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CONTENIDO
Informe Especial
Aplicacin del Consorcio a los Negocios y Empresas
Correcto tratamiento de los bienes contribuidos y a la atribucin de resultados a los consorciados
(Primera Parte) H1

Procesos & Litigios
Entran en vigencia las notificaciones electrnicas en los procesos judiciales H3

Contrataciones & Adquisiciones del Estado
Cuantas para los Procesos de Seleccin que se convoquen el 2009 H3

Jurisprudencia del Mes
Declaran barrera burocrtica ilegal la exigencia de pliza de seguro de accidentes para las
empresas de estiba y desestiba por no encontrarse prevista en el tupa H4

Informe Especial

Aplicacin del Consorcio a los Negocios y Empresas

Correcto tratamiento de los bienes contribuidos y la atribucin de
resultados a los consorciados
(Primera Parte)
I. Definicin y particularidades del
consorcio
El Derecho Societario permite que dos
o ms empresas se unan o integren en el
desarrollo de algn negocio comn, sin que
sea necesario atravesar por una compleja
operacin de fusin, para lo cual basta con
celebrar un contrato asociativo denominado
consorcio (o joint venture en el sistema an-
glosajn), el cual no crea ninguna persona
jurdica nueva sino que mantiene la autono-
ma de las sociedades intervinientes.
El consorcio recin ha merecido regula-
cin expresa con la LGS. Hasta antes de la
promulgacin de esta norma societaria, el
consorcio o joint venture estaba librado a
la autonoma de la voluntad de las partes
intervenientes, quienes le daban contenido
y obligatoriedad.
Como se conoce, el origen del joint ven-
ture se encuentra en el Common Law, el des-
tacado jurista peruano Max Arias-Schreiber
explicaba que es en la jurisprudencia norte-
americana, con races inglesas, donde surge
la expresin Joint Adventure a principios
del siglo XIX. La prctica abrevi la frase por
Joint Venture. El origen de la expresin se
refiere a lo que se entiende por una empresa
comn, esto es, cuando dos o ms partes se
juntan con el objeto de afrontar un negocio
conjunto, asumir el riesgo tambin comn
y disfrutar de sus beneficios (1).
La verdad es que el joint venture anglo-
sajn llega a nosotros como resultado del
proceso de globalizacin de los negocios,
pues, la experiencia empresarial en sus
pases permiti a inversionistas extranjeros
entrar al pas a realizar negocios o empresas,
en conjunto con empresarios nacionales
quienes tenan el conocimiento del mercado
local, logrndose una complementacin o
colaboracin ptima.
En efecto, a finales de los aos ochenta
la legislacin peruana recin empieza a
hacer mencin al joint venture (tambin
denominado consorcio) como una modali-
dad contractual para realizar operaciones
conjuntas de manera transitoria (2), pensado
principalmente en el inversionista extranjero
que quiere unirse a un inversionista nacional
en sectores donde se requiere de un gran
capital, como son los sectores pesquero,
minero, entre otros.
Posteriormente, esta modalidad de con-
trato asociativo tuvo un uso difundido entre
los empresarios nacionales, lo que impuls
que sea recogida en la ley societaria vigente.
sta ha definido al consorcio en su artculo
445 como el contrato por el cual dos o ms
personas se asocian para participar en forma
activa y directa en un determinado negocio
o empresa con el propsito de obtener un
beneficio econmico, manteniendo cada una
su propia autonoma.
Si bien el consorcio o joint venture est
regulado en la LGS, ello no es bice para que
formas empresariales distintas a las socie-
dades y, por lo mismo, ajenas al campo de
aplicacin de esta ley, puedan celebrar estos
contratos asociativos, vale decir, que no slo
las sociedades pueden celebrar consorcios,
sino cualquier persona natural o jurdica, lo
cual queda ratificado cuando de la lectura
del citado artculo 445, no se hace mencin
a sociedades sino a personas como par-
tes intervinientes. De ah que se pueda inferir
una amplitud de criterio del legislador pues
no se quiere restringir su uso a sociedades
mercantiles y civiles, por ello somos del
parecer que, incluso, personas jurdicas sin
fines de lucro pueden celebrar consorcios
con entidades similares o con compaas
que s tienen un fin lucrativo (3).
En buena cuenta, conforme a nuestra le-
gislacin, el consorcio resulta ser un contra-
to mercantil por el cual dos o ms personas,
naturales o jurdicas, deciden obligarse a
desarrollar un negocio o empresa de manera
conjunta, manteniendo su autonoma legal y
sin nimo de constituir una persona jurdica
nueva (ausencia de affectio societatis), para
lo cual contribuyen mutuamente con bienes
y/o servicios, compartiendo la gestin, la
representacin y los riesgos contingentes,
con el propsito final de distribuir entre los
consorciados el resultado econmico del
mismo, conforme a lo trminos pactados.
Este contrato puede celebrarse a un plazo
determinado, hasta el cumplimiento de un
objetivo concreto, hasta la terminacin de
una obra proyectada o alguna otra condi-
cin resolutiva estipulada por las partes
intervinientes.
Entonces, el consorcio tiene una natura-
leza contractual, dado que no involucra la
fusin de las sociedades ni la constitucin
de una persona jurdica, sino el vnculo
obligacional entre las partes por el cual se
comprometen a realizar diversas prestacio-
nes asumiendo la obligacin de desarrollar
parte de las actividades necesarias para el
negocio conjunto.
Queda claro que el consorcio es un con-
trato de colaboracin empresarial, mas no de
tercerizacin, pues los consorciados pueden
brindarse apoyo en sus distintas fases de

