste sentido;
b) esta norma constitucional deve ser simtrica norma constante da cons-
tituio Federal.
Portanto, apenas com relao ao direta de constitucionalidade paira a
controvrsia, atualmente, sobre a sua criao ou no na esfera estadual. Isto
porque Jos Afonso da silva sempre entendeu que a criao desta ao direta no
plano estadual seria inconstitucional, argumentando que a norma que admite a
ADC (art. 102, I, a da CF) norma federal e, portanto, s se aplica Unio.
A posio majoritria hoje, contudo, est com o professor Nagib Slaibi Filho,
que argumenta que a norma no federal, mas sim nacional. E assim o sendo,
no tem a sua aplicao limitada Unio, mas alcana a federao como um
Direito Constitucional 275

todo, inclusive os Estados e os rgos vinculados sua administrao Pblica.


Ademais, a ADC nada mais do que uma ADIn com o sinal trocado, ou
seja, com inverso de pretenso. Se a CF textualmente aceita a criao, no plano
estadual da ADIn, e a ADC basicamente igual ADIn, mas com pretenso in-
versa, ento, automaticamente, estaria admitida a criao, em mbito estadual,
da ADC.
Assim, pode-se afirmar que todas as aes diretas previstas em plano fede-
ral so possveis em plano estadual, dependendo, portanto, de quantas delas as
constituies estaduais prescreverem.
Neste sentido cabe destacar CERJ, (art. 162, 2) e a CESP (arts. 74, inc. VI,
e 90, caput e 4), que instituram trs aes: ao direta de inconstitucionali-
dade genrica, ao direta de inconstitucionalidade interventiva e ao direta de
inconstitucionalidade por omisso.

ADI por Omisso


O fundamento desta ao est no art. 103, 2 na CF e a Lei 9.868/99. Esta
ao tem como pressuposto lgico a inconstitucionalidade por omisso, sendo
um dos meios (e no o nico) que a Constituio traz para combater a omisso.
A princpio, importa relembrar o que inconstitucionalidade por omisso.
A inconstitucionalidade um vcio, um descompasso entre a norma legal e a
norma constitucional. A depender da origem desta desarmonia nasce uma clas-
sificao que divide este vcio pode em inconstitucionalidade por ao ou por
omisso. Ser por ao quando decorrer de um comportamento comissivo do
Estado no campo do processo legislativo, ou seja, o estado produz uma norma
legal que contrria Constituio. Esta inconstitucionalidade ainda admite uma
subdiviso: formal ou material.
Qualquer norma jurdica possui trs elementos que possuem a sua identi-
ficao: rgo competente, procedimento adequado e contedo especfico. A
inconstitucionalidade por ao formal se d quando o vcio estiver no rgo com-
petente ou no procedimento adequado. Estando o vcio no contedo especfico,
a inconstitucionalidade ser material.
J a inconstitucionalidade por omisso ocorre de um comportamento negati-
vo do Estado no campo do processo legislativo: o Estado deixa de produzir uma
norma legal que era obrigatria pela Constituio.

40. Requisitos e pressupostos da Omisso


Inconstitucional
276 Direito Constitucional

Pressuposto da Omisso Inconstitucional


A omisso inconstitucional pressupe norma constitucional de eficcia limi-
tada, lembrando que, de acordo com Jos Afonso da silva, as normas constitu-
cionais podem ser classificadas, com relao sua eficcia, em plena, limitada e
contida. Isto porque a norma constitucional de eficcia limitada a nica norma
que impe dever de legislar.
Desta forma, vemos que a classificao das normas quanto sua eficcia (ou
aplicabilidade) pode ter, na atualidade, perdido bastante da sua importncia, mas
no totalmente desnecessria: trata-se, em verdade, de uma anlise imperiosa
quando do estudo das inconstitucionalidades.
Satisfeito o pressuposto, passa-se para a anlise dos requisitos.

Requisitos da Omisso Inconstitucional


a) Inrcia de qualquer poder do Estado
Observe que a inrcia no se restringe ao Legislativo.
A inrcia no um requisito absoluto. possvel a omisso por meio de ao.
o que ocorre na chamada inconstitucionalidade por omisso relativa: h a pro-
duo de uma norma legal que contemple certo benefcio que favorece apenas
parcela de uma classe, e no a categoria inteira, violando, portanto, o princpio
da igualdade.

b) Intervalo de tempo razovel.


Aplica-se, aqui, o princpio da razoabilidade.
Tendo em vista que o intervalo de tempo deve ser razovel, importa diferen-
ciar a inconstitucionalidade por omisso da lacuna.
A lacuna pode ser automtica (a norma produzida e, automaticamente, j
no contempla uma determinada situao) enquanto que a inconstitucionalidade
por omisso s surge depois de um intervalo de tempo. E mais: quem supre a
lacuna pelo intrprete, de acordo com a LINDB (costumes, princpios gerais e ana-
logia), enquanto que a omisso inconstitucional s poder ser suprida por deciso
judicial tomada na ADO ou no Mandado de Injuno.

So exemplos de omisso inconstitucional:


i. Art. 192, 3 da CF: juros reais e necessidade de lei complementar para
sua regulamentao.
Essa inconstitucionalidade perdurou at 2003, quando a Emenda 40 revogou
todos os pargrafos deste artigo.
Direito Constitucional 277

ii. Art. 37, VII da CF: greve dos servidores pblicos.


At hoje, no h lei regulamentando o tema.

41. ADI por Omisso x Mandado de Injuno

A ADI por omisso e o mandado de injuno so as duas aes para sanar as


omisses inconstitucionais. Faremos um paralelo entre as duas aes.
1) Natureza:
A ADO uma ao direta de controle de constitucionalidade, similar s outras
quatro previstas no ordenamento jurdico (ADIn, ADI Interventiva, ADC e ADPF)
enquanto o MI remdio constitucional ao lado de HC, HD, AP e ACP (havendo
divergncia quanto esta ltima)
Observe, a propsito, o quadro abaixo:
ADO MI
Ao direta de controle Remdio constitucional
Processo objetivo Processo subjetivo
Jurisdio constitucional orgnica Jurisdio constitucional das liberdades
(Andr Ramos Tavares) (Mauro Capeletti)

2) Legitimidade:
A legitimidade para a ADO dada pelos incisos do art. 103, da CF, que traz
todos os legitimados para as aes diretas. J no mandado de injuno, a legitimi-
dade atribuda aos titulares de direitos subjetivos constitucionais cujo exerccio
esteja impossibilitado pela ausncia de norma reguladora.

3) Competncia:
A ADO tem competncia reservada ao STF e, se admitida essa ao em pla-
no estadual, a competncia ser do Tribunal de Justia. O MI, por ser remdio
constitucional, ter competncia difusa: depende de como a norma do processo
regulamentar o caso.
Observe que no h, hoje, regulamentao procedimental para o mandado
de injuno, aplica-se a ele, naquilo que diz respeito ao procedimento, a legisla-
o do mandado de segurana, que o remdio mais prximo.

4) Objeto:
278 Direito Constitucional

A ADO instaura processo objetivo, e, portanto, tem como objeto a proteo


do direito objetivo, da ordem jurdica globalmente considerada, que est sendo
lesada pela no criao de uma norma que a Constituio impe seja criada. O MI
instaura processo subjetivo, e, portanto, tem como objeto a tutela de um direito
subjetivo cujo exerccio esteja impossibilitado por ausncia de norma regulamen-
tadora.

5) Eficcia:
Na ADO, a deciso produz efeitos erga omnes ou at efeito vinculante. No
h partes nesta ao, e assim no possvel que a eficcia fique restrita s partes
(que inexistem). Ao contrrio, no MI a deciso produz efeito inter partes.
Ressalve-se, contudo, a recente deciso do MI 20, que, por aplicao ana-
lgica do art. 5, LXX (mandado de segurana coletivo), admitiu o mandado de
injuno coletivo. Em regra, o MI opera efeitos inter partes, mas pode ocorrer
uma hiptese de mandado de injuno coletivo, e, a, o efeito pode chegar a ser
erga omnes.

6) Deciso
Na ADO, a deciso est explcita na CF:
Art. 103, 2 Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para
tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para
a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo,
para faz-lo em trinta dias.
A deciso de mrito na ADO, portanto, se limita certificao do poder com-
petente da ausncia de uma norma (constituio em mora), e, se for o caso de
funo administrativa, fixao do prazo de 30 dias para a produo. No se pro-
duz a norma, e, mesmo que haja um prazo fixado, o no cumprimento do prazo
no gera sano, isto tudo em respeito ao Princpio da Liberdade de Conformao
Legislativa (liberdade dada ao Poder Legislativo de o que e quando produzir).
No MI, possvel haver a produo da norma reclamada e aplicao dela para
todos os casos similares. Este o entendimento mais recente do STF.

42. Caractersticas Procedimentais da ADO

At o ano de 2009, no havia na legislao um rito especfico para a ADO. Era,


portanto, aplicado o rito procedimental da ADIn. Veio ento a lei 12.063/2009
que abriu um captulo na Lei 9.868/99 para tratar especificamente deste tema:
Direito Constitucional 279

arts. 12-A a 12-H.


Esta lei tem duas grandes questes respondidas:
Pontos de Convergncia com a doutrina anterior Lei
Antes da legislao de 2009, alguns autores afirmavam que o AGU poderia
atuar na ADO, porque nem sempre a inconstitucionalidade se dava por omisso
absoluta. Neste caso, havendo norma, ainda que conferindo benefcio a apenas
uma parte e no uma categoria como um todo, a norma existe, e, neste caso,
o AGU deve intervir na ADO para defender esta norma.
Este entendimento doutrinrio foi positivado:
Art. 12-E, 2 O relator poder solicitar a manifestao do Advogado-Geral
da Unio, que dever ser encaminhada no prazo de 15 (quinze) dias

Pontos de Divergncia com a doutrina anterior Lei


Antes da Lei acima citada, a doutrina era pacfica no sentido de no ser pos-
svel a liminar na ADO. Isto porque a deciso de mrito extremamente poltica.
O mximo que se poderia admitir seria antecipar os efeitos prticos da deciso
de mrito, que so, em verdade, muito poucos (cientificar o poder competente e
fixar prazo, sem sano). Entretanto, a Lei veio em completo desacordo com este
entendimento:
Art. 12, F. Em caso de excepcional urgncia e relevncia da matria, o Tribu-
nal, por deciso da maioria absoluta de seus membros, observado o disposto no
art. 22, poder conceder medida cautelar, aps a audincia dos rgos ou auto-
ridades responsveis pela omisso inconstitucional, que devero pronunciar-se no
prazo de 5 (cinco) dias.
1 A medida cautelar poder consistir na suspenso da aplicao da lei ou
do ato normativo questionado, no caso de omisso parcial, bem como na sus-
penso de processos judiciais ou de procedimentos administrativos, ou ainda em
outra providncia a ser fixada pelo Tribunal.
Observe que este artigo contempla uma distino entre omisso absoluta e
omisso relativa, mencionando-se a omisso parcial. E mais: a liminar pode
comportar qualquer natureza. Se tiver natureza cautelar, aproxima-se da cautelar
em ADI, suspendendo a eficcia da norma jurdica. Se tiver natureza de tutela
antecipada, no se suspenderia a eficcia da norma, mas sim a tramitao dos
processos que envolvam a norma.
Por fim, a lei ainda fala que possvel a aplicao de qualquer outra medida.
Trata-se de grande hiptese de aplicao do ativismo judicial
280 Direito Constitucional

Exerccio
12 (MP/RJ PGJ/1990) Trace as diferenas bsicas entre Representao de In-
constitucionalidade por Omisso e o Mandado de Injuno, abordando obri-
gatoriamente a competncia, o cabimento e a eficcia das decises proferi-
das nestas aes.
13. Ao cujo objetivo sanar a omisso inconstitucional :
a) A ao declaratria de constitucionalidade.
b) A ao direta de inconstitucionalidade em face de ato normativo.
c) A representao de inconstitucionalidade.
d) O mandado de injuno.
e) O mandado de segurana.

43. ADPF Parte I

Podemos dizer que mesmo aps mais de dcada da promulgao da lei que
regulamenta a ADPF Lei n 9.882/1999 , pairam muitas dvidas sobre este
instrumento de controle abstrato de constitucionalidade.
A ADPF est prevista no art. 102, 1, da CF, como uma norma de eficcia
limitada, portanto, o seu ajuizamento somente foi possvel aps a edio da Lei
n 9.882/1999.
Uma pergunta que intriga a doutrina : o que significa preceito fundamental?
Sobre este tema, h duas grandes correntes: a primeira entende que todas
as normas da Constituio podem ser consideradas preceitos fundamentais; a
segunda corrente, por sua vez, entende que apenas as normas que sejam mate-
rialmente constitucionais, ou seja, apenas as normas que so realmente basilares
no texto constitucional, podem ser consideradas preceitos fundamentais. Esta
segunda corrente coerente, pois no faz sentido imaginarmos que o constituin-
te usou a expresso preceitos fundamentais sem qualquer razo. A posio
adotada pelo STF ainda no est totalmente definida, mas podemos dizer que
h uma tendncia para se aceitar a segunda, mesmo com toda a dificuldade de
se identificar com exatido quais so estas normas basilares dentro da CF/1988.
A ADPF uma ao de controle concentrado de constitucionalidade; sendo
assim, somente pode ser ajuizada pelos mesmos legitimados para o ajuizamento
das demais aes de controle concentrado de constitucionalidade.
Para o cabimento ou no da ADPF, indispensvel que se obedea ao princ-
pio da subsidiariedade, previsto no art. 4, 1, da Lei n 9.882/1999:
No ser admitida arguio de descumprimento de preceito fundamental
Direito Constitucional 281

quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade.


O STF interpreta o Princpio da Subsidiariedade da seguinte forma: no ser
cabvel a ADPF sempre que houver outro meio capaz de solucionar a questo de
forma ampla, geral e eficaz. Portanto, no cabe ADPF se couber ADIn, ADC, ADIn
por omisso ou outro meio igualmente eficaz de solucionar a questo.

Exerccio
14. (MPE-MS Promotor de Justia 2011) Julgue a seguinte assertiva:
A ao de descumprimento de preceito fundamental somente poder ser
proposta por aqueles legitimados para a propositura da ao direta de in-
constitucionalidade.

44. ADPF Parte II

H duas espcies de ADPF:


a) autnoma, que ajuizada no STF independentemente de qualquer caso
concreto; e
b) incidental, que aquela que surge a partir da existncia de casos con-
cretos, sendo necessrio demonstrar relevante controvrsia constitucional
sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os
anteriores Constituio.
Apesar do nome, a ADPF incidental continua sendo um instrumento de con-
trole concentrado de abstrato de constitucionalidade. O nome se deve apenas
necessidade de demonstrao da relevante controvrsia constitucional.
O objeto da ADPF no se confunde com o objeto das outras aes de contro-
le concentrado de constitucionalidade. cabvel o ajuizamento de ADPF tendo
como parmetro, de um lado, os preceitos fundamentais da CF/1988 e, de outro,
leis municipais, normas anteriores promulgao da CF/1988 e contra atos do
Poder Pblico, ainda que no sejam normativos, como um decreto expropriatrio.
O STF, em alguns julgados, aponta outro requisito para a ADPF, que a relevncia
da matria!
O rito da ADPF extremamente parecido com o da ADIn, aplicando-lhe as
questes referentes:
1) aos requisitos da inicial;
2) possibilidade de indeferimento da inicial, cabendo recurso de agravo;
3) possibilidade de concesso de medida cautelar;
282 Direito Constitucional

4) ao amicus curiae;
5) aos efeitos erga omnes e vinculantes; e
6) possibilidade de modulao dos efeitos da deciso.

Exerccio
15. (FCC Defensor Pblico-SP 2011) Julgue a seguinte assertiva:
Com o advento da Lei n 9.882/1999, que regulamenta a ADPF, est admiti-
do o exame da legitimidade do direito pr-constitucional em face da norma
constitucional superveniente.
Captulo 18
Da Defesa do Estado e das
Instituies Democrticas

1. Sistema Constitucional de Crises.


Estado de Defesa

Quando se fala em defesa do Estado e das instituies democrticas, temos dois


grupos.
O primeiro grupo abrange o Estado de Defesa e Estado de Stio. Tratam-se de
instrumentos (medidas excepcionais) que visam a manter ou reestabelecer a or-
dem nos momentos de anormalidades constitucionais (sistema constitucional de
crises). O Estado, aqui, se desenvolve por medidas de legalidade extraordinrias,
mantendo-se a estabilidade constitucional.
O segundo grupo formado pelas Foras armadas e Segurana Pblica, cuja
finalidade a defesa do pas e da sociedade. Importante distinguir as Foras Ar-
madas (exrcito, marinha e aeronutica), que tm papel fundamental na proteo
do pais, dos rgos de Segurana Pblica, que atuam internamente por meio da
polcia federal, polcia rodoviria federal, polcia ferroviria federal, polcia civil,
polcia militar e corpos de bombeiros militares.
A defesa das instituies democrticas tem trs finalidades:
a) Manter o equilbrio da ordem constitucional
b) No preponderncia de um grupo sobre outro
c) Equilbrio entre os grupos do Poder
Havendo competio entre os grupos de maneira que extrapole a ordem
constitucional haver situao de crise.
Aric Amaral dos Santos define sistema constitucional de crises como ...
conjunto ordenado de normas constitucionais que, informadas pelos princpios
da necessidade e da temporariedade, tm por objeto as situaes de crises e
por finalidade a mantena ou reestabelecimento da normalidade constitucional.
284 Direito Constitucional

(Direito Constitucional Esquematizado. 18 edio, 2014 Pedro Lenza, Saraiva).


Este sistema constitudo pelo Estado de Defesa e Estado de Stio (manuten-
o do equilbrio constitucional, defesa do Estado de Direito e aumento do poder
de represso do Estado) e pela defesa do pas por meio das Foras Armadas e
rgos de Segurana Pblica.
Importa lembrar que no ser assegurado o direito de greve para os integran-
tes das Foras Armadas, Corpos de Bombeiros e Polcias Militares (pois estas cor-
poraes equiparam-se s Foras Armadas). No que tange Polcia Civil, temos
que em 2009 o STF definiu que tambm no possvel que esta instituio exera
o direito de greve. A Polcia Civil tem a sua atividade equiparada atividade es-
sencial do Estado, e por se tratar de grupo armado, equipara-se Polcia Militar.
Os requisitos do sistema constitucional de crises sero sempre a necessidade
e a temporalidade.
O mecanismo a legalidade extraordinria: alguns direitos e garantias funda-
mentais sero suspensos ou restritos, mas nunca de maneira absoluta.

Estado de Defesa
O art. 136 da CF destaca as hipteses taxativas do Estado de Defesa:
O Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica e o Conse-
lho de Defesa Nacional, decretar estado de defesa para preservar ou prontamente
restabelecer, em locais restritos e determinados, a ordem pblica ou a paz social
ameaadas por grave e iminente instabilidade institucional ou atingidas por cala-
midades de grandes propores na natureza.

2. Estado de Defesa: limites materiais e formais

De acordo com o artigo 136 da CF, para a decretao do Estado de Defesa o


Presidente da Repblica deve ouvir o Conselho da Repblica e o Conselho de
Defesa nacional.
Os limites materiais da decretao do Estado de Defesa so as que seguem:
* Restabelecer a Ordem pblica / Paz Social (em locais restritos e deter-
minados quando estiverem):
* Ameaadas por grave e iminente Instabilidade institucional
* Atingidas por calamidades de grandes propores
Quando aos limites formais, o primeiro refere-se titularidade. Somente o
Presidente da Repblica pode decretar o Estado de Defesa (art. 84, IX, CF). Trata-
Direito Constitucional 285

se de competncia privativa, mas indelegvel.


A segunda limitao formal a oitiva do Conselho da Repblica e da Defesa
Nacional. As opinies no tm carter normativo, e preciso que o Presidente es-
pecifique as reas abrangidas pelo Estado de Defesa. Estes conselhos so rgos
de consulta e suas composies esto previstas nos arts. 89 e 91 da CF.
A terceira limitao o prazo, que vem previsto no art. 136, 2: 30 dias,
prorrogvel uma nica vez por mais 30 dias (a prorrogao deve ser exatamente
no prazo de 30 dias). Trata-se do princpio da temporaridade.
Se em 60 dias, a situao que gerou o Estado de Defesa no foi resolvida,
decreta-se o Estado de Stio.

Exerccio
1. (Cespe - TRF 1 Regio) Compete exclusivamente ao Congresso Nacional
aprovar previamente a decretao do estado de defesa e determinar o seu
tempo de durao, bem como as reas a serem abrangidas e as medidas
coercitivas a vigorarem durante sua vigncia.
2. (Cespe - TRF 1 Regio) ) O presidente da Repblica pode decretar, com a
finalidade de preservar a ordem pblica ameaada por grave instabilidade
institucional, estado de defesa em locais determinados, dependendo, para
isso, de autorizao do Congresso Nacional.

3. Estado de Defesa: restrio de direitos

Ainda sobre os limites formais para a decretao do Estado de Defesa, analise-


mos, neste ponto, as medidas coercitivas do art. 136, 1 da CF.
possvel, durante o Estado de Defesa, a restrio ao direito de:
a) Reunio, ainda que exercida no seio das associaes (observar que no Es-
tado de Stio, este direito suspenso e no restrito);
b) Sigilo de correspondncia (trata-se de restrio ao direito previsto no art.
5, XII. A correspondncia qualquer troca de mensagens via missiva as-
sncrona);
c) Sigilo de comunicao telegrfica e telefnica.

Exerccio
286 Direito Constitucional

3. (MP/PR) O tempo de durao do estado de defesa, previsto na Constituio


Federal, no ser superior a trinta dias, podendo ser prorrogado uma vez,
por igual perodo, se persistirem as razes que justificaram a sua decreta-
o.
4. (CESPE - TJ/SE) A ocorrncia de calamidade de graves propores na natu-
reza motivo para o presidente da Repblica decretar estado de defesa por
um perodo mximo de trinta dias, prorrogvel, uma nica vez, por igual
perodo.
5. (MPE/SC) O Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica
e o Conselho de Defesa Nacional, decretar estado de defesa para preservar
ou prontamente restabelecer, em locais restritos e determinados, a ordem
pblica ou a paz social ameaadas por grave e iminente instabilidade insti-
tucional ou atingidas por calamidades de grandes propores na natureza.
O decreto que instituir o estado de defesa determinar o tempo de sua
durao, que no poder ser superior 10 (dez) dias, podendo ser renovado,
por igual perodo, sempre que persistirem as razes que justificaram a sua
decretao.
6. (TJ/DFT) Em tema de estado de defesa, correto afirmar que essa crise
constitucional autoriza, dentre outras medidas, a suspenso da liberdade
de reunio.
7. (FUNCAB - PC/ES) O Estado de Defesa se d por decreto do Presidente da
Repblica, ouvidos o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacio-
nal, devendo o decreto que o instituir determinar a suspenso da liberdade
de reunio, a busca e apreenso em domiclio, a interveno nas empresas
de servios pblicos e a requisio de bens.
8. (MPE/PE) Tendo os Municpios situados na regio serrana de determinado
Estado da federao sido atingidos por dias seguidos de chuvas torrenciais,
que provocaram destruio e perdas de grandes propores para a popula-
o local, o Presidente da Repblica decreta estado de defesa, a vigorar por
30 dias nas localidades em questo, determinando, entre outras medidas,
restries ao direito de reunio, inclusive se exercida no seio das associa-
es, e a ocupao e uso temporrio de bens e servios pblicos, prevendo
a responsabilidade da Unio pelos danos e custos decorrentes. Nesta hip-
tese, a decretao do estado de defesa.
a) no poderia ter estabelecido a responsabilidade da Unio por danos e
custos decorrentes da ocupao e uso temporrio de bens, diante da
Direito Constitucional 287

ausncia de previso constitucional a esse respeito.


b) no poderia ter institudo restries liberdade de reunio, exercida
no seio das associaes, por se tratar de medida admitida apenas na
hiptese de estado de stio.
c) deveria ter sido precedida de autorizao do Congresso Nacional, pelo
voto da maioria absoluta de seus membros.
d) incompatvel com a disciplina constitucional da matria, no que se
refere durao e abrangncia do estado de exceo.
e) compatvel com a disciplina constitucional da matria, no que se re-
fere aos fatos que a ensejaram, durao e abrangncia do estado de
exceo, bem como s medidas restritivas determinadas.

4. Estado de Defesa: priso, limitaes


circunstanciais, controle poltico

possvel ainda a ocupao e uso temporrio de bens e servios pblicos, na


hiptese de calamidade pblica, respondendo a Unio pelos danos e custos de-
correntes. Neste caso, a Unio responder pelos danos e custos decorrentes.
Quanto priso no Estado de Defesa, algumas observaes so necessrias.
Pode haver uma espcie de priso administrativa, determinada pelo executor
da medida (at 10 dias improrrogveis ) e no pelo Poder Judicirio. Mas algu-
mas garantias sero mantidas: o juiz competente deve ser comunicado e poder
relaxar a priso.
absolutamente vedada a incomunicabilidade do preso.

A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal,


de estado de defesa ou de estado de stio. Os projetos de emendas podero ser
discutidos, mas no podero ser aprovados. o que determina o art. 60, 1 da
CF.
Lembrar que clusula ptrea no pode ser revogada por emenda constitucio-
nal, mas poder ser revogada com a criao de uma nova constituio.

O controle poltico do Estado de Defesa tem fundamento no art. 136, 4,


e realizado pelo Congresso Nacional. Estando em recesso, convoca-se sesso
extraordinria.
Este controle ocorrem em trs momentos.
288 Direito Constitucional

Observe a redao do artigo mencionado, onde constam os prazos relaciona-


dos ao tema:
Art. 136
4 - Decretado o estado de defesa ou sua prorrogao, o Presidente da
Repblica, dentro de vinte e quatro horas, submeter o ato com a respectiva
justificao ao Congresso Nacional, que decidir por maioria absoluta.
5 - Se o Congresso Nacional estiver em recesso, ser convocado, extraordi-
nariamente, no prazo de cinco dias.
6 - O Congresso Nacional apreciar o decreto dentro de dez dias contados
de seu recebimento, devendo continuar funcionando enquanto vigorar o estado
de defesa.
7 - Rejeitado o decreto, cessa imediatamente o estado de defesa.

Exerccio
9. (Cespe - TRF 5 Regio) O decreto que instituir o estado de defesa pode
indicar, como medida coercitiva, a busca e apreenso em domiclio.
10. (Cespe - TJ/DF) A impossibilidade de a CF sofrer alteraes durante o estado
de defesa configura uma limitao material ao poder constituinte reforma-
dor.
11. (MPT) No estado de defesa para preservar ou restabelecer a ordem pblica
ou a paz social ameaadas por grave e iminente instabilidade institucional
ou atingidas por calamidades de grandes propores na natureza, possvel
a restrio temporria aos direitos de reunio, sigilo de correspondncia e
de comunicao telegrfica e telefnica.
12. (Cespe - DPE/AL) A obrigao de permanncia em determinada localidade
e a interveno nas empresas de servios pblicos so medidas coercitivas
admitidas no estado de defesa.
13. (Cespe - Abin) Uma vez decretado o estado de stio ou de defesa, alguns
direitos fundamentais podem ser restringidos e ficar excludos do controle
judicial, como, por exemplo, o direito de locomoo, o sigilo de comunica-
o telegrfica e telefnica e o direito de reunio.

5. Estado de Defesa: controle

Um breve resumo do Controle Poltico Imediato no Estado de Defesa pode


Direito Constitucional 289

ser colocado da seguinte maneira: o Presidente da Repblica ouvir o Conselhos


da Repblica e da Defesa Nacional, e depois decretar o Estado de Defesa. O
ato ento segue para a aprovao do Congresso Nacional: se no for aprovado,
cessar imediatamente o Estado de Defesa; se for aprovado, o ato do Presidente
estar ratificado.
O Supremo Tribunal Federal, por exemplo, deixou de aplicar o princpio da
insignificncia ou da bagatela em razo de porte de pequena quantidade de
droga por militar, por entender que isto feria a disciplina que deve reger as foras
armadas. A votao por maioria absoluta.
Se o congresso estiver em recesso, a sesso extraordinria convocada em 5
dias e a deliberao para ratificao ou no ocorrer em 10 dias.
A convocao da sesso extraordinria ser feita pelo Presidente do Senado
Federal, em caso de decretao de estado de defesa ou de interveno federal, de
pedido de autorizao para a decretao de estado de stio e para o compromisso
e a posse do Presidente e do Vice-Presidente- Presidente da Repblica;

Controle Poltico Concomitante


Forma-se uma Mesa de 5 integrantes, que acompanhar as medidas tomadas
durante o perodo do Estado de Defesa (art. 140, CF).

Controle Poltico Sucessivo


Cessado o Estado de Defesa ou o Estado de Stio, as medidas aplicadas em
sua vigncia sero relatadas pelo Presidente da Repblica, em mensagem ao Con-
gresso Nacional, com especificao e justificao das providncias adotadas, com
relao nominal dos atingidos e indicao das restries aplicadas.
Se o Congresso no aprovar toda a fundamentao do Presidente da Repbli-
ca, ser instaurado um processo de crime de responsabilidade.

Controle Jurisdicional Concomitante


Uma das vertentes deste controle a priso.
Toda priso efetivada pelo executor da medida dever ser analisada pelo Ju-
dicirio. o que determina o art. 136, 3. A priso ou deteno de qualquer
pessoa no poder ser superior a dez dias, salvo quando autorizada pelo Poder
Judicirio
Outra vertente a aplicao do princpio do acesso justia, que no fica
restrito, mesmo nas situaes de crise constitucional.
290 Direito Constitucional

Exerccio
14. (TRF - Analista Judicirio) O controle jurisdicional concomitante cuida para
que o limite temporal para priso em Estado de Defesa no exceda a 20
dias.
15. (TRF - Analista Judicirio) Uma medida observada pelo Poder Judicirio pelo
controle jurisdicional concomitante o de no permitir que alguma lei pos-
sa excluir de sua apreciao qualquer leso ou ameaa a direito.
16. (TRF - Analista Judicirio) Durante o estado de defesa o Poder Judicirio
deve observar para que a priso por crime contra o Estado, determinada
pelo executor da medida, seja por este comunicada imediatamente ao juiz
competente.

6. Estado de Stio

Finalizando o tema do controle, temos que o Controle Jurisdicional Sucessivo est


relacionado no art. 141 da CF. Encerrado o Estado de Defesa, haver responsabi-
lizao do executor da medida sobre qualquer arbitrariedade que tenha ocorrido
na sua vigncia.

Estado de Stio
A regulamentao do Estado de Stio est no art. 137 da CF:
Art. 137. O Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica e
o Conselho de Defesa Nacional, solicitar ao Congresso Nacional autorizao para
decretar o estado de stio nos casos de:
I - comoo grave de repercusso nacional ou ocorrncia de fatos que com-
provem a ineficcia de medida tomada durante o estado de defesa;
II - declarao de estado de guerra ou resposta a agresso armada estrangeira.
Pargrafo nico. O Presidente da Repblica, ao solicitar autorizao para de-
cretar o estado de stio ou sua prorrogao, relatar os motivos determinantes do
pedido, devendo o Congresso Nacional decidir por maioria absoluta.
Do citado artigo, podemos extrair os limites materiais do Estado de Stio:
Comoo grave de repercusso nacional: se a repercusso for restrita
e em local determinado caber, primeiramente o Estado de Defesa.
Ocorrncia de fatos que comprovem a ineficcia da medida durante
o Estado de Defesa;
Direito Constitucional 291

Declarao do Estado de Guerra ou resposta a agresso armada es-


trangeira.
Quanto aos limites formais, temos que a decretao deve ser feita pelo Pre-
sidente da Repblica, com a especificao das reas abrangidas, aps ouvido os
Conselhos da Repblica e da Defesa Nacional. O parecer dos Conselhos no
vinculativo.
Dever, aps, solicitar a autorizao do Congresso Nacional que, por maioria
absoluta, dever autorizar ou no a medida.
Outro limite importante o prazo.
Veja-se a redao do texto constitucional.
Art. 138.
1 - O estado de stio, no caso do art. 137, I, no poder ser decretado por
mais de trinta dias, nem prorrogado, de cada vez, por prazo superior; no do inciso
II, poder ser decretado por todo o tempo que perdurar a guerra ou a agresso
armada estrangeira.
Em resumo, o prazo ser de 30 dias, prorrogvel por mais 30 dias, quantas
vezes forem necessrias, enquanto durar o estado de calamidade.
Em caso de guerra, esses prazos no se aplicam.
No Estado de Stio decretado por calamidade pblica, a Unio poder pro-
ceder s ocupao e uso temporrio de bens e servios pblicos, na hiptese de
calamidade pblica, respondendo a Unio pelos danos e custos decorrentes.

Exerccio
17. (Cespe - Oficial de Inteligncia) O controle jurisdicional concomitante dever
observar as medidas coercitivas aplicadas durante o estado de defesa tais
como a restrio liberdade de reunio ainda que no seio das associaes
e ao sigilo da correspondncia.
18. (Cespe - Oficial de Inteligncia) O controle jurisdicional sucessivo cuida para
que, aps a decretao de encerramento do estado de anormalidade, todos
os seus efeitos sejam extintos assim como a responsabilidade das autorida-
des quanto aos atos praticados.
19. (Cespe - TJ/DFT) Em caso de calamidade de grandes propores na nature-
za, pode o presidente da Repblica decretar, em local restrito e determina-
do, o estado de stio.
20. (Vunesp - TJ/SP) caso de decretao do Estado de Stio
292 Direito Constitucional

a) comoo grave de repercusso na capital de uma das unidades federa-


tivas.
b) ameaa ordem pblica em virtude de calamidade de grandes propor-
es na natureza.
c) ameaa ordem pblica em virtude de grave e iminente instabilidade
institucional.
d) ocorrncia de fatos que comprovem a ineficcia de medida tomada
durante o estado de defesa.
21. (Cespe - TRF 5 Regio) Os casos que ensejam a decretao do estado de
stio esto previstos na CF de forma taxativa, diferentemente dos relativos
ao estado de defesa.
22. (Cespe - TRF 3 Regio) O Presidente da Repblica pode, ouvidos o Con-
selho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional, decretar o estado de
stio nos casos de comoo grave de repercusso nacional ou ocorrncia de
fatos que comprovem a ineficcia de medida tomada durante o estado de
defesa e a declarao de estado de guerra ou resposta a agresso armada
estrangeira.
23. (MPE/GO) Quanto ao sistema constitucional de crises, assinale a resposta
errada:
a) Na vigncia do estado de defesa a priso por crime contra o Estado, de-
terminada pelo executor da medida, ser por este comunicada imedia-
tamente ao juiz competente, que a relaxar, se no for legal, facultado
ao preso requerer exame de corpo de delito autoridade policial.
b) O tempo de durao do estado de stio no ser superior a trinta dias,
podendo ser prorrogado uma vez, por igual perodo, se persistirem as
razes que justificaram a sua decretao.
c) A Mesa do Congresso Nacional, ouvidos os lderes partidrios, designa-
r Comisso composta de cinco de seus membros para acompanhar e
fiscalizar a execuo das medidas referentes ao estado de defesa e ao
estado de stio.
d) Decretado o estado de defesa ou sua prorrogao, o Presidente da Re-
pblica, dentro de vinte e quatro horas, submeter o ato com a res-
pectiva justificao ao Congresso Nacional, que decidir por maioria
absoluta.