INFORMATIVO 2da. quincena, DICIEMBRE 2008

CABALLERO BUSTAMANTE REVISTA DE ASESORA ESPECIALIZADA H1

Informativo Derecho Corporativo
produccin, distribucin o comercializacin,
pero el propsito o causa final es repartirse
los resultados econmicos que el negocio
comn les genere.
Un atento observador podra denotar que,
conforme al Derecho Societario peruano, si
decimos que el consorcio se caracteriza por
ser el acuerdo de dos o ms personas para
aportar bienes y servicios, a efecto de desa-
rrollar y gestionar activamente una empresa
determinada, asumiendo los riesgos en las pr-
didas y beneficios econmicas, en sustancia,
no hablamos sino de una sociedad colectiva,
regulada en el artculo 265 de la LGS (4). Si
bien admitimos semejanzas entre ambas ins-
tituciones, la principal de ellas la constituye la
ausencia de una responsabilidad limitada,
por ello no faltar quien seale que la sociedad
colectiva tiene el mismo efecto prctico como
si no se constituyera sociedad alguna, razn
suficiente para haber cado en desuso y para
inclinar la preferencia de los empresarios hacia
el consorcio.
Sin embargo, un anlisis detallado nos
podr hacer ver que la sociedad colectiva
tiene caractersticas diferentes al contrato
asociativo referido. En el consorcio no exis-
ten estatutos ni junta de socios como rgano
societario, como s lo podra haber en el
seno de una sociedad colectiva. Usualmente
en el consorcio los acuerdos se toman por
consenso en base a la contribucin aportada
por las partes, a diferencia de la sociedad
colectiva pues, por principio, los votos para
adoptar un acuerdo social se computan por
personas y no en proporcin al capital (ar-
tculo 269 LGS) (5).
En la sociedad colectiva existe la figura
de exclusin de socios (artculo 276 LGS),
situacin que no se admite en un consorcio.
Igualmente, los socios colectivos gozan del
beneficio de excusin consistente en que la
obligacin de pago de las deudas sociales re-
cae en primer lugar en la sociedad y de manera
subsidiaria con el patrimonio de los socios
(artculo 273), beneficio al que no pueden
aspirar los consorciados.
Por otra parte, la sociedad colectiva debe
estar sujeta siempre a un plazo fijo de duracin
(artculo 267 LGS), mientras que nosotros
consideramos que esta caracterstica no se
ajusta necesariamente a una concepcin mo-
derna del consorcio o joint venture, pues si
bien tradicionalmente se le conceba con una
vocacin de temporalidad, nada obsta para que
pueda estructurarse un contrato de consorcio
con una duracin indeterminada, sin que este
elemento haga sopesar que exista una socie-
dad irregular o sociedad de hecho (artculo
423), simplemente por no estar condicionado
a un plazo final.
En conclusin, el consorcio goza de una
estructura jurdica ms flexible que el de una
sociedad mercantil, desde que slo es un
contrato comercial, pues no tienen rganos
de gobierno y, por ello, tampoco tiene que
cumplir con formalidades rigurosas (acuerdos
2da. quincena, DICIEMBRE 2008
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en el libro de actas, copias certificadas nota-
rialmente, escrituras pblicas, inscripciones
registrales, etc.) para adoptar las decisiones
sobre el desarrollo del negocio o, incluso, para
su liquidacin.
II. La formalidad del Consorcio
El consorcio no requiere de inscripcin en
los Registros Pblicos (Registro de Sociedades)
desde que no involucra el nacimiento de una
persona jurdica nueva y distinta de sus partes
intervinientes. El artculo 438 de la LGS slo
exige que este contrato asociativo conste por
escrito. De lo que podemos deducir que la for-
ma escrita es una formalidad ad-probationem
desde que la ley si bien ha impuesto una for-
ma, no sanciona con nulidad su inobservancia
(artculo 144 del Cdigo Civil), por lo que al consocio.
slo se constituye como un medio de prueba
de la existencia del contrato o acto jurdico,
mas no como un elemento esencial para la
validez del consorcio (artculo 140 inciso 4
del Cdigo Civil).
Sin perjuicio de lo anotado, igualmente
debe quedar claro que no se puede alegar la
existencia y obligatoriedad de este contrato, si
el mismo slo consta de manera verbal o tcita,
pues en este caso habra que analizar, por el
rigor de los hechos, si nos encontramos ante la
presencia de una sociedad de hecho, conforme
a los criterios del artculo 423 de la LGS.
III. La duracin de los contratos de
consorcio
Si bien se dice que los contratos de con-
sorcio estn sujetos a plazo, determinado o
determinable, pues, como bien sealaba Elas
Laroza, el plazo puede pactarse expresamente
o se puede deducir del objeto del contrato (6),
no se podr negar la posibilidad que algn
consorcio tenga por objeto o negocio realizar
una actividad que al momento de celebrarse
el contrato no se puede llegar a determinar
con exactitud del plazo de duracin, e incluso
durante la ejecucin del mismo no se puede
advertir el trmino o cumplimiento del objeto
(como por ejemplo sealar en un consorcio que
se dedicar a realizar importaciones de textiles
o publicar un peridico de noticias), siendo
lo ms parecido a un plazo indeterminado o
indefinido.
Por ello, somos de la opinin de no ce-
rrarnos a la posibilidad que existan contratos
de consorcio en donde el plazo pueda ser
indeterminado, por lo que la caracterstica de
la temporalidad, que la doctrina siempre ha
atribuido al consorcio, se relativiza.
IV. Inexistencia de razn social
Nada impide que el consorcio goce de
una razn social, uniendo o consignando los
nombres de los consorciados. A diferencia
del contrato de asociacin en participacin,
en donde s se justifica la carencia de de-
nominacin o razn social, pues existe la
figura del socio oculto (asociado) y en donde
ser el asociante el nico al cual se le pue-
de reconocer como conductor del negocio
comn. La LGS ha prohibido expresamente
que la asociacin en participacin tenga un
nombre social adicional (7), sin embargo,
dicha prohibicin expresa no le alcanza al
consorcio.
Por eso, no existe motivo por el cual no
pueda darse identificabilidad a un consor-
cio, que si bien no es una persona jurdica
distinta de sus miembros, s es un negocio
distinto que requiere distinguirse de los
consorciados.
Existen documentos oficiales y adminis-
trativos en donde se solicita que las socie-
dades consorciadas consignen un nombre
NOTAS
(1) ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max. Los Contra-
tos Modernos Tomo I. WG Editor, primera
edicin, Lima, 1994, pg. 127.
(2) P u e d e v e r s e e l D e c r e t o S u p r e m o N
010-88-PE.
(3) En esta instancia conviene hacer una preci-
sin. La vigente Ley General de Sociedades
en su artculo 1, no exige el fin lucrativo para
constituir una sociedad sino nicamente el
ejercicio de actividades econmicas, por lo
que, aunque ello cause sorpresa en el foro, es
jurdicamente posible constituir una sociedad
annima sin fin de lucro. Debemos recordar
las palabras de Enrique Normand en la Expo-
sicin de Presentacin del Proyecto de la Ley
General de Sociedades, cuando indicaba que
en cuanto a las reglas generales relativas
a todas las Sociedades, hemos introducido
importantes novedades. Se ha permitido que
existan sociedades, persigan o no fines de
lucro. Basta que el ente tenga una actividad
preponderantemente econmica para que
pueda constituirse como sociedad.
(4) El artculo 265 de la Ley General de Socie-
dades, seala que en la sociedad colectiva
los socios responden en forma solidaria e
ilimitada por las obligaciones sociales. Todo
pacto en contrario no produce efecto contra
terceros. En la sociedad colectiva existe
una transparencia societaria pues los efectos
legales alcanzan a los propios socios.
(5) La sociedad colectiva tiene reglas especiales
para el voto, pues salvo estipulacin diferente,
los acuerdos se adoptan por mayora de votos
computados por personas, pero si se pacta
que se compute por capital, el pacto social
debe indicar el voto que corresponde al o a
los socios industriales, esto es, los socios que
aportan servicios. Si es que un socio tiene
ms de la mitad de los votos, se necesitar
al menos el voto adicional de otro socio.
(6) ELAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario
Peruano. Obra completa. Trujillo: Editora
Normas Legales S.A., 2000, pg. 955.
(7) El artculo 441 de la LGS, seala El asociante
acta en nombre propio y la asociacin en
participacin no tiene razn social ni deno-
minacin. n
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