7. Estado de Stio: limitaes formais


Direito Constitucional 293

Especificamente nos casos de guerra ou resposta agresso armada, o Congresso


Nacional autoriza o Presidente da Repblica a decretar o Estado de Stio, e sero
tomadas medidas restritivas, que, em regra, no tero nenhuma limitao, mas
posteriormente tais medidas devero ser justificadas.
So condies para suspender as garantias constitucionais em caso de guerra
ou resposta a agresso armada estrangeira:
1) Respeitar os princpios da necessidade e temporariedade;
2) Prvia autorizao por parte do Congresso Nacional;
3) Cumprir o disposto no art. 138 da CF/88.
Ainda sobre os limites formais, as medidas coercitivas do Estado de Stio, esto
podem ser subdivididas: em caso de grave comoo nacional ou em razo da
ineficcia do Estado de Defesa (Art. 137 I CF),
Veja abaixo o rol de medidas previsto na lei:
a) Obrigao de permanncia em localidade determinada (toque de re-
colher);
b) Deteno em edifcio no destinado a acusados ou condenados por
crimes comuns;
c) Restries relativas inviolabilidade da correspondncia, ao sigilo das
comunicaes, prestao de informaes e liberdade de imprensa,
radiodifuso e televiso, na forma da lei;
d) Suspenso da liberdade de reunio;
e) Busca e apreenso em domiclio;
f) Interveno nas empresas de servios pblicos;
g) Requisio de bens;
Conforme j vimos nas aulas anteriores, a Constituio no poder ser emen-
dada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de
stio (art. 60, 1, CF).

Quanto s imunidades de Deputados e Senadores, importante a leitura do art.


53, 8 da CF:
Art. 53 8 As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante
o estado de stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos
membros da Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do
Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida.
Assim, s podero ser suspensas as imunidades para atos praticados fora do
Congresso Nacional desde que aprovado por 2/3 da respectiva casa.
294 Direito Constitucional

Reviso
Estado de Defesa: Presidente decreta - Congresso ratifica
Estado de Stio: Congresso autoriza - Presidente decreta
Recesso do Congresso Nacional: No recesso, convoca-se sesso extraordi-
nria. Se decretado o Estado de Stio (Art. 138 3), o Congresso Nacio-
nal continuar funcionando at o trmino das medidas coercitivas
Sesso Extraordinria
Estado de Stio Estado de Defesa

Convocao imediata Convocao: 5 dias


Deliberao: 5 dias Deliberao 10 dias

Exerccio
24. (Cespe - TJ/ES) Por sua abrangncia e excepcionalidade, a decretao do
estado de stio configura medida que, nos termos do prprio texto constitu-
cional, implica restries a direitos fundamentais, ao passo que a do estado
de defesa no, visto que este ocorre de forma restrita e abrange locais de-
terminados.
25. (TRF 4 Regio) Na vigncia do estado de stio, decretado em situao de
estado de guerra, s podero ser tomadas contra as pessoas as seguintes
medidas: obrigao de permanncia em localidade determinada; deteno
em edifcio no destinado a acusados ou condenados por crimes comuns;
restries relativas inviolabilidade da correspondncia, ao sigilo das comu-
nicaes, prestao de informaes e liberdade de imprensa, radiodifu-
so e televiso; suspenso da liberdade de reunio e busca e apreenso em
domiclio.
26. (Cespe - TJ/RN) No decreto do estado de stio, devem constar a durao da
medida, as normas necessrias a sua execuo e as garantias constitucionais
que ficaro suspensas, devendo o presidente da Repblica, aps a publi-
cao do decreto, designar o executor das medidas especficas e as reas
abrangidas.
27. (Cespe - TRF 2 Regio) vedada, em carter absoluto, a suspenso das
imunidades parlamentares no estado de stio.
28. (Analista Legislativo - Cmara Municipal RJ) Na vigncia do estado de stio
decretado com fundamento em comoo grave de repercusso nacional,
poder ser tomada a medida de:
Direito Constitucional 295

a) ocupao e uso temporrio de bens e servios pblicos


b) difuso de pronunciamentos de parlamentares
c) deteno em edifcios no destinados a acusados ou condenados por
crimes comuns
d) incomunicabilidade do preso

8. Estado de Stio: controle

Os controles polticos concomitante e sucessivo no Estado de Stio ocorre da mes-


ma forma que ocorre no Estado de Defesa. Forma-se uma mesa, de 5 membros,
acompanha e fiscaliza a execuo das medidas e logo que cesse o Estado de Stio,
as medidas aplicadas em sua vigncia sero relatadas pelo Presidente da Rep-
blica, em mensagem ao Congresso Nacional, com especificao e justificao
das providncias adotadas, com relao nominal dos atingidos e indicao das
restries aplicadas.
Quando ao controle poltico sucessivo, todas as medidas tomadas devero
ser justificadas pelo Congresso. Se discordar, ser aberto processo de crime de
responsabilidade.
O controle jurisdicional divide-se em dois momentos: concomitante e
Durante a execuo do Estado de Stio caber habeas corpus e mandado de
sergurana. Deve-se observar os limites constitucionais da legalidade extraordi-
nria (carter relativo). Este o controle concomitante.
Ser sucessivo o controle ocorrido aps o encerramento, momento no qual os
efeitos das medidas estaro cessados, mas a responsabilidade permanece.

Por fim, observe-se o quadro abaixo, com as diferenas entre as medidas es-
tudadas:
Estado de Defesa Estado de Stio Estado de Stio
(art. 136) (art. 137,I) (art. 137,II)
Hipteses de Ordem pblica ou a paz Comoo grave de re- Guerra ou resposta a
Cabimento social ameaadas por percusso nacional agresso armada estran-
grave e iminente instabi- Ocorrncia de fatos que geira.
lidade institucional. comprovem a inefic-
Ordem pblica ou paz cia de medida tomada
social atingidas por ca- durante o estado de
lamidades de grandes defesa.
propores.
296 Direito Constitucional

reas abrangidas Locais restritos e deter- mbito nacional espe- mbito nacional espe-
minados. cificado aps decretao cificado aps decretao
(art. 138 caput). (art. 138 caput).
Tempo de Durao Mximo de 30 dias, po- Mximo de 30 dias, O tempo necessrio da
dendo ser prorrogado podendo ser prorroga- guerra
por novo perodo de no do por novos perodos O tempo necessrio para
mximo 30 dias uma de at 30 dias, quantas repelir agresso armada
nica vez. vezes se mostrar neces- estrangeira.
srio.
A cada nova prorroga-
o, todo o procedimen-
to dever ser observado,
como se fosse um novo
decreto.
Procedimento Diante da hiptese de Estando diante da hi- Idem ao procedimento
cabimento, o Presidente ptese de cabimento, o do art 137 I (estado de
da Repblica ouve os Presidente da Repblica stio).
Conselhos (parecer no ouve os Conselhos (pa-
vinculativo) e, com dis- recer no vinculativo) e
cricionariedade poltica, solicita prvia autoriza-
decreta ou no o estado o do CN
de defesa para poste- Ao solicitar autorizao
rior controle poltico do para decretar o estado
Congresso Nacional. de stio ou a sua pror-
rogao, relatar os
motivos determinantes
do pedido, devendo o
CN decidir por maioria
absoluta.
Medidas Coercitivas Restries (no supres- Obrigao de perma- Em tese, qualquer ga-
(restries a direitos so) aos direitos de re- nncia em localidade de- rantia constitucional po-
e garantias) unio (art. 5 XVI), sigilo terminada (art. 5 XV). der ser suspensa, desde
de correspondncia (art. Deteno em edifcio que:
5 XIII) sigilo de comuni- no destinado a acusa- a) Tenham sido observa-
cao telegrfica e tele- dos ou condenados por dos os princpios da ne-
fnica (art. 5 XII).. crimes comuns (art. 5 cessidade e da tempora-
Ocupao e uso tempo- LXI). riedade (enquanto durar
rrio de bens e servios Restries relativas in- a guerra ou resposta a
pblicos, na hiptese violabilidade agresso armada estran-
de calamidade pblica, geira);
Da correspondncia (art.
respondendo a Unio
5 XII).
pelos danos e custos de-
correntes.
Direito Constitucional 297

Restrio garantia pre- Ao sigilo das comunica- Tenha havido prvia au-
vista no art 5 LXI, ou es (art 5 XII exceto torizao por parte do
seja, priso somente em a difuso de pronuncia- Congresso Nacional;
flagrante delito ou por mentos parlamentares c) Nos termos do art
ordem escrita e funda- Art 139 nico. 138, caput, tenham sido
mentada da autoridade prestao de informa- indicadas, no decretodo
judicial competente, j es e liberdade de estado de stio, a sua
que poder haver priso imprensa, radiodifuso e durao, as normas ne-
por crime contra o Es- televiso, na forma da lei cessrias a sua execuo
tado determinada pelo (Art. 220 exceto a difu- e as garantias constitu-
executor da medida (art. so de pronunciamentos cionais que ficaro sus-
136 3 I-IV). parlamentares art 139 pensas.
A incomunicabilidade do nico).
preso vedada. Suspenso da liberdade
de reunio (Art 5 XVI)
Busca e apreenso em
domiclio (art 5 XI)
Interveno nas empre-
sas de servios pblicos
Requisio de bens (art
5 XXV) .
Controle Poltico Sucessivo (ou a poste- Sucessivo (ou a poste- Idem
riori): nos termos do riori): nos termos do
art. 141, nico, logo art. 141, nico, logo
que cesse o estado de que cesse o estado de
defesa, as medidas apli- defesa, as medidas apli-
cadas em sua vigncia cadas em sua vigncia
sero relatadas pelo sero relatadas pelo
Presidente da Repblica, Presidente da Repblica,
em mensagem ao Con- em mensagem ao Con-
gresso Nacional, que gresso Nacional, que
apreciar sua legalidade apreciar sua legalidade
e constitucionalidade, e constitucionalidade,
podendo, em caso de podendo, em caso de
abuso, ocorrer a prtica abuso, ocorrer a prtica
de crime de responsabi- de crime de responsabi-
lidade. lidade.
298 Direito Constitucional

Controle Jurdico Concomitante: durante Concomitante: qualquer Idem


a decretao do estado leso ou ameaa a di-
de defesa, nos termos reito, abuso ou excesso
do art. 136 3, haver de poder durante a sua
controle, pelo Judicirio, execuo no podero
da priso efetivada pelo deixar de ser apreciados
executor da medida. Ou- pelo Poder Judicirio,
trossim, qualquer leso observados, claro, os
ou ameaa a direito no limites constitucionais
poder de ser apreciada da legalidade extraor-
pelo Poder Judicirio, dinria, seja por via do
observados, claro, os mandado de segurana,
limites constitucionais do habeas corpus, ou
(art 136 1). de qualquer outro re-
mdio..
Funcionamento do O Congresso Nacional O Congresso Nacional O Congresso Nacional
Congresso Nacional dever continuar funcio- permanecer em funcio- permanecer em funcio-
nando enquanto vigorar namento at o trmino namento at o trmino
o estado de defesa (art. das medidas coercitivas das medidas coercitivas
136 6). (art. 138 3). (art. 138 3).

Violao dos Limites Possibilidade de se confi- Idem Idem


Constitucionais gurar crime de responsa-
bilidade (art. 85 CF), sem
prejuzo da responsabili-
dade pelos ilcitos come-
tidos por seus executo-
res ou agentes, alm de
responsabilidade civil,
penal e administrativa.

Exerccio
30. (Cespe - TRF 2 Regio) De acordo com a doutrina, no estado de stio h
controle poltico prvio, concomitante e sucessivo.
31. (Delegado RJ) Com relao ao atual texto expresso da Constituio da Re-
pblica, analise as seguintes proposies:
I- permitida na disciplina excepcional do estado de stio a decretao de
restries relativas liberdade de imprensa, radiodifuso e televiso, na for-
ma da lei.
II- exclusivamente do Presidente da Repblica o poder de decretar os esta-
dos de defesa e de stio, sendo que somente nesta ltima hiptese (decreta-
o do estado de stio) que precisar de autorizao prvia do Congresso
Direito Constitucional 299

Nacional.
III- Em nenhuma hiptese o estado de stio poder ser decretado por mais
de trinta dias, nem prorrogado, de cada vez, por prazo superior.
IV- Durante a vigncia do estado de defesa no se admite priso determina-
da por outra autoridade que no seja a judicial.
V- Somente no estado de stio ocorre a vedao incomunicabilidade do
preso.
Assinale a alternativa que corresponde relao completa de proposies
corretas:
a) I e II.
b) II e IV.
c) II, III e IV.
d) IV e V.
e) II, III e V.
32. (TJ/CE) Assinale a opo correta acerca dos preceitos relativos defesa do
Estado e das instituies democrticas.
a) No estado de defesa e no estado de stio, as imunidades parlamentares
no podem ser suspensas.
b) O estado de stio no pode ser decretado apenas para determinada rea
especfica, considerando-se sua abrangncia nacional.
c) Embora a decretao do estado de defesa submeta-se aprovao da
maioria absoluta do Congresso Nacional, sua prorrogao dispensa tal
providncia, sendo suficiente ato do chefe do Poder Executivo demons-
trando a necessidade de estender a medida por igual perodo.
d) As especificaes da amplitude do estado de stio podem ser feitas aps
a sua decretao.
e) Considerada a excepcionalidade da medida, o controle judicial do esta-
do de defesa abrange o juzo de convenincia e oportunidade quanto
prtica do ato.
33. (TRF - 3 Regio) Do estado de defesa e do estado de stio, no correto
que:
a) o Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica e o
Conselho de Defesa Nacional, decretar estado de defesa para preservar
ou prontamente restabelecer, em locais restritos e determinados, a or-
dem pblica ou a paz social ameaadas por grave e iminente instabili-
dade institucional ou atingidas por calamidades de grandes propores
300 Direito Constitucional

na natureza;
b) o decreto que instituir o estado de defesa determinar o tempo de
sua durao, especificar as reas a serem abrangidas e indicar, nos
termos e limites da lei, as medidas coercitivas a vigorarem, podendo
abranger restries aos direitos de reunio, ainda que exercida no seio
das associaes, o sigilo de correspondncia e o sigilo de comunicao
telegrfica e telefnica, sendo que a ocupao e uso temporrio de
bens e servios pblicos, na hiptese de calamidade pblica, responde-
r a Unio pelos danos e custos decorrentes;
c) o Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica e o
Conselho de Defesa Nacional, decretar o estado de stio nos casos de
comoo grave de repercusso nacional ou ocorrncia de fatos que
comprovem a ineficcia de medida tomada durante o estado de defesa
e a declarao de estado de guerra ou resposta a agresso armada es-
trangeira.
d) o decreto do estado de stio indicar sua durao, as normas necess-
rias a sua execuo e as garantias constitucionais que ficaro suspensas,
e, depois de publicado, o Presidente da Repblica designar o executor
das medidas especficas e as reas abrangidas;
e) a Mesa do Congresso Nacional, ouvidos os lderes partidrios, designa-
r Comisso composta de cinco de seus membros para acompanhar e
fiscalizar a execuo das medidas referentes ao estado de defesa e ao
estado de stio.

9. Segurana Pblica

A segurana pblica tratada no art. 144 da Constituio Federal e possui a


seguinte redao:
Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade
de todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das
pessoas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos:
I polcia federal;
II polcia rodoviria federal;
III polcia ferroviria federal;
IV polcias civis;
Direito Constitucional 301

V polcias militares e corpos de bombeiros militares


Lembrar, portanto:
Quando aos rgos de segurana pblica, no mbito federal, temos:
I polcia federal;
II polcia rodoviria federal;
III polcia ferroviria federal;
Os rgos de mbito estadual e distrital, temos:
IV polcias civis;
V polcias militares e corpos de bombeiros militares
Trata-se de rol taxativo (ADI 2.827): no possvel que a lei ordinria insira um
novo rgo de segurana pblica nesta lista.
importante destacar que a Fora Nacional e a Polcia Penitenciria no so
rgos de segurana pblica. A Fora Nacional (integrada por policias e com
atuao ostensiva) est vinculada ao Poder Executivo, ao Ministrio da Justia,
mas no integram o rgo de segurana pblica.
A regulamentao desta Fora se d pela Lei 11.473/2007, com base no prin-
cpio da solidariedade federativa (art. 241, CF).
O financiamento da segurana pblica ser feito por meio de impostos, e
no por taxas, de acordo com o entendimento do STJ no julgamento da ADIn n
1.942, em que o relator Ministro Moreira Alves decidiu: Em face do art. 144,
caput, V e 5, da Constituio Federal... essa atividade do Estado s pode ser
sustentada pelos impostos, e no por taxa....
A segurana pblica , portanto, servio uti universi.
No que tange ao direito de greve, importa observar que em 2007 o STF inovou
dentro do remdio constitucional do Mandado de Injuno: policiais civis impe-
traram um MI pleiteando o direito de greve, concedido pelo STF, por meio de uma
deciso com efeito erga omnes.

Exerccio
34. (Cespe UNB Promotor de Justia ) Com relao segurana pblica, a
polcia ostensiva e a polcia judiciria, julgue:
A segurana publica dever da unio, e tem como objetivo fundamental a
preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrim-
nio.
302 Direito Constitucional

35. (Cespe UNB Promotor de Justia) A respeito das normas constitucionais


que regem os rgos de defesa do Estados e das instituies democrticas,
julgue o item abaixo:
Constituio estadual pode dar interpretao ampliativa ao conceito de se-
gurana pblica dado pela constituio Federal.a fim de incluir dentro os
rgos dessa atividade a chamada polcia penitenciria a cargo da qual deve
estar a vigilncia dos estabelecimentos penais.

10. rgos de Segurana Pblica no mbito


Federal

Finalizando o tema do direito de greve, o STF concedeu MI para os servidores


pblicos, mas, em 2009 (Rcl 568), o direito de greve do policial civil foi obstado,
porque este servidor exerce atividade essencial do Estado e, portanto, no pode
fazer greve. Este entendimento foi estendido para os policiais federais.

Os rgos da segurana pblica federal (Polcia Federal, Polcia Rodoviria Fe-


deral e a Polcia Ferroviria Federal) so organizados e mantidos pela Unio. Mas
observe que os rgos de segurana pblica no sejam rgos federais, tambm
so organizados e mantidos pela unio.
Este inclusive o disposto na smula vinculante 39: Compete privativamente
Unio legislar sobre vencimentos dos membros das polcias civil e militar e do
corpo de bombeiros militar do Distrito Federal.
Os rgos federais da segurana pblica so rgos permanentes, estrutura-
dos em carreira, com o chefe do Poder Executivo na hierarquia mxima.
Observao importante: o rgo competente para exercer o policiamento os-
tensivo de rodovias a polcia militar, enquanto o rgo competente para exercer
o patrulhamento de rodovias a polcia rodoviria federal (Cdigo de Trnsito
Brasileiro, Anexo I).
Policiamento ostensivo de trnsito funo exercida pelas Polcias Militares
com o objetivo de prevenir e reprimir atos relacionados com a segurana pblica
e de garantir obedincia s normas relativas segurana de trnsito, assegurando
a livre circulao e evitando acidentes.
Patrulhamento funo exercida pela Polcia Rodoviria Federal com o obje-
tivo de garantir obedincia s normas de trnsito, assegurando a livre circulao
e evitando acidentes.
Direito Constitucional 303

No que tange aos rgos de segurana pblica no mbito estadual, temos a


Polcia Civil, a Polcia militar e os Corpos de Bombeiros Militar, sendo que os dois
ltimos so considerados foras auxiliares e reserva do exrcito, enquanto que o
primeiro rgo exerce a funo de polcia judiciria.

Exerccio
36. (FGV - 2012 - PC/Ma - Delegado de Polcia) ) Acerca do direito de greve dos
servidores pblicos, analise as afirmativas a seguir:
Embora o Supremo Tribunal Federal tenha concretizado o direito de greve
do servidor pblico, acabou por fixar entendimento que os policiais civis no
tm o direito de fazer greve.

37. (IPAD - 2014) Julgue o item a seguir:


A polcia rodoviria federal, rgo permanente, organizado e mantido pela
unio e estruturado em carreira, destina-se, na forma da lei, ao policiamen-
to de trnsito das rodovias federais.

11. rgos da Segurana Pblica no mbito


Estadual. Poder de Polcia

Os rgos da segurana publica no mbito estadual so organizados e mantidos


pelos estados, estruturados em carreira, e subordinados ao Governador.
Mas observe que as Polcias Civil e Militar, e o Corpo de Bombeiro Militar, no
so rgos permanentes, podendo ser dissolvidos, pois no h previso na Cons-
tituio Federal da impossibilidade de sua dissoluo.
Importante lembrar que as polcias civil e militar e o corpo de bombeiros do
DF, apesar de serem mantidos e organizados pela Unio, so subordinados ao
Governador do DF.
No que tange s atribuies da Polcia Militar, cabe mencionar que ela exerce
a funo de polcia fluvial (Decreto 88.777).
No entendimento do STF, os rgos de segurana estaduais podem exercer
patrulhamento residual do espao areo (residual porque o patrulhamento feito
pela aeronutica e pela polcia federal).

Poder de polcia uma atividade do Estado que visa a interferir na esfera indi-
304 Direito Constitucional

vidual em prol do benefcio da coletividade. Em determinadas situaes, a polcia


pode ser classificada como polcia de segurana e polcia administrativa lato senso
(aqui, s poder exercer o poder de polcia entidade que tem personalidade jur-
dica de direito pblico).
Tradicionalmente, temos as seguintes distines:
Polcia Repressiva: Tambm pode ser chamada de Polcia Judiciria. Ocor-
rendo um crime, a polcia buscar indcios de autoria e materialidade, ten-
tando prender o criminoso, para que essa ao delituosa no se repita.
Atua aps o cometimento do crime.
Polcia Preventiva: Tambm pode ser chamada de Polcia Ostensiva ou Po-
lcia Administrativa. atua antes do cometimento do crime.
Atualmente, contudo, tem se entendido que as competncias dessas duas
polcias se fundem.
Observe o quadro abaixo com as diferenas entre as polcias judicirias e ad-
ministrativas:

Polcia judiciria Polcia administrativa


Carter repressivo e preventivo; Carter repressivo, preventivo ou fis-
Repressiva: em relao ao indivduo in- calizador.
frator da lei penal.
Preventiva: em relao ao interesse
geral)

Exerccio
38. (IPAD - 2014) Julgue o item a seguir:
As polcias militares, foras auxiliares e reserva do exrcito, destinam-se,
entre outras atribuies, a exercer as funes de polcia fluvial.

39. (CESPE - 2012) Julgue o item a seguir:


Na comparao entre polcia administrativa e polcia judiciria, tem-se que a
natureza preventiva e rerepressiva se aplicam igualmente s duas.

40. (CESPE - 2013) Julgue o item a seguir:


O poder de polcia administrativa, que se manifesta preventiva ou repressi-
Direito Constitucional 305

vamente, a fim de evitar que o interesse individual se sobreponha aos inte-


resses da coletividade, difere do poder de polcia judiciria, atividade estatal
de carter repressivo e ostensivo que tem a funo de reprimir ilcitos penais
mediante a instruo policial criminal.

12. Persecuo Penal

O inqurito policial tm um movimento chamado unidirecional.


O indiciamento uma atividade exclusiva do delegado de polcia. Esta autori-
dade no emite, via de regra, juzo de valor, exceto nos casos de priso por crime
decorrente de trfico de drogas.
Finalizado o IP, o delegado emite um relatrio para o titular da ao penal,
em regra, o MP.
Neste momento, importa diferenciar elementos informativos das provas.
No IP, temos o cunho administrativo e inquisitorial, de modo que, em regra,
produzem-se apenas elementos de informao, que podem dar subsdio instau-
rao da segunda fase da persecuo penal que o processo. O inqurito policial
poder ser arquivado mediante um despacho do juiz e, de acordo com o art. 28
do Cdigo Penal, se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a de-
nncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de
informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas, far
remessa do inqurito ou peas de informao ao procurador-geral, e este ofere-
cer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la, ou
insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a
atender.
Caso o crime envolva competncia da Polcia Federal e o Delegado entender
que no h indcios de autoria e materialidade, enviando o inqurito ao Promotor
de Justia Federal e, se o promotor entender que o inqurito policial deve ser arqui-
vado, notificar o juiz federal que poder arquivar o inqurito ou, caso discorde do
promotor, enviar o inqurito ao Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio
Pblico Federal.

O art. 155 do Cdigo de Processo Penal, em relao ao inqurito policial,


apresenta a seguinte redao:
Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produ-
zida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusiva-
mente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas
306 Direito Constitucional

cautelares, no repetveis e antecipadas.


Veja-se, a respeito do tema, o quadro abaixo:

Provas Caurelares Provas No Provas Antecipadas


Repetveis
Contraditrio diferido Contraditrio diferido Contraditrio real
Existe risco de pereci- Foi produzida na fase do So produzidas com ob-
mento em razo da de- inqurito e no pode ser servncia do contradit-
mora, ou seja, aquela produzida em juzo em rio, perante o juiz, antes
que tende a desaparecer virtude do desapareci- do momento processual
se no for produzida mento da fonte proba- adequado.
desde logo tria
Ex.: busca e apreenso, Ex.: percia em crime de Ex.: Art. 225, COO
interceptao telefnica estupro
Em regra, precisam de Sem autorizao judicial Feitas perante o juiz,
autorizao judicial

O inqurito policial considerado um procedimento sigiloso. Pode-se dizer


que existem dois tipos de sigilo no IP: o sigilo interno (partes, advogado) e o sigilo
externo (terceiros)

Exerccios
41. (CESPE UNB - 2009) Julgue a seguinte assertiva:
No IP instaurado por requisio do Ministro da justia, objetivando a expul-
so de estrangeiro, o contraditrio obrigatrio.

13. Sigilo

Prosseguindo no tema do sigilo no inqurito policial, veja-se o texto da smula


vinculante 14: direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso
amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investi-
gatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito
ao exerccio do direito de defesa.
Se o Delegado negar ao advogado ou ao defensor pblico acesso aos autos
do IP, poder este ingressar com Mandado de Segurana, Habeas Corpus tranca-
tivo ou ainda Reclamao por descumprimento de smula vinculante.
Direito Constitucional 307

Neste ponto, importante relembrar que existem 4 modalidades de Habeas


Corpus:
a) preventivo (h ameaa liberdade de locomoo)
b) repressivo (a leso liberdade de locomoo j foi configurada):
c) suspensivo (cabvel quando h uma ordem de priso e o indivduo est
foragido porque entende que aquela ordem injusta; impetrado para a
instncia superior q ue, se entender que o mandado mesmo injusto, emi-
tir um contra-mandado):
d) trancativo ou profiltico (visa ao trancamento da ao penal ou do inqu-
rito policial).
Quando concesso do habeas corpus, somente no poder conceder tal
remdio constitucional a Justia do Trabalho.
O habeas corpus pode ser impetrado por qualquer pessoa, exceto pelo Magis-
trado na qualidade de juiz.
Observe, finalmente, a tabela abaixo que mostra os prazos para finalizao
do IP:

Prazos para concluso do IP


Competncia Preso Solto
Estadual 10 30 + 30
Federal 15 + 15 30 + 30
Polcia Militar 20 40 + 20
Lei de Drogas 30 + 30 90 + 90
Crimes contra a Econo- 10 10
mia Popular

Exerccios
42. (Inspetor de Polcia - PC/RJ) Indique a pessoa impossibilitada de figurar no
polo ativos da ao de habeas corpus:
a) estrangeiro, em causa prpria;
b) menor de idade, em causa prpria;
c) pessoa jurdica, em defesa de pessoa fsica;
d) o politicamente incapaz;
e) o Magistrado, na qualidade de juiz.
308 Direito Constitucional

14. Inqurito No Policiais ou Extrapoliciais

Acerca dos inquritos no policiais, comeamos o estudo com o inqurito parla-


mentar.Trata-se do inqurito realizado, por exemplo, pela Comisso Parlamentar
de Inqurito, que pode solicitar auxlio da polcia Judiciria
Existe ainda o inqurito militar, que no competncia da polcia judiciria.
Existe tambm inquritos onde o investigado membro do MP ( competncia
do Procurador Geral de Justia ou da Repblica).ou onde o investigado o magis-
trado (competncia do Tribunal ao qual o magistrado est vinculado).
Cite-se ainda as autoridades que tm foro por prerrogativa de funo e o cha-
mado inqurito ministerial.

Trataremos agora da diferenciao de inteligncia policial e investigao policial.


Investigao Policial Inteligncia Policial
Natureza Reativa (reprimir o crime) Revela aspectos ocultos de difcil de-
teco (atividade estratgica)
Apontar possvel autoria (busca de Evita aes intuitivas (planejamento
autoria e materialidade) operacional futuro)
Proteger a Sociedade (estudar os al- Proteo dos conhecimentos sens-
vos e concretizar prises) veis (auxiliar o Chefe do Poder na to-
mada de decises)

Exerccios
43. (CESPE UNB - 2009) Julgue a seguinte assertiva:
Caso um advogado tenha impetrado habeas corpus ao rgo competente
em favor de determinado desembargador, que havia sido indiciado em IP
por autoridade policial pela suposta prtica do crime de estelionato, a or-
dem dever ser concedida, pois cabe ao STJ o processo e o julgamento da
ao penal bem como a conduo do IP.

44. (CESPE UNB - 2013) Em relao ao inqurito policial, julgue os itens subse-
quentes, com base no disposto no CPP e na doutrina:
A instaurao de inqurito policial para a apurao de infraes penais, de
competncia da justia estadual, imputadas a prefeito municipal condicio-
na-se autorizao do Tribunal de Justia, rgo responsvel pelo controle
Direito Constitucional 309

dos atos de investigao depois de instaurado o procedimento apuratrio.

15. Competncias da Polcia Federal

A Polcia Federal um rgo permanente, institudo em carreiras, com competn-


cia que envolve aspectos processuais e constitucionais.
A Polcia Federal ir apurar infraes penais, ou seja, os crimes e as contra-
venes penais.
Quando a Polcia Federal apura contraveno penal, quem competente para
julgar, a Justia Estadual.
Essas contravenes penais investigadas pela Polcia Federal podero ser de
ordem poltica e social (Lei n 1.802/53).
A Polcia Federal tambm pode apurar infraes penais em detrimento de
Autarquias Federais, Empresas Pblicas Federais e crimes que geram repercusso
interestadual ou internacional e infraes penais que envolvam bens, servios e
interesses da Unio.
importante destacar que a Polcia Rodoviria Federal no tem funo tpica
de investigar, pois uma polcia preventiva, ostensiva, mas pode ocorrer de exer-
cer essas funes de forma atpica.
A Polcia responsvel pelas investigaes na esfera federal da Polcia Federal,
pois a nica polcia judiciria da Unio e a Polcia Civil a responsvel por in-
vestigar crimes no mbito dos Estados e do Distrito Federal, pois a nica polcia
judiciria competente nestas esferas.
importante destacar que a Polcia Civil, Polcia Militar e o Corpo de Bombeiro
Militar do Distrito Federal sero formados e mantidos pela Unio, mas subordina-
dos ao Governador do Distrito Federal.
A Polcia Federal, tambm ir apurar infraes penais em detrimento de suas
entidades autrquicas federais e em detrimento de empresas pblicas federais.
Vale ressaltar que se acontecer um crime dentro de uma autarquia federal ou
empresa pblica federal, mas no afetar a entidade, a competncia para investi-
gar da Polcia Civil e no da Polcia Federal.
A Fundao Pblica que possui personalidade jurdica de direito pblico tem
status de Autarquia e, por isso, se ocorrer um crime em detrimento dela, a com-
petncia para julgar este crime ser da Justia Federal e a investigao de com-
petncia da Polcia Federal.
Outro ponto a ser destacado que os Conselhos Profissionais, qualquer que
seja ele, tem status de autarquia e, qualquer crime cometido em detrimento a
eles, a investigao ser de competncia da Polcia Federal e, o julgamento, de
310 Direito Constitucional

competncia da Justia Federal.


Em relao Sociedade de Economia Mista, a Smula n 556 do STF deter-
mina que: competente a justia comum para julgar as causas em que parte
sociedade de economia mista..
No entanto, quando a Unio interferir no processo, como assistente ou opo-
nente, a competncia para julgar a ao da Justia Federal.
A competncia para investigar crimes contra a Sociedade de Economia Mista
da Polcia Civil.
O Banco do Brasil uma sociedade de economia mista e, caso, por exemplo,
ocorra um assalto em uma agncia, a competncia ser, em regra, da Polcia Ci-
vil, mas, se este crime envolver uma repercusso interestadual ou internacional e
exigir uma represso uniforme, a competncia ser da Polcia Federal.
importante destacar que a Polcia Federal vai apurar as infraes penais
contra uma Empresa Pblica Federal em qualquer situao.

Exerccios
45. (FUNIVERSA - 2015) Julgue a seguinte assertiva:
A polcia federal se destina a apurar quaisquer infraes que tenham reper-
cusso interestadual e internacional

16. Lei 10.446/02

A Lei n 10.446, de 8 de maio de 2002, dispe sobre infraes penais de reper-


cusso interestadual ou internacional que exigem represso uniforme, para os
fins do disposto no inciso I do 1 do art. 144 da Constituio.
Art. 1 Na forma doinciso I do 1 do art. 144 da Constituio, quando
houver repercusso interestadual ou internacional que exija represso uniforme,
poder o Departamento de Polcia Federal do Ministrio da Justia, sem prejuzo
da responsabilidade dos rgos de segurana pblica arrolados noart. 144 da
Constituio Federal, em especial das Polcias Militares e Civis dos Estados, proce-
der investigao, dentre outras, das seguintes infraes penais:
I sequestro, crcere privado e extorso mediante sequestro (arts. 148e159
do Cdigo Penal), se o agente foi impelido por motivao poltica ou quando
praticado em razo da funo pblica exercida pela vtima;
II formao de cartel (incisos I,a, II, III e VII doart. 4 da Lei n 8.137, de
27 de dezembro de 1990); e
Direito Constitucional 311

III relativas violao a direitos humanos, que a Repblica Federativa do


Brasil se comprometeu a reprimir em decorrncia de tratados internacionais de
que seja parte; e
IV furto, roubo ou receptao de cargas, inclusive bens e valores, transpor-
tadas em operao interestadual ou internacional, quando houver indcios da
atuao de quadrilha ou bando em mais de um Estado da Federao.
V - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a
fins teraputicos ou medicinais e venda, inclusive pela internet, depsito ou distri-
buio do produto falsificado, corrompido, adulterado ou alterado.
VI - furto, roubo ou dano contra instituies financeiras, incluindo agncias
bancrias ou caixas eletrnicos, quando houver indcios da atuao de associao
criminosa em mais de um Estado da Federao.
Pargrafo nico. Atendidos os pressupostos docaput, o Departamento de
Polcia Federal proceder apurao de outros casos, desde que tal providncia
seja autorizada ou determinada pelo Ministro de Estado da Justia.
Devemos destacar que, em relao Justia Federal, via de regra, no compe-
tente para julgar contravenes penais, mas a Justia Federal de segundo grau ou
superior, poder julgar contravenes penais, se o agente tiver foro privilegiado.

Por fim, importa trazer a inovao trazida pela EC 82/2014, que trata da segu-
rana viria, que inseriu o 10 no art. 144 da CF:
10. A segurana viria, exercida para a preservao da ordem pblica e da
incolumidade das pessoas e do seu patrimnio nas vias pblicas: I - compreende
a educao, engenharia e fiscalizao de trnsito, alm de outras atividades pre-
vistas em lei, que assegurem ao cidado o direito mobilidade urbana eficiente;
II - compete, no mbito dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, aos
respectivos rgos ou entidades executivos e seus agentes de trnsito, estrutura-
dos em Carreira, na forma da lei.

Exerccios
46. (FCC - 2014) A Emenda Constitucional no 82, de 16 de julho de 2014, in-
troduziu no Ttulo V da Constituio (Da Defesa do Estado e das Instituies
Democrticas) disciplina especfica sobre a segurana viria. Nos termos de
suas disposies, a segurana viria:
a) exercida para a melhoria do transporte pblico em permetro urbano
e a preservao da incolumidade das pessoas e do seu patrimnio nas
312 Direito Constitucional

vias pblicas.
b) compreende a educao, engenharia e fiscalizao de trnsito, alm de
outras atividades previstas em lei, que assegurem ao cidado o direito
mobilidade urbana eficiente.
c) compete privativamente aos Estados e ao Distrito Federal, que lhe do
execuo por meio de rgos ou entidades especficos e seus agentes
de trnsito, estruturados em carreira, na forma da lei.
d) compete privativamente aos Municpios, que lhe do execuo por
meio de rgos ou entidades especficos e seus agentes de trnsito,
estruturados em carreira, na forma da lei.
e) constitui direito fundamental assegurado mediante o exerccio pelo
Poder Pblico de atividades de planejamento, administrao, normati-
zao, pesquisa, registro e licenciamento de veculos, formao, habili-
tao e reciclagem de condutores, educao, engenharia, operao do
sistema virio, policiamento, fiscalizao, julgamento de infraes e de
recursos e aplicao de penalidades.
Captulo 19
Remdios Constitucionais

1. Habeas Corpus

A Magna Carta de 1215, imposta pelos grandes proprietrios de terra ao Rei Joo
Sem Terra, j previa, de forma expressa, a garantia do habeas corpus.
A Constituio de 1824 arrolava o direito de ir e vir como um dos direitos
fundamentais da pessoa humana, mas no previu o habeas corpus.
O habeas corpus aparece pela primeira vez em uma Constituio brasileira,
a de 1891. Porm, com uma configurao bem diferente da que conhecemos
atualmente.
quela poca, havia duas correntes sobre a abrangncia do Habeas Corpus:
a) uma primeira corrente, liderada por Rui Barbosa, sustentava que o habeas cor-
pus deveria proteger no s a liberdade de locomoo, mas todas as liberdades
constitucionais. Esta corrente ficou conhecida como teoria brasileira do habeas
corpus e prevaleceu no Brasil at 1926; b) uma segunda corrente, mais apegada
vocao histrica do habeas corpus, defendia que ele deveria se destinar to
somente proteo do direito de ir e vir. Em 1926, em decorrncia de uma ampla
reforma constitucional, o Brasil abandona a teoria brasileira do habeas corpus,
pois este instrumento passou a proteger apenas o direito de ir e vir.
O habeas corpus, ao constitucional de natureza penal, est previsto no in-
ciso LXVIII do art. 5 da Constituio Federal de 1988: conceder-se- habeas-
-corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou
coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder;.
H duas espcies de habeas corpus: a) Preventivo, quando algum se achar
ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo; no
entanto, cuidado! Esta ameaa deve ser sria, atual e iminente, pois o simples
temor, sem qualquer respaldo nos fatos, no suficiente para a impetrao do
habeas corpus; b) repressivo, quando j houve efetivamente leso ao direito de
locomoo.
314 Direito Constitucional

O habeas corpus serve apenas para proteger o direito de locomoo! Se este


direito no estiver em risco, no cabe o habeas corpus!
Sendo assim, no cabvel o habeas corpus em face da sentena que apli-
ca pena de multa, que julga extinta a punibilidade, que decreta a perda da funo
pblica, para discutir custas processuais etc. Alm disso, tambm no cabvel
se a questo demandar intensa discusso sobre matria ftica, pois o direito de
ir e vir deve ser comprovado de plano, sem a necessidade de ouvir testemunhas,
de realizar percia etc. O STF consolidou este entendimento em vrias Smulas,
vejam:
Smula n 395: No se conhece de recurso de habeas corpus cujo objeto seja
resolver sobre o nus das custas, por no estar mais em causa a liberdade de
locomoo.
Smula n 693: No cabe habeas corpus contra deciso condenatria pena
de multa, ou relativo a processo em curso por infrao penal a que a pena pecu-
niria seja a nica cominada.
Smula n 694: No cabe habeas corpus contra a imposio da pena de exclu-
so de militar ou de perda de patente ou de funo pblica.
Smula n 695: No cabe habeas corpus quando j extinta a pena privativa
de liberdade.
H uma hiptese em que o habeas corpus no serve para proteger o direito de
locomoo: o art. 142, 2, da Constituio Federal assevera que: No caber
habeas-corpus em relao a punies disciplinares militares.
O STF entende que no cabe HC para discutir o mrito da priso, mas cabe
sim para discutir os seus aspectos formais. Por exemplo, se um soldado determi-
nar a priso de um capito, plenamente cabvel o HC!
Os Tribunais do pas admitem a impetrao de HC para trancar a ao pe-
nal, ou seja, para impedir o andamento da ao penal, sempre que no houver o
menor indcio de autoria, materialidade ou, de maneira evidente, estiver ausente
a tipicidade, ilicitude ou culpabilidade. Tambm admissvel o habeas corpus em
relao s matrias relacionadas execuo penal, como a progresso de regime
ou a remisso da pena, por estarem intrinsecamente ligadas liberdade de loco-
moo. Ademais, o STF admite o HC em face da deciso que determina a quebra
de sigilo telefnico, bancrio ou fiscal.
Sobre o Habeas Corpus, necessrio distinguir trs figuras: o impetrante, o
paciente e o impetrado.
O impetrante aquele que ajuza o Habeas Corpus. Ateno: o impetrante
pode ser pessoa fsica, capaz ou incapaz, pessoa jurdica ou mesmo uma autori-
dade pblica, como um Delegado ou um membro do Ministrio Pblico! O juiz
pode conceder de ofcio!
Direito Constitucional 315

O paciente a pessoa em favor de quem se impetrou o HC, ou seja, aquele


que teve ameaado ou cerceado o seu direito de locomoo. Cuidado, o pacien-
te sempre ser pessoa fsica, pois pessoa jurdica no tem direito locomoo.
Observem que o impetrante pode ser tambm paciente, quando algum impetra
um HC em favor de si mesmo. Todavia, o impetrante e o paciente podem ser
pessoas diferentes, por exemplo, quando uma pessoa fsica impetra um HC em
favor de outra, ou quando uma pessoa jurdica impetra um HC em favor de uma
pessoa fsica.
Por fim, temos o impetrado, que a pessoa contra quem devemos ajuizar o
HC. Esta pessoa pode ser tanto uma autoridade pblica (um delegado, um juiz
etc...), como um particular, por exemplo, quando algum est preso indevida-
mente em um sanatrio psiquitrico particular ou em um hospital particular.
Por fim, preciso lembrar-se de algumas caractersticas importantes des-
ta garantia constitucional: 1) o habeas corpus regido pelo princpio da in-
formalidade, ou seja, a lei no traz requisitos rgidos para que o juiz possa
conhec-lo; 2) O habeas corpus gratuito; 3) No necessria, apesar de
extremamente recomendvel, a presena de advogado para a impetrao do
Habeas Corpus.

Exerccio
1. (PUC-PR TJ-RO Juiz 2011) Em relao ao habeas corpus, assinale a
opo CORRETA:
a) Ser concedido sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de
sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegali-
dade ou abuso de poder.
b) No ser concedido em favor de quem j se encontra preso.
c) No ser concedido em favor de quem j foi condenado por sentena
transitada em julgado.
d) No ser concedido a pessoa estrangeira de passagem pelo Brasil.
e) Ser concedido desde que respeitado seu prazo para a propositura.

2. Habeas Data

O habeas data fruto da mente inventiva do constituinte de 1988, ou seja,


criao da nossa atual Constituio. Trata-se de ao constitucional de natureza
cvel, previsto no art. 5, LXXII, da Constituio Federal de 1988:
316 Direito Constitucional

Conceder-se- habeas data:


a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do im-
petrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades gover-
namentais ou de carter pblico;
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo
sigiloso, judicial ou administrativo.
O habeas data exige que haja a expressa negativa do pedido de obteno de
informaes sobre a prpria pessoa do impetrante. Nesse sentido, o disposto no
art. 8, pargrafo nico, da Lei n 9.507/97:
Art. 8, pargrafo nico: A petio inicial dever ser instruda com prova:
I da recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de dez dias sem
deciso;
II da recusa em fazer-se a retificao ou do decurso de mais de quinze dias,
sem deciso; ou
III da recusa em fazer-se a anotao a que se refere o 2 do art. 4 ou do
decurso de mais de quinze dias sem deciso.
A Constituio Federal, em seu art. 5, LXXII, prev duas hipteses de cabi-
mento do habeas data: para conhecimento ou retificao de informaes cons-
tantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de car-
ter pblico. A Lei n 9.507/97, em seu art. 7, III, acrescenta uma nova hiptese de
cabimento: para a anotao nos assentamentos do interessado, de contestao
ou explicao sobre dado verdadeiro, mas justificvel, e que esteja sob pendncia
judicial ou amigvel.
Cuidado! Contra a deciso que fere o direito de certido cabvel Mandado
de Segurana e no Habeas Data, pois o que se busca no uma informao,
mas sim um documento com f pblica da Administrao Pblica.
O habeas data ser julgado improcedente se as informaes requeridas pelo
impetrante, ainda que tenham carter pessoal, forem imprescindveis segurana
da sociedade e do Estado, nos termos da parte final do art. 5, XXXIII, da Cons-
tituio Federal.
Possuem legitimidade ativa para a impetrao do habeas data qualquer pes-
soa, fsica ou jurdica, pblica ou privada, que precise conhecer, retificar ou com-
plementar informaes pessoais constantes em bancos de dados governamentais
ou de carter pblico. No necessrio apresentar justificativa para o pedido
de informaes, pois, se a informao sobre a pessoa do impetrante, ele tem
direito de obter estas informaes, independentemente de qualquer justificativa.
Ateno para uma informao muito importante: o habeas data
personalssimo, ou seja, no pode ser impetrado em favor de terceiro, mas
Direito Constitucional 317

somente em favor da prpria pessoa do impetrante! Apesar disso, entende-se


que os herdeiros podero impetrar o HD ou assumir o seu polo ativo, em defesa
da memria de falecido, em razo de dados indevidos ou incorretos constantes
em bancos de dados governamentais ou de carter pblico. Tambm em razo do
carter personalssimo do HD, no ser cabvel esta garantia constitucional, mas
sim o mandado de segurana, quando houver negativa de prestao de informa-
o de interesse coletivo ou geral (art. 5, XXXIII, da CF/88).
Possuem legitimidade para figurar no polo passivo do habeas data a pessoa
ou autoridade responsvel pelos registros ou bancos de dados de entidades go-
vernamentais ou de carter pblico. Segundo o art. 1, pargrafo nico, da Lei
n 9.507/97: Considera-se de carter pblico todo registro ou banco de dados
contendo informaes que sejam ou que possam ser transmitidas a terceiros ou
que no sejam de uso privativo do rgo ou entidade produtora ou depositria
das informaes.
Se as informaes so para uso privativo, como as relativas a um cadastro
realizado para a abertura de uma conta bancria, no caber o HD. Porm, se as
informaes puderem ser disponibilizadas ao pblico, como as informaes das
instituies de proteo do crdito (SERASA, SPC etc.), ser cabvel o HD.
Por fim, no se esqueam de que o habeas data no informal, como o ha-
beas corpus, pois deve seguir todos os requisitos previstos em lei para que seja
conhecido, inclusive sendo indispensvel a presena de advogado!
O habeas data gratuito.

Exerccio
2. (Cespe Procurador Federal 2010) Julgue a seguinte assertiva:
A CF assegura a todos, independentemente do pagamento de taxas, a ob-
teno de certides em reparties pblicas, para a defesa de direitos e
esclarecimentos de situaes de interesse pessoal. Nesse sentido, no sendo
atendido o pedido de certido, por ilegalidade ou abuso de poder, o rem-
dio cabvel ser o habeas data.

3. Mandado de Segurana Parte I


A primeira Constituio a prever o mandado de segurana foi a de 1934. Como
exposto anteriormente, o fim da teoria brasileira do habeas corpus deixou um
vcuo na proteo dos direitos fundamentais, pois o HC passou a proteger to
somente o direito de ir e vir.
318 Direito Constitucional

Apenas com a previso do Mandado de Segurana os direitos fundamentais


passaram a ser protegidos de forma ampla, pois esta garantia constitucional era
cabvel para proteger as liberdades constitucionais no protegidas pelo HC.
O Mandado de Segurana, ao constitucional de natureza cvel, est previsto
no art. 5, LXIX, da Constituio Federal: conceder-se- mandado de segurana
para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou
habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do
Poder Pblico.
O Mandado de Segurana pode ser preventivo ou repressivo. Ser preventivo
quando a ilegalidade ou abuso de poder estiver em vias de acontecer e, repressi-
vo, quando o objetivo do mandado de segurana for sanar ilegalidade ou abuso
de poder j ocorridos.
O Mandado de Segurana pode ser individual ou coletivo. O mandado de se-
gurana individual aquele que tem por objetivo a defesa de direitos individuais.
Por sua vez, o mandado de segurana coletivo objetiva defender direitos coleti-
vos. Cuidado! O mandado de segurana no deixa de ser individual por haver um
litisconsrcio ativo. O que determina se o mandado de segurana individual ou
coletivo a natureza do direito defendido e no o nmero de autores!
No tocante s hipteses de cabimento, a primeira observao importante a
ser feita que somente caber o mandado de segurana para a defesa de direito
lquido e certo, que aquele que pode ser demonstrado de plano, atravs de
provas documentais, ou seja, aquele que, para ser demonstrado, no necessita
de fase probatria, como a oitiva de testemunhas, a realizao de percia etc.
independentemente da complexidade jurdica.
Devemos lembrar, tambm, que o mandado de segurana subsidirio! So-
mente ser cabvel o Mandado de Segurana se no for cabvel o Habeas Corpus
e o Habeas Data!
A nova Lei do Mandado de Segurana Lei n 12.016/2009 incorporou
smulas do STF sobre o no cabimento do MS. Vejamos;
Art. 5 No se conceder mandado de segurana quando se tratar:
I de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, inde-
pendentemente de cauo;
II de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo; (Smula
n 267 do STF)
III de deciso judicial transitada em julgado. (Smula n 268 do STF)
preciso lembrar mais trs smulas que tambm tratam das hipteses de
cabimento do Mandado de Segurana:
Direito Constitucional 319

Smula n 266/STF: No cabvel MS contra lei em tese. Com efeito, o MS


no pode se tornar um mecanismo indireto de controle concentrado de consti-
tucionalidade.
Smula n 269/STF: O mandado de segurana no substitutivo de ao de
cobrana.
Smula n 460 do STJ: incabvel o mandado de segurana para convalidar
a compensao tributria realizada pelo contribuinte. Aqui, no h ato de
autoridade coatora, mas sim do prprio contribuinte.

Exerccio
3. (MP-PR 2011 Adaptada) Julgue a seguinte assertiva:
Segundo posicionamento doutrinrio e jurisprudencial consolidado enten-
de-se, em regra, que o direito lquido e certo hbil a fundamentar a conces-
so de mandado de segurana deve vir demonstrado por prova documental
pr-constituda.

4. Mandado de Segurana Parte II


Quem pode impetrar o Mandado de Segurana? Sobre este ponto, necessrio
fazer a distino entre o mandado de segurana individual e o mandado de se-
gurana coletivo.
parte legtima para impetrar o mandado de segurana individual qualquer
pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, bem como entidades despersonalizadas
com capacidade processual, como o condomnio, a massa falida e o esplio.
CUIDADO! Segundo a jurisprudncia pacfica dos Tribunais Superiores, os rgos
pblicos, na defesa de prerrogativas constitucionais, tambm podem impetrar
o Mandado de Segurana! Por exemplo, se o Poder Executivo no repassar o
duodcimo (parte do oramento) a que faz jus o Poder Legislativo, este Poder
poder impetrar Mandado de Segurana contra a autoridade do Poder Executivo
que deixou de repassar o oramento.
E quanto legitimidade ativa para a impetrao do Mandado de Segurana
coletivo?
Os legitimados para a propositura do MS coletivo esto previstos no art. 5,
LXX, da CF/88: partido poltico com representao no Congresso Nacional e or-
ganizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e
em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus
membros ou associados.
320 Direito Constitucional

A Constituio atribui legitimidade para a impetrao do Mandado de Segu-


rana organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente cons-
tituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de
seus membros ou associados. Apenas a associao precisa demonstrar que est
legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, no a orga-
nizao sindical e a entidade de classe!
entendimento pacfico que tanto o partido poltico quanto a organizao
sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em
funcionamento h pelo menos um ano atuam em substituio processual.
O que isso significa? Significa que estas entidades no precisam de autoriza-
o dos seus filiados para ingressarem com a ao, pois atuam em nome prprio
na defesa de direito alheio. Saliente-se, ainda, que a impetrao pode se dar em
defesa de toda a categoria ou somente de parte dela.
E quanto legitimidade passiva?
Tanto no mandado de segurana individual quanto no mandado de segurana
coletivo, o legitimado passivo a autoridade coatora responsvel pela ilegalidade
ou abuso de poder.
A Lei n 12.016/2009 define quem a autoridade coatora:
Art. 6, 3: Considera-se autoridade coatora aquela que tenha praticado o
ato impugnado ou da qual emane a ordem para a sua prtica.
Cuidado! Apesar do que est dito na primeira metade deste dispositivo, con-
sidera-se que autoridade coatora aquela que tem poder para decidir sobre a
emisso ou no do ato ilegal e abusivo. A autoridade que mera executora de
ato determinado por autoridade superior no possui legitimidade passiva para
o Mandado de Segurana. Por exemplo, se o Chefe de um determinado rgo
determina o corte de uma gratificao, ele ser a autoridade coatora e no o
chefe do setor de recursos humanos que simplesmente cumpriu a determinao
do seu superior.
O art. 5, LXIX, da Constituio Federal, assevera ainda que cabvel o man-
dado de segurana em face do agente de pessoa jurdica no exerccio de atri-
buies do Poder Pblico;. Mesmo um agente de uma pessoa jurdica de direito
privado pode ser autoridade coatora em Mandado de Segurana, desde que es-
teja no exerccio de atribuies pblicas!
O Mandado de Segurana, mesmo que impetrado contra uma autoridade
criminal, sempre ter natureza jurdica de ao constitucional cvel.
Alm disso, no prevalece aqui a informalidade do habeas corpus, pois o man-
dado de segurana deve preencher todos os requisitos previstos em lei para que,
ao final, a ordem seja concedida. Esta garantia constitucional no gratuita e
Direito Constitucional 321

indispensvel a presena de advogado, em que pese a jurisprudncia ser pacfica


no sentido de que no sero devidos honorrios advocatcios de sucumbncia ao
advogado do vencedor.
O prazo decadencial de 120 dias para a impetrao do Mandado de Segu-
rana constitucional? O STF j teve a oportunidade de se manifestar sobre este
assunto e considerou que no se trata de uma indevida limitao a esta garantia
constitucional, pois o prazo de 120 (cento e vinte) dias razovel. Editou-se,
inclusive, a Smula n 632: constitucional lei que fixa o prazo de decadncia
para a impetrao de mandado de segurana.

Exerccio
4. (Procurador da Assembleia Legislativa de So Paulo 2010) Julgue a seguin-
te assertiva:
legitimado, em substituio processual, para a propositura do Mandado
de Segurana Coletivo, a associao legalmente constituda, com no mnimo
trs meses de funcionamento e autorizao prvia e especfica de seus
associados para ajuizamento, independentemente do estatuto, exigindo-se
que o direito seja prprio da classe.

5. Ao Popular

A primeira Constituio que previu a ao popular foi a de 1934. A Constituio


de 1937, porm, no previu a ao popular. As Constituies de 1946 e 1967/69
tambm previram a ao popular.
A Constituio de 1988 previu a ao popular, mas inovou ao ampliar sobre-
maneira o seu objeto. Nas Constituies anteriores, a ao popular se limitava a
proteger o patrimnio pblico. No obstante, na Constituio de 1988 protege,
alm do patrimnio pblico, tambm o meio ambiente, o patrimnio histrico e
cultural e a moralidade administrativa.
A ao popular, que tem natureza de ao constitucional cvel, est prevista
no art. 5, LXXIII, da Constituio Federal: qualquer cidado parte legtima
para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou
de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio
ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada
m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia; regulada pela Lei
n 4.717/1965.
322 Direito Constitucional

H consenso na doutrina de que a ao popular um dos instrumentos de


democracia direta no pas, apesar de no constar expressamente no art. 14 da
Constituio Federal. Com efeito, por intermdio deste instrumento, os cidados
podem interferir diretamente na vida do Estado, controlando a sua atividade.
A ao popular pode ser tanto preventiva quanto repressiva. Na primeira hip-
tese, busca-se evitar leso aos bens jurdicos protegidos pela ao popular. J na
ao popular repressiva, o objetivo cessar e sanar a leso que j ocorreu.
A legitimidade ativa para propositura da ao popular do cidado, enten-
dido aqui como aquele que tem aptido para exercer o direito de voto, devendo
estar, portanto, em pleno gozo dos seus direitos polticos. O primeiro documento
que preciso juntar no momento da propositura da ao popular o ttulo de
eleitor! Isso quer dizer que uma pessoa de 16 (dezesseis) anos de idade pode
perfeitamente ajuizar uma ao popular e, apesar de haver alguma divergncia
doutrinria sobre este assunto, entendo que sequer preciso que ele esteja as-
sistido pelos pais! Ora, se ele pode votar, pode ajuizar a ao popular! Cuidado:
pessoa jurdica, estrangeiros e os entes despersonalizados no podem ajuizar a
ao popular!
A legitimidade passiva ampla, nos termos do art. 6 da Lei n 4.717/65:
Art. 6 A ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as enti-
dades referidas no art. 1, contra as autoridades, funcionrios ou administradores
que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado,
ou que, por omissas, tiverem dado oportunidade leso, e contra os beneficirios
diretos do mesmo.
Mas aqui h uma questo bastante interessante. A pessoa jurdica de direito
pblico ou de direito privado, cujo ato seja objeto de impugnao, pode escolher
o lado na ao. Ainda que ela seja apontada como r na ao popular, se ela se
convencer de que o autor est correto poder deixar o polo passivo da ao e
atuar ao lado do autor, ou, simplesmente, abster-se de contestar.
H mais umas questes interessantes que precisamos lembrar: 1) indispen-
svel a presena de advogado na ao popular; 2) A ao popular, em regra,
gratuita, salvo se ficar comprovada m-f do autor da ao. Ora, se algum ajuza
uma ao popular apenas para prejudicar um poltico, ter de arcar com as custas
do processo; 3) O Ministrio Pblico possui uma funo importante na ao po-
pular, pois atua como custos legis e, se o autor quiser desistir da ao e nenhum
outro cidado quiser assumi-la, o MP assumir a posio do autor.

Exerccio
5. (MPE-PR 2011 Promotor de Justia) Relativamente ao popular cons-
titucional, correto afirmar:
Direito Constitucional 323

a) Somente pode ser proposta por pessoas maiores de 18 anos.


b) Seu objeto limita-se anulao ou declarao de nulidade de atos le-
sivos ao patrimnio pblico da Unio, do Distrito Federal, dos Estados
e Municpios, de entidades autrquicas, de sociedades de economia
mista, de sociedades mtuas de seguro nas quais a Unio represente
os segurados ausentes, de empresas pblicas, de servios sociais au-
tnomos, de instituies ou fundaes para cuja criao ou custeio o
tesouro pblico haja concorrido ou concorra com mais de cinquenta
por cento do patrimnio ou da receita nua de empresas incorporadas
ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos Estados e dos Muni-
cpios, e de quaisquer pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas
pelos cofres pblicos, nos termos do art. 1 da Lei n 4.717/65.
c) Nos casos de ao popular movida contra o Presidente da Repblica, a
competncia originria para o seu julgamento do Supremo Tribunal
Federal.
d) No caso de ao popular proposta pelo Ministrio Pblico, desneces-
sria a sua interveno na qualidade de fiscal da lei.
e) Nenhuma das alternativas anteriores correta.

6. Mandado de Injuno

O mandado de injuno, ao constitucional de natureza cvel, est previsto no


art. 5, LXXI, da Constituio Federal: conceder-se- mandado de injuno sem-
pre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos
e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, so-
berania e cidadania.
Tanto o STF quanto a doutrina entendem que alm do mandado de injuno
individual, tambm possvel impetrar o mandado de injuno coletivo, em vir-
tude de analogia com o mandado de segurana coletivo. Portanto, ateno:
cabvel o mandado de injuno coletivo, embora no haja previso expressa na
Constituio!
Esta garantia constitucional ser cabvel sempre que a falta de norma regu-
lamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e
das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. O pres-
suposto do cabimento do mandado de injuno, portanto, a omisso inconsti-
tucional, causadora da sndrome de inefetividade das normas constitucionais.
Podem impetrar o mandado de injuno pessoa fsica ou jurdica, pblica ou
privada, inclusive entes despersonalizados com capacidade postulatria, cujo
324 Direito Constitucional

exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes


nacionalidade, soberania e cidadania estejam sendo inviabilizados em razo
da ausncia de norma regulamentadora.
Embora o STF, em outra oportunidade, tenha dito que pessoa jurdica de direi-
to pblico no pode impetrar o mandado de injuno, este entendimento restou
aparentemente superado no julgamento do MI n 725.
Se o mandado de injuno for coletivo, os legitimados sero os mesmos para
a impetrao do mandado de segurana coletivo.
Ter legitimidade passiva para o mandado de injuno a autoridade ou o r-
go que tem o poder de regulamentar a norma constitucional de eficcia limi-
tada! Se for uma norma que deva ser produzida pelo Congresso Nacional, a
autoridade coatora ser o Presidente do Congresso Nacional. Porm, ateno,
se a norma a ser produzida for de iniciativa privativa de determinada autoridade,
por exemplo, as normas que tratam de regime jurdico de servidor pblico, cuja
iniciativa privativa do Presidente da Repblica, o mandado de injuno dever
ser impetrado em face da autoridade omissa e no do rgo legislativo!
O mandado de injuno no gratuito e indispensvel a presena de advo-
gado. Alm disso, no segue a regra da informalidade, como o HC, pois dever
preencher os requisitos legais para que seja conhecido. No existe, ainda, lei re-
gulamentando o mandado de injuno, aplicando-se, subsidiariamente, a lei do
mandado de segurana.
Duas grandes correntes doutrinrias se formaram em torno do tema efeitos
da deciso proferida em mandado de injuno.
A primeira corrente, chamada de no concretista, defende que se o manda-
do de injuno for julgado procedente, a nica consequncia ser constituir em
mora aquele que tem o dever de legislar, pois no possvel obrigar o legislador
a legislar, em respeito ao princpio da separao de poderes.
A segunda corrente, por sua vez, entende que o Poder Judicirio no pode se
manter inerte diante de uma omisso inconstitucional. dever do Judicirio fazer
cumprir a Constituio e garantir o pleno gozo dos direitos e liberdades funda-
mentais. Portanto, ao julgar procedente o mandado de injuno, dever apontar
qual norma dever ser aplicada para regulamentar o direito constitucional.
Esta ltima corrente se divide em individual e geral. Pela teoria concretista
individual, a deciso proferida no mandado de injuno produzir efeitos apenas
entre as partes do processo; j pela teoria concretista geral, a deciso proferida
no mandado de injuno produzir efeitos no s entre as partes, mas tambm
entre todas as pessoas que se encontram em situao similar.
A corrente concretista tambm se divide em direta e indireta. Pela teoria con-
cretista direta, o Judicirio, se julgar procedente o mandado de injuno, dever
Direito Constitucional 325

imediatamente fixar a regra que ser aplicada para regulamentar o direito cons-
titucional. J pela teoria concretista indireta, primeiro o Judicirio deve dar um
prazo para o legislador sanar a omisso; caso o legislador continue inerte, a sim
se aplicar a norma fixada pelo Judicirio.
At o ano de 2007, o Supremo Tribunal Federal possua entendimento con-
solidado no sentido da aplicao da teoria no concretista. O Pretrio Excelso
era bastante conservador, pois entendia que o princpio da separao dos pode-
res impedia que o STF atuasse como legislador positivo, ou seja, que sanasse a
omisso legislativa. Este entendimento, bastante criticado pela doutrina, fez do
mandado de injuno letra morta, em virtude da sua completa ineficcia.
No entanto, nos famosos Mandados de Injuno nos 607, 708 e 712, o STF
mudou de posicionamento e passou a adotar a teoria concretista. Os referidos
MIs tratavam do direito de greve dos servidores pblicos, que est previsto em
uma norma de eficcia limitada (art. 37, VII, da Constituio Federal). Neste caso
especfico, o STF adotou a teoria concretista geral, pois deixou expresso que os
servidores pblicos do pas poderiam exercer o direito de greve, aplicando-se,
subsidiariamente, a lei geral de greve. Obviamente, os Ministros chamaram aten-
o para o fato de que era preciso considerar as peculiaridades do servio pblico,
ou seja, a lei geral de greve no poderia ser aplicada de forma cega!
J no MI n 721, que tratava do direito aposentadoria especial dos servidores
pblicos (art. 40, 4, da CF/88), o STF adotou a teoria concretista individual,
determinando a aplicao da lei que trata do regime geral de previdncia social
apenas para o impetrante.
Portanto, uma coisa certa: o STF, atualmente, adota a teoria concretista! Ele
ir adotar a teoria concretista geral ou individual, direta ou indireta, de acordo
com as peculiaridades de cada caso.

Exerccio
6. (Esaf Procurador da Fazenda Nacional 2007) Julgue a seguinte assertiva:
A conformao constitucional do mandado de injuno tem recebido no-
vas leituras interpretativas do Supremo Tribunal Federal, motivo pelo qual
a deciso nele proferida no se encontra mais limitada possibilidade de
declarao da existncia da mora legislativa para a edio da norma regu-
lamentadora especfica, sendo atualmente aceitvel a possibilidade, dentro
dos limites e das possibilidades do caso concreto, de uma regulao provi-
sria pelo prprio Judicirio.
Captulo 20
Ordem Social

1. Seguridade Social
A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa
dos Poderes Pblicos e da sociedade, abarcando trs grandes reas: sade, previ-
dncia social e assistncia social. orientada pelos seguintes princpios:
a) Universalidade da cobertura e do atendimento;
b) Uniformidade e equivalncia dos benefcios e servios s populaes urba-
nas e rurais;
c) Seletividade e distributividade na prestao dos benefcios e servios;
d) Equidade na forma de participao no custeio;
e) Diversidade da base de financiamento;
f) Carter democrtico e descentralizado da administrao.
A seguridade social financiada pela sociedade, de forma direta e indireta,
atravs de recursos dos oramentos dos entes pblicos e de contribuies sociais.
As contribuies sociais incidem sobre o empregador (folha de salrios e demais
rendimentos pagos pessoa fsica, mesmo sem vnculo empregatcio; receita ou
faturamento; lucro); sobre o trabalhador, sobre o concurso de prognsticos e
sobre o importador.
A contribuio social sobre o empregador levar em considerao a atividade
econmica por ele desenvolvida, a utilizao intensiva de mo de obra, o porte
da empresa e a condio estrutural do mercado de trabalho.
O 8 do art. 195 da CF/88, por sua vez, importante regra, segundo a qual o
produtor, o parceiro, o meeiro e o arrendatrio rurais e o pescador artesanal, bem
como os respectivos cnjuges, que exeram suas atividades em regime de eco-
nomia familiar, sem empregados permanentes, contribuiro para a seguridade
social mediante a aplicao duma alquota sobre o resultado da comercializao
da produo e faro jus aos benefcios nos termos da lei.
Direito Constitucional 327

Exerccio
1. (Cespe 2013 TC-DF Procurador) Julgue a seguinte assertiva:
As contribuies sociais dos empregadores para a seguridade social tm
carter uniforme, no se admitindo alquotas ou bases de clculo diferen-
ciadas em razo do porte das empresas ou das atividades econmicas que
desenvolvem.

2. Sade

A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais


e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao
acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e
recuperao.
O acesso universal e igualitrio significa que tanto a pessoa mais rica quanto
a pessoa mais pobre deve ter o seu direito sade garantido pelo Estado, inde-
pendentemente de contribuio.
O Estado atua de trs formas em relao garantia do direito sade: a)
executa diretamente os servios; b) terceiriza a prestao dos servios; c) regula-
menta, fiscaliza e controla a prestao do servio.
A assistncia sade livre iniciativa privada. As instituies privadas po-
dero participar de forma complementar do SUS, mas vedada a destinao de
recursos pblicos para auxlios ou subvenes s instituies privadas com fins
lucrativos. Tambm vedada a participao direta ou indireta de empresas ou ca-
pitais estrangeiros na assistncia sade do pas, salvo nos casos previstos em lei.
Vale lembrar, tambm, a previso da possibilidade de admisso dos agentes
comunitrios de sade (art. 198, 4, da CF/88), que so escolhidos a partir de
um processo seletivo pblico, de acordo com a natureza e complexidade de suas
atribuies e requisitos especficos para sua atuao. O regime jurdico destes
servidores ser estabelecido em lei.
Um dos pontos centrais do direito sade no pas diz respeito ao acesso a
medicamentos e tratamentos mdicos. A Unio, os Estados, o DF e os Municpios
tm o dever de garantir a todos o acesso a medicamentos e tratamentos mdicos
indispensveis preveno ou ao restabelecimento da sade, porm, observando
o princpio da reserva do possvel, j que o Estado no tem condies financeiras
de garantir em todas as reas o melhor tratamento do mundo na rea da sade.
Em respeito ao princpio do mnimo existencial (ou mnimo social), o Estado,
por sua vez, no pode alegar a reserva do possvel para negar a algum o nico
328 Direito Constitucional

medicamento ou tratamento capaz de mant-lo vivo, ainda que este medicamen-


to ou tratamento seja de alto custo.

Exerccio
3. (FCC 2013 DPE-AM Defensor Pblico) Suponha que um indivduo ob-
tenha prescrio mdica para uso de medicamento nacional, registrado na
ANVISA (Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria), que no disponibiliza-
do pelo Sistema nico de Sade SUS. Nessa situao, pretendendo obter
judicialmente o medicamento do Poder Pblico, o interessado:
a) Poder propor medida judicial contra a Unio, Estado e Municpio, em
regime de solidariedade.
b) Poder propor medida judicial contra a Unio ou Estado ou Municpio,
no cabendo o ajuizamento da demanda contra todos esses entes em
regime de solidariedade.
c) Dever propor medida judicial contra o Municpio e contra o Estado,
em regime de solidariedade, no cabendo o ajuizamento de demanda
contra a Unio.
d) Dever propor medida judicial apenas contra a Unio, que, sendo o
caso, adotar as medidas processuais cabveis em relao ao Estado ou
Municpio, na medida de suas responsabilidades.
e) Dever propor medida judicial apenas contra o Municpio que, sendo
o caso, adotar as medidas judiciais cabveis em relao Unio ou ao
Estado, na medida de suas responsabilidades.

3. Previdncia Social e Assistncia Social

A previdncia social destinada a resguardar os segurados em caso de doena,


invalidez, morte e idade avanada, bem como busca proteger a maternidade e o
trabalhador desempregado. Garante, por exemplo, o salrio-famlia e auxlio-re-
cluso para os dependentes dos segurados de baixa renda e a penso por morte
do segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiros e dependentes.
O que verdadeiramente caracteriza a previdncia social o seu carter contri-
butivo e obrigatrio. As contribuies no servem para custear benefcios espe-
cficos para o contribuinte, mas sim para custear todo o sistema da previdncia
social, em regime de solidariedade e cooperao entre as geraes passadas,
presentes e futuras.
Direito Constitucional 329

vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de


aposentadoria aos beneficirios do regime geral de previdncia social, ressalvados
os casos de atividades exercidas sob condies insalubres ou perigosas, bem com
os portadores de necessidades especiais.
Os benefcios que substituem o salrio de contribuio no podem ser inferio-
res a um salrio mnimo, sendo garantida a sua irredutibilidade real.
A Constituio Federal garante a aposentadoria por tempo de contribuio
aos homens que tiverem 35 anos de contribuio e s mulheres que contem com
30 anos de contribuio. Este tempo ser reduzido em 5 anos para os professores
do ensino infantil, fundamental e mdio.
Tambm faro jus aposentadoria, observado, certo, o perodo de carncia,
aqueles que possurem 65 anos de idade, se homem, e 60 anos de idade, se mu-
lher, sendo que este tempo ser reduzido em cinco anos para os trabalhadores
rurais.
Uma importante inovao da Constituio o sistema especial de incluso
previdenciria para atender a trabalhadores de baixa renda e queles sem renda
prpria que se dediquem exclusivamente ao trabalho domstico no mbito de
sua residncia, desde que pertencentes a famlias de baixa renda, garantindo-lhes
acesso a benefcios de valor igual a um salrio mnimo (art. 201, 12, da CF/88).
Sobre a Assistncia Social, o mais importante lembrar que o acesso aos
benefcios independe de qualquer contribuio. As atividades so exercidas com
recurso da seguridade social. A Unio responsvel pela Coordenao e pela
edio de normas gerais. Os Estados, o DF, os Municpios e as entidades benefi-
centes e de assistncia social sero responsveis pela coordenao e execuo do
sistema. H previso para que os Estados e o Distrito Federal vinculem 0,5% da
sua receita tributria lquida Assistncia Social.

4. Educao

A educao direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e


incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento
da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o
trabalho.
H importantes princpios que regem o ensino, previstos no art. 206 da Cons-
tituio Federal, como a liberdade de aprender, ensinar e pesquisar, o pluralismo
de ideias e de concepes pedaggicas, a gratuidade do ensino pblico etc... O
que se depreende destes princpios que a Constituio no adota um nico
modelo de educao como correto, pois assegura a pluralidade de concepes
330 Direito Constitucional

pedaggicas e a liberdade de ensinar e aprender. grande tambm a preocupa-


o da Constituio com a valorizao dos profissionais da rea de educao e
com a qualidade do ensino.
s Universidades garantida a autonomia didtico-cientfica, administrativa e
de gesto financeira e patrimonial, e obedecero ao princpio de indissociabilida-
de entre ensino, pesquisa e extenso.
O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de: I
educao bsica obrigatria e gratuita dos 4 aos 17 anos de idade, assegurada
inclusive sua oferta gratuita para todos os que a ela no tiveram acesso na idade
prpria; II progressiva universalizao do ensino mdio gratuito; III atendi-
mento educacional especializado aos portadores de deficincia, preferencialmen-
te na rede regular de ensino; IV educao infantil, em creche e pr-escola, s
crianas at 5 anos de idade; V acesso aos nveis mais elevados do ensino, da
pesquisa e da criao artstica, segundo a capacidade de cada um; VI oferta de
ensino noturno regular, adequado s condies do educando; VII atendimento
ao educando, em todas as etapas da educao bsica, por meio de programas
suplementares de material didtico-escolar, transporte, alimentao e assistncia
sade.
A educao um direito pblico subjetivo. Mas o que isso significa? Significa
que os titulares deste direito podem exigir diretamente do Estado que cumpra o
seu dever de garantir o acesso educao, sendo que o Poder Pblico no pode-
r alegar nenhum tipo de obstculo ao cumprimento deste dever. H, inclusive,
expressa previso de responsabilizao das autoridades omissas.
O ensino livre iniciativa privada, desde que cumpridas as normas gerais
de educao nacional e haja autorizao e avaliao de qualidade pelo Poder
Pblico.
O ensino religioso, de matrcula facultativa, constituir disciplina dos horrios
normais das escolas pblicas de ensino fundamental. O ensino fundamental regular
ser ministrado em lngua portuguesa, assegurada s comunidades indgenas tam-
bm a utilizao de suas lnguas maternas e processos prprios de aprendizagem.
Segundo a Constituio Federal, os Municpios devero atuar prioritariamen-
te no ensino infantil e fundamental. J os Estados atuaro prioritariamente no
ensino fundamental e mdio. A Unio, por sua vez, organizar o sistema federal
de ensino e exercer funo redistributiva e supletiva, de forma a garantir equa-
lizao de oportunidades educacionais e padro mnimo de qualidade do ensino
mediante assistncia tcnica e financeira aos Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios;
Por fim, vale lembrar que tamanha foi a preocupao da Constituio com a
Constituio que, no art. 212, ficou estabelecido que: A Unio aplicar, anual-
Direito Constitucional 331

mente, nunca menos de dezoito, e os Estados, o Distrito Federal e os Municpios


vinte e cinco por cento, no mnimo, da receita resultante de impostos, compreendi-
da a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino.

Exerccio
3. (FCC PGM-Joo Pessoa Procurador 2012) De acordo com a disciplina
constitucional a respeito do direito educao,
a) em todas as etapas da educao bsica, garantido ao educando o
atendimento por meio de programas suplementares de material did-
tico escolar, transporte, alimentao e assistncia sade.
b) o ensino superior em nvel de graduao poder ser prestado em esta-
belecimento pblico oficial mediante pagamento, nas hipteses auto-
rizadas em lei.
c) garantido atendimento educacional aos portadores de deficincia,
prestado preferencialmente em instituies especializadas.
d) o ensino superior no pode ser prestado pelos Municpios, salvo dispo-
sio em contrrio da Constituio do Estado-membro respectivo.
e) o ensino mdio apenas pode ser prestado pelos Estados-membros, sal-
vo se a Constituio Estadual autorizar sua delegao aos Municpios.

5. Cultura e Desporto

O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e o acesso s


fontes de cultura nacional, apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das
manifestaes culturais.
A Constituio Federal consagra claramente o multiculturalismo, no haven-
do uma cultura de Estado, pois proteger as manifestaes das culturas popula-
res, indgenas e afro-brasileiras, e das de outros grupos participantes do processo
civilizatrio nacional.
A Emenda Constitucional n 48/2005 previu o Plano Nacional de Cultura, que
ser plurianual, visando ao desenvolvimento cultural do Pas e integrao das
aes do poder pblico.
Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e ima-
terial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia identi-
dade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira.
A Constituio Federal de 1988, diretamente, promoveu o tombamento de docu-
mentos e os stios detentores de reminiscncias histricas dos antigos quilombos.
332 Direito Constitucional

Quanto ao Desporto, a CF/88 estabeleceu o dever do Estado de fomentar pr-


ticas desportivas formais e no formais, com nfase no desporto educacional e no
de alto rendimento. Garantiu a autonomia das entidades desportivas dirigentes
e associaes.
No tocante s aes relativas disciplina e s competies desportivas, foi
criada uma exceo ao direito ao livre acesso jurisdio (art. 5, XXXV, da
CF/88), pois, segundo a Constituio Federal, o Poder Judicirio s admitir aes
relativas disciplina e s competies desportivas aps esgotarem-se as instncias
da justia desportiva, regulada em lei. No obstante, se a Justia Desportiva no
solucionar a questo no prazo de 60 (sessenta) dias, sero abertas as portas do
Poder Judicirio.

Exerccio
4. (PGR 2011 PGR Procurador) Em relao proteo do patrimnio
cultural, analise as assertivas abaixo e responda em seguida:
I A Constituio Federal em vigor apresenta ntida ampliao da concep-
o de patrimnio cultural, valorizando a pluralidade cultural, num contexto
de busca de concretizao de cidadania e de direitos culturais.
II O multiculturalismo se faz presente nos dispositivos constitucionais que
tratam da proteo da cultura, a exemplo da previso concernente obriga-
o do Estado de proteger as manifestaes culturais dos diferentes grupos
sociais e tnicos, incluindo indgenas e afro-brasileiros, que formam a socie-
dade brasileira.
III A deteriorao de bem cultural protegido por fora de deciso judicial
transitada em julgado constitui infrao administrativa, sujeitando o infrator
sano imposta pela Administrao, independentemente da obrigao de
reparar o dano causado.
IV A Constituio Federal realiza, direta e expressamente, o tombamento
de documentos e stios detentores de reminiscncias histricas de antigos
quilombos.
Pode-se afirmar que:
a) Somente os itens I e II esto corretos.
b) Os itens III e IV esto incorretos.
c) Somente o item III est incorreto.
d) Todos os itens esto corretos.
Direito Constitucional 333

6. Da Cincia e da Tecnologia e da Comunicao


Social

O Estado promover e incentivar o desenvolvimento cientfico, a pesquisa e a


capacitao tecnolgicas. A pesquisa tecnolgica voltar-se- preponderantemen-
te para a soluo dos problemas brasileiros e para o desenvolvimento do sistema
produtivo nacional e regional.
A Constituio Federal estabelece que o Estado deve apoiar a formao de
recursos humanos na rea da cincia, pesquisa e tecnologia, garantindo-lhes con-
dies especiais de trabalho. Acrescenta, ainda, que o Estado dever apoiar e esti-
mular as empresas que invistam nestas reas. Certamente, se houvesse respeito a
estes dispositivos constitucionais, o Brasil no sofreria desta intensa dependncia
tecnolgica em relao a outros pases.
Outro importante captulo da Constituio Federal o da Comunicao So-
cial, que significa a comunicao de massa, voltada a atingir um grande nmero
de pessoas.
A Constituio expressa em vedar qualquer restrio manifestao do
pensamento, criao, expresso e informao sob qualquer forma, processo ou
veculo. Veda-se, tambm, qualquer forma de censura ideolgica, artstica ou
poltica.
A Constituio garante a plena liberdade de imprensa, devendo-se lembrar do
julgamento da ADPF n 130, na qual o STF declarou expressamente que tamanha
a liberdade de imprensa no pas que sequer possvel a existncia de uma Lei de
Imprensa, razo pela qual julgou inconstitucional a Lei n 5.250/1967.
Toda esta liberdade, porm, no impede que lei federal regule as diverses e
espetculos pblicos, cabendo ao Poder Pblico informar sobre a natureza de-
les, as faixas etrias a que no se recomendem, locais e horrios em que sua
apresentao se mostre inadequada; bem como estabelea os meios legais que
garantam pessoa e famlia a possibilidade de se defenderem de programas ou
programaes de rdio e televiso que contrariem o disposto no art. 221, bem
como da propaganda de produtos, prticas e servios que possam ser nocivos
sade e ao meio ambiente.
A Constituio veda a criao de monoplios ou oligoplios sobre os meios
de comunicao social e ressalta que os veculos impressos de comunicao social
independem de licena de qualquer autoridade.
A propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e
imagens privativa de brasileiros natos ou naturalizados h mais de anos, ou
de pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede no
334 Direito Constitucional

Pas. possvel que capital estrangeiro participe das pessoas jurdicas, mas at o
percentual de 30% (trinta por cento) do capital das empresas, sendo vedado aos
estrangeiros qualquer ingerncia na edio, seleo e direo da programao.
As concesses, permisses e autorizaes para a explorao de rdio e tele-
viso sero outorgadas pelo Poder Executivo e tero prazo de 10 anos e 15 anos
respectivamente. A no renovao da concesso depender de aprovao de 2/5
do Congresso Nacional.

Exerccio
5. (FCC 2011 PGE-MT Procurador) Em captulo dedicado comunicao
social, a Constituio da Repblica veda:
a) A participao de capital estrangeiro nas empresas jornalsticas e de
radiodifuso sonora e de sons e imagens.
b) Que haja o cancelamento da concesso ou permisso para o servio de
radiodifuso sonora e de sons e imagens, antes de vencido o prazo.
c) Alteraes de controle societrio nas empresas jornalsticas e de radio-
difuso sonora e de sons e imagens, sem o prvio consentimento do
Congresso Nacional.
d) Que se atribuam a gesto das atividades e o estabelecimento do con-
tedo da programao de empresas jornalsticas e de radiodifuso so-
nora e de sons e imagens a quem no seja brasileiro nato ou naturali-
zado h mais de dez anos.
e) A publicao de veculo impresso de comunicao sem a prvia licena
de autoridade competente, nos termos da lei.

7. Do Meio Ambiente e dos ndios

Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso


comum do povo e essencial sadia qualidade de vida. O Poder Pblico e a socie-
dade devem proteg-lo, visando o bem-estar da presente e das futuras geraes.
Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Pblico: I pre-
servar e restaurar os processos ecolgicos essenciais e prover o manejo ecolgico
das espcies e ecossistemas; II preservar a diversidade e a integridade do patri-
mnio gentico do Pas e fiscalizar as entidades dedicadas pesquisa e manipula-
o de material gentico; III definir, em todas as unidades da Federao, espaos
territoriais e seus componentes a serem especialmente protegidos, sendo a alte-
Direito Constitucional 335

rao e a supresso permitidas somente atravs de lei, vedada qualquer utilizao


que comprometa a integridade dos atributos que justifiquem sua proteo; IV
exigir, na forma da lei, para instalao de obra ou atividade potencialmente cau-
sadora de significativa degradao do meio ambiente, estudo prvio de impacto
ambiental, a que se dar publicidade; V controlar a produo, a comercializao
e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a
vida, a qualidade de vida e o meio ambiente; VI promover a educao ambien-
tal em todos os nveis de ensino e a conscientizao pblica para a preservao
do meio ambiente; VII proteger a fauna e a flora, vedadas, na forma da lei, as
prticas que coloquem em risco sua funo ecolgica, provoquem a extino de
espcies ou submetam os animais a crueldade.
Importante novidade tambm a consagrao da responsabilidade integral
em matria ambiental, havendo, inclusive, a previso de responsabilizao penal
e civil tanto das pessoas fsicas quanto das pessoas jurdicas.
O local de instalao das usinas nucleares ser definido em lei federal e os
responsveis pela explorao de recursos minerais ficaro obrigados a reparar os
danos ambientais.
Outro captulo da Constituio muito importante o que trata dos ndios.
A Constituio pe a salvo as lnguas, os costumes, as crenas, as tradies e a
organizao social dos indgenas.
A CF/88 consagra, tambm, o instituto do indigenato, que significa um direito
originrio dos ndios sobre as terras que tradicionalmente ocupam. Nenhum ttulo
imobilirio prevalecer sobre terras indgenas, mas o Estado dever indenizar as
benfeitorias de boa-f. A propriedade das terras da Unio, mas os ndios pos-
suem o usufruto, inclusive no tocante s riquezas do solo, dos rios e dos lagos ali
existentes.
O aproveitamento de recursos hdricos e a pesquisa e a lavra de riquezas mi-
nerais dependem de autorizao do Congresso Nacional.
A ligao do ndio com a terra que ocupa to forte que a CF/88 vedou a
remoo compulsria dos indgenas, salvo nos casos de catstrofe ou epidemia,
ad referendum do Congresso Nacional, ou nos casos em que seja necessrio res-
guardar a soberania nacional, aps a aprovao do Congresso Nacional.

Exerccio
6. (MPE-SP 2011 MPE-SP Promotor de Justia) A respeito da disciplina
constitucional do meio ambiente, analise as afirmaes seguintes:
I. A Constituio Federal estabelece o direito de todos ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado, regras para garantir a efetividade desse direito,
336 Direito Constitucional

determinaes particulares em relao a objetos e setores especficos, alm


de normas implcitas e explcitas relativas ao meio ambiente;
II. A Constituio Federal confere o carter de bem pblico s guas, aos
recursos minerais e aos espaos ambientalmente protegidos;
III. Ao indicar a defesa do meio ambiente como um dos princpios da ordem
econmica, a Constituio Federal submete o exerccio da atividade econ-
mica preservao do meio ambiente;
IV. A Constituio Federal estabelece como competncia comum da Unio,
dos Estados e do Distrito Federal proteger o meio ambiente e combater a
poluio em qualquer de suas formas.
correto apenas o que se afirma em:
a) I e III.
b) I e IV.
c) II e IV.
d) I, II e III.
e) II, III e IV.

8. Da Famlia, da Criana, do Adolescente e do


Idoso

A famlia a base da sociedade. Mas a CF/88 tambm protege a unio estvel


entre o homem e a mulher, devendo o Estado facilitar a converso em casamen-
to. Houve uma intensa evoluo do Direito brasileiro, para ampliar expressiva-
mente o significado de famlia, para incluir as unies estveis, inclusive entre
homossexuais, e as famlias heterogneas, como aquelas formadas por avs, tios,
sobrinhos, enteados etc... Recentemente, o CNJ permitiu o casamento civil entre
homossexuais.
A Constituio Federal de 1988 consagrou a igualdade de direito entre os
cnjuges e permite o divrcio, independentemente de tempo de separao judi-
cial ou de fato.
O planejamento familiar livre, observados os princpios da dignidade da pes-
soa humana e da paternidade responsvel, vedada qualquer coero por parte
do Estado, que, porm, deve garantir a orientao educacional necessria a este
planejamento.
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adoles-
cente, com absoluta prioridade, o acesso a direitos fundamentais, inclusive aos
portadores de necessidades especiais. Segundo a Constituio, so inimputveis
os menores de 18 anos e, para muitos, esta regra uma clusula ptrea.
Direito Constitucional 337

A CF/88 determina que a famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de am-


parar as pessoas idosas, assegurando sua participao na comunidade, defenden-
do sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhes o direito vida. Os programas
de amparo aos idosos sero executados preferencialmente em seus lares. Aos
maiores de 65 (sessenta e cinco) anos garantida a gratuidade dos transportes
coletivos urbanos.

Exerccio
7. (MPE-SP 2012 Promotor de Justia) A Constituio Federal define a fa-
mlia como base da sociedade, garantindo ser reconhecida
a) A unio estvel entre o homem e a mulher e a unio de pessoas do
mesmo sexo como entidade familiar apta a merecer proteo estatal
como sinnimo de famlia.
b) A unio estvel somente entre o homem e a mulher como entidade
familiar apta a merecer proteo estatal, como sinnimo de famlia.
c) Como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais
e seus descendentes, excluindo-se unies de pessoas do mesmo sexo.
d) A unio estvel entre pessoas do mesmo sexo, alm da unio estvel
entre homem e mulher, apta a merecer proteo estatal, porm, no
como entidade familiar, nem como sinnimo de famlia.
e) Como entidade familiar somente a comunidade formada pelo homem
e pela mulher e seus descendentes.
338 Direito Constitucional

Anotaes
Direito Constitucional 339

Gabarito
Captulo Extra 19. Errada.
1. Letra C. 20. Errada.
21. Errada
Captulo 1
1. Letra A. Captulo 3
2. Errada. 1. Letra C.
3. Errada 2. Letra A.
4. Correta 3. Errada.
5. Errada. 4. Correta.
6. Letra D. 5. Correta.
7. Errada. 6. Correta.
8. Errada. 7. Correta.
9. Errada. 8. Errada.
10. Correta. 9. Errada.
11. Correta. 10. Errada.
12. Correta. 11. Errada.
13. Letra C. 12. Correta.
14. Letra D. 13. Correta.
14. Letra C.
Captulo 2 15. Correta.
1. Letra A. 16. Errada.
2. Letra B. 17. Correta.
3. Errada. 18. Correta.
4. Correta. 19. Errada.
5. Correta. 20. Correta.
6. Letra E. 21. Errada.
7. Letra C. 22. Correta.
8. Letra A. 23. Errada.
9. Errada. 24. Correta.
10. Letra D. 25. Correta.
11. Letra C. 26. Correta.
12. Letra A. 27. Correta.
13. Letra A 28. Correta.
14. Letra D. 29. Letra B.
15. Errada. 30. Correta.
16. Correta. 31. Correta.
17. Letra A. 32. Correta.
18. Correta. 33. Correta.
340 Direito Constitucional

34. Letra D. 12. Errada.


35. Letra B. 13. Letra E.
36. Correta. 14. Letra C.
37. Errada. 15. Correta.
38. Errada. 16. Errada.
39. Correta. 17. Correta.
18. Correta.
Captulo 4 19. Correta.
1. Letra D. 20. Letra E.
2. Letra B. 21. Errada.
3. Errada. Duas so as formas de 22. Errada.
expresso do poder constituinte 23. Errada.
originrio: 24. Errada.
- outorga - que se caracteriza pela 25. Errada.
declarao unilateral do agente 26. Errada.
ou movimento revolucionrio (ex. 27. Letra B.
CF 1824, 1937, 1967 e EC 1/69); 28. Correta.
- assembleia nacional constituin- 29. Errada.
te - que se caracteriza pela repre- 30. Letra D.
sentao popular (ex. CF 1891, 31. Errada.
1934, 1946 e 1988). 32. Letra E.
4. Letra D.
5. Errada. Captulo 6
6. Correta. 1. Letra D.
7. Correta. 2. Letra C.
8. Letra B. 3. Letra E.
9. Letra A. 4. Letra B.
5. Correta.
Captulo 5
1. Letra B Captulo 7
2. Errada. 1. Letra A.
3. Letra A. 2. Letra E.
4. Errada. 3. Incorreta.
5. Correta. 4. Letra D.
6. Letra A. 5. Letra B.
7. Correta. 6. Incorreta.
8. Correta. 7. Letra D.
9. Errada. 8. I e III corretas.
10. Correta. 9. Letra C.
11. Letra B. 10. No Inq. 2.424, o STF decidiu fa-
Direito Constitucional 341

voravelmente para que a prova 1. Recall poltico o poder de revo-


fosse emprestada para PAD em gar o mandato de qualquer repre-
relao ao servidor investigado e sentante poltico, chamando-o de
outro no investigado cujo dilo- volta para reavaliao popular. Tal
go foi flagrado. instituto no est presente na CF.
11. Letra B. 2. Letra A.
12. Incorreta. 3. Letra D.
13. Letra C. 4. Letra B.
14. Letra C. 5. O reconhecimento da justa causa
15. Letra C. para a transferncia de partido
16. Sim, quanto s contravenes poltico afasta a perda do manda-
no h divergncia; em relao s do eletivo, por infidelidade parti-
medidas de segurana, prevalece dria, contudo ela no transfere
o entendimento de que, apesar ao novo partido o direito de su-
de curativa, tambm espcie de cesso vaga.
sano penal. 6. Letra C.
17. I Falso; II Verdadeiro.
18. Letra E. Captulo 11
19. Letra D. 1. Sim, prevista no inc. III do 4 do
20. Letra A. art. 154, regulamentada pela Lei
21. Letra D. Federal 11.250/2005, que permi-
22. Letra B. te que os Municpios recebam a
23. Correta. delegao para fiscalizar e cobrar
24. Incorreta. (mas no a de instituir) o ITR Im-
25. Correta. posto Territorial Rural.
26. Letra D. 2. Letra B.
27. Incorreta. 3. Letra C.
28. Correta. 4. Letra D.
5. Correta.
Captulo 8
1. Aplicao horizontal dos direitos Captulo 12
fundamentais. 1. Letra A.
2. Correta. 2. O direito existe, por decorrncia
do princpio da Democracia. Este
Captulo 9 direito se materializa pelo fato de
1. Letra E. que no h deliberao plenria
2. Incorreta. de convenincia e oportunidade
3. Letra C. da constituio da CPI, bem como
sobre o tema da CPI. O controle
Captulo 10 constitucional cabvel, via man-
342 Direito Constitucional

dado de segurana; va impedir a eficcia de normas


3. Letra C. contrrias Constituio Federal.
4. As entidades disciplinadas no art.
Captulo 13 103 da CF, VIII (partido poltico
1. Letra C. com representao no Congres-
2. Letra A. so Nacional) e IX (confederao
3. Letra C. sindical ou entidade de classe de
4. Letra E. mbito nacional) da Constituio
5. a) verdadeiro; b) verdadeiro; c) fal- Federal, assim, em aes propos-
so; d) verdadeiro; e) verdadeiro. tas por eles h a necessidade de
6. a) falso; b) verdadeiro; c) verda- postulao exclusivamente por
deiro; d) falso; e) falso. advogado.
7. Letra A. 5. O ordenamento jurdico ptrio
8. Letra B. no prev legitimidade popular
9. Letra A. para o controle concentrado de
constitucionalidade, mas admi-
Captulo 14 tida a participao (colaborao)
1. Letra A. do amicus curiae, em que pessoas
2. possvel a delegao e os par- ou organizaes podem apresen-
metros podem ser determinados. tar suas razes por interesse jur-
dico, econmico ou poltico.
Captulo 15 6. O STF orienta que o objeto da
1. Letra A. ao direta de inconstituciona-
2. Sim. So temas a serem aborda- lidade deve guardar pertinncia
dos na resposta: temtica com os objetivos ou
ampliao dos poderes judican- interesses da entidade ou rgo
tes do relator; legitimado.
Art. 557, CPC: negativa de se- 7. De acordo com o art. 32, 1,
guimento a recurso em descon- CF, o DF tem a mesma compe-
formidade com smula (juzo de tncia estadual e municipal. Mas
admissibilidade). para ao direta de inconstitu-
Art. 557, 1-A: provimento de cionalidade, lei ou ato normativo
recurso pelo relator (juzo de m- distrital com ndole estadual ca-
rito). bvel ADI. J a Lei ou ato normati-
vo distrital com ndole municipal
Captulo 15 NO cabvel ADI.
1. Letra C. 8. Apesar da expresso medida
2. Letra D. cautelar o correto usar an-
3. Por meio do sistema de controle tecipao de tutela, pois com o
de constitucionalidade se objeti- seu provimento h a suspenso
Direito Constitucional 343

da eficcia da norma atacada at trato do ordenamento jurdico.


julgamento da ao. Diante disso, em observncia ao
9. Efeitos ex tunc, ou seja, retroa- princpio da subsidiariedade, ser
tivos invalidando a norma im- plenamente cabvel a ADPF.
pugnada desde a sua edio.
10. Apesar de referido dispositivo Captulo 16
legal afirmar que as decises 1. Errado.
definitivas de mrito possuem 2. Letra B.
efeito vinculante e nada men- 3. Letra A.
cionar sobre a tutela antecipa- 4. Correta.
da, mesmo assim, a deciso que 5. Correta.
julga procedente a tutela anteci- 6. Letra D.
pada (antecipao do efeito pr- 7. Errada.
tico) vai gerar efeito vinculante. 8. Letra E.
Todavia, se a liminar for negada, 9. Letra A.
no gerar efeito prtico e muito 10. Errada.
menos vinculante. 11. Correta.
11. Letra D. 12. Errada.
12. Competncia: ADO - STJ ou TJ; 13. Letra B.
MI todos os juzos. 14. Errada.
Cabimento: comum entre as 15. Errada.
duas omisso constitucional 16. Errada.
Eficcia: ADO erga omnes; MI 17. Correta.
inter partes. 18. Errada.
13. Letra D. 19. Letra E.
14. Correta. A ADPF uma ao de 20. Correta.
controle concentrado de cons- 21. Errada.
titucionalidade, podendo ser 22. Errada.
ajuizada somente pelos mesmos 23. Letra A.
legitimados para o ajuizamento 24. Letra D.
das demais aes de controle 25. Letra D.
concentrado mencionados no 26. Errada.
art. 103 da CF/1988. 27. Letra C.
15. Correta. O STF no admite o 28. Errada.
ajuizamento de ADIn em face de 29. Correta.
normas anteriores Constitui- 30. Letra C.
o, pois entende que estas nor- 31. Errada.
mas, se realmente inconstitucio- 32. Errada.
nais, foram revogadas pela nova 33. Letra B.
Constituio, no subsistindo 34. Letra B.
razes para a proteo em abs- 35. Errada.
344 Direito Constitucional

36. Errada. 6. O STF orienta que o objeto da


37. Errada. ao direta de inconstituciona-
38. Letra C. lidade deve guardar pertinncia
39. Errada. temtica com os objetivos ou
40. Errada. interesses da entidade ou rgo
41. Correta. legitimado.
42. Correta. 7. De acordo com o art. 32, 1,
43. Errada. CF, o DF tem a mesma compe-
44. Correta. tncia estadual e municipal. Mas
45. Errada. para ao direta de inconstitu-
46. Correta. cionalidade, lei ou ato normativo
47. Letra D. distrital com ndole estadual ca-
bvel ADI. J a Lei ou ato normati-
Captulo 17 vo distrital com ndole municipal
1. Letra C. NO cabvel ADI.
2. Letra D. 8. Apesar da expresso medida
3. Por meio do sistema de controle cautelar o correto usar an-
de constitucionalidade se objeti- tecipao de tutela, pois com o
va impedir a eficcia de normas seu provimento h a suspenso
contrrias Constituio Federal. da eficcia da norma atacada at
4. As entidades disciplinadas no art. julgamento da ao.
103 da CF, VIII (partido poltico 9. Efeitos ex tunc, ou seja, retroa-
com representao no Congres- tivos invalidando a norma im-
so Nacional) e IX (confederao pugnada desde a sua edio.
sindical ou entidade de classe de 10. Apesar de referido dispositivo
mbito nacional) da Constituio legal afirmar que as decises
Federal, assim, em aes propos- definitivas de mrito possuem
tas por eles h a necessidade de efeito vinculante e nada men-
postulao exclusivamente por cionar sobre a tutela antecipa-
advogado. da, mesmo assim, a deciso que
5. O ordenamento jurdico ptrio julga procedente a tutela anteci-
no prev legitimidade popular pada (antecipao do efeito pr-
para o controle concentrado de tico) vai gerar efeito vinculante.
constitucionalidade, mas ad- Todavia, se a liminar for negada,
mitida a participao (colabora- no gerar efeito prtico e muito
o) do amicus curiae, em que menos vinculante.
pessoas ou organizaes podem 11. Letra D.
apresentar suas razes por inte- 12. Competncia: ADO - STJ ou TJ;
resse jurdico, econmico ou po- MI todos os juzos. Cabimento:
ltico. comum entre as duas omisso
Direito Constitucional 345

constitucional Eficcia: ADO 15. Correta.


erga omnes; MI inter partes. 16. Correta.
13. Letra D. 17. Correta.
14. Correta. A ADPF uma ao de 18. Errada.
controle concentrado de cons- 19. Errada.
titucionalidade, podendo ser 20. Letra D.
ajuizada somente pelos mesmos 21. Errada.
legitimados para o ajuizamento 22. Errada.
das demais aes de controle 23. Letra B.
concentrado mencionados no 24. Errada.
art. 103 da CF/1988. 25. Errada.
15. Correta. O STF no admite o ajui- 26. Correta.
zamento de ADIn em face de Di- 27. Errada.
reito Constitucional 301 normas 28. A) ERRADO - Art. 136. 1.II -
anteriores Constituio, pois ocupao e uso temporrio de
entende que estas normas, se bens e servios pblicos,na hip-
realmente inconstitucionais, fo- tese de calamidade pblica, res-
ram revogadas pela nova Cons- pondendo a Unio pelos danos e
tituio, no subsistindo razes custos decorrentes.
para a proteo em abstrato do B) ERRADA - Porque em qualquer
ordenamento jurdico. Diante hipteses as garantias parlamen-
disso, em observncia ao princ- tares so mantidas no interior do
pio da subsidiariedade, ser ple- Congresso Nacional
namente cabvel a ADPF. C) Correta
D)ERRADA - Art. 136. 3.IV -
Captulo 18 vedada a incomunicabilidade do
1. Errada. preso.
2. Errada. 29. Errada.
3. Correta. 30. Correta.
4. Correta. 31. Letra A.
5. Errada. 32. Letra D.
6. Errada. 33. Letra C.
7. Errada. 34. Errada.
8. Letra E. 35. Errada.
9. Errada. 36. Certa.
10. Errada. 37. Errada.
11. Correta. 38. Certa.
12. Errada. 39. Certa.
13. Errada. 40. Certa.
14. Errada. 41. Certa.
346 Direito Constitucional

42. Letra E. I do caput deste artigo podero


43. Certa. ter alquotas ou bases de clculo
44. Errada. diferenciadas, em razo da ativi-
45. Errada. dade econmica, da utilizao in-
46. Letra B. tensiva de mo de obra, do porte
da empresa ou da condio es-
Captulo 19 trutural do mercado de trabalho.
1. Letra A. 2. Letra A.
2. Errado. O direito de certido no 3. Letra A.
se confunde com o direito ob- 4. Letra D.
teno de informaes, razo 5. Letra D.
pela qual a negativa de uma cer- 6. O item I est correto, pois a
tido d ensejo impetrao do Constituio Federal de 1988
mandado de segurana e no do consagra o direito ao meio am-
habeas data. biente ecologicamente equili-
3. Correto. Direito lquido e certo brado. O item II tambm est
aquele que pode ser demonstra- correto, tendo em vista que o
do de plano, sem a necessidade meio ambiente um bem pbli-
de produo de novas provas, co de uso comum. O item III
independentemente da comple- est errado, pois no h a sub-
xidade jurdica. misso da atividade econmica
4. Incorreta. A associao deve es- preservao do meio ambien-
tar constituda h pelo menos te. O que h a necessidade de
um ano e no depende de auto- se promover um desenvolvimen-
rizao prvia dos seus membros to econmico ecologicamente
ou do seu estatuto para impetrar equilibrado. Por fim, o item IV
o MS coletivo, pois age em subs- est errado, pois no h men-
tituio processual. o aos Municpios. Portanto,
5. Letra E. em minha opinio, esta questo
6. Correta. O item desta questo deveria ser anulada.
resume de maneira correta a mu- 7. Letra A.
dana jurisprudencial ocorrida no
mbito do STF a partir de 2007,
quando o Pretrio Excelso pas-
sou a adotar a teoria concretista.

Captulo 20
1. Incorreta, pois o art. 195, 6,
da CF/88 dispe que: As contri-
buies sociais previstas no inciso