Trabalhos preparatrios: DAC n.s 35 e 131, de 21/8/1975 e 1/4/1976, pgs. 940-941 e 4372-4373.
DAR, 5. legislatura, 2. sesso legislativa, 1. srie, n. 64, reunio de 14/4/1989, pgs. 2202 e
segs.
Ibidem, 6. legislatura, 1. sesso legislativa, 2. srie, n. 3-RC, acta n. 3, pgs. 53 e segs.; 2.
sesso legislativa, 2. srie, n. 10-RC, acta n. 10, pgs. 161 e segs.; n. 14-RC, acta n. 14, pgs. 193 e
segs.; e 1. srie, 2. sesso legislativa, sesso de 17/11/1992, pgs. 435, 436 e 456-457.
Ibidem, 8. legislatura, 2. sesso legislativa, 2. srie-RC, n.s 3, 15 e 17, pgs. 34 e segs., 218 e
segs. e 231; e 1. srie, 3. sesso legislativa, n. 9, de 6/10/2001, pgs. 277 e segs. e 301.
Constituies anteriores: de 1911, artigo 3.; de 1933, artigo 7., nico (e depois de 1971, 2. e 3.).
Textos Internacionais Bsicos: artigo 2. do PIDCP; artigos 2. e 3. do PIDESC; artigos 1., 14. e 16.
da CEDH; artigo 19. da CSE(R); artigos 39. e 40. da CDFUE.
Direito comparado: Constituies italiana, artigo 10., n. 2; espanhola, artigo 13.; brasileira, artigo 5.,
corpo; santomense, artigo 17.; cabo-verdiana, artigo 24.; eslovena, artigo 13.; ucraniana, artigo 26., n.
1. Ainda quanto ao n. 3: Constituies brasileira, artigo 12., 1.; e cabo-verdiana, artigo 24., n. 3.
Quanto ao n. 4, Constituies espanhola, artigo 13., n. 2; santomense, artigo 17., n. 3; cabo-verdiana,
artigo 24., n. 4. E quanto ao n. 5, Constituio francesa, artigo 88., n. 3.
Doutrina: MOURA RAMOS, Estrangeiro, in Polis, II, pgs. 1215 e segs.; AA. VV., Direitos humanos,
estrangeiros, comunidades migrantes e minorias, org. GOMES CANOTILHO, Oeiras, 2000; FRANCISCO
LUCAS PIRES, Mltiplos da cidadania: o caso da cidadania europeia, in Ab uno ad omnes, Coimbra,
1998, pgs. 1267 e segs.; ANA VARGAS e JOAQUIM RUAS, Direito dos Estrangeiros, Lisboa, 1995;
CARMEN LCIA ANTUNES ROCHA, Os direitos de cidadania no Brasil, no Mercosul e na Comunidade de
Lngua Portuguesa, in Portugal-Brasil Ano 2000, AA. VV., Coimbra, 1999, pgs. 411 e segs.; MRIO
2
TORRES, O estatuto constitucional dos estrangeiros, in Scientia Juridica, Maio-Agosto de 2001, pgs. 21
e segs.; ANA LUSA PINTO e MARIANA CANOTILHO, O tratamento dos estrangeiros e das minorias na
jurisprudncia constitucional portuguesa, in AA. VV., Estudos em homenagem ao Conselheiro Cardoso
da Costa, II, Coimbra, 2005, pgs. 231 e segs.; JORGE PEREIRA DA SILVA, Direitos de cidadania e direito
cidadania, Lisboa, 2004; e Culturas da cidadania Em torno de um Acrdo do TC e da nova Lei da
Nacionalidade, in JC, n 11, 2006, pgs. 72 e segs.; GONALO SARAIVA MATIAS e PATRCIA FRAGOSO
MARTINS, A Conveno Internacional Sobre a Proteco dos Direitos de Todos os Trabalhadores
Migrantes e Membros das suas Famlias Perspectivas e paradoxos, Lisboa, 2007; ANABELA COSTA
LEO, Expulso de estrangeiros com menores a cargo, in JC, n 3, 2004, pgs. 25 e segs.; PAMPLONA DE
OLIVEIRA, A jurisprudncia constitucional sobre o cidado estrangeiro, in
www.tribunalconstitucional.pt, Relatrios, 2008.
Jurisprudncia: ParCC n.s 30/79 (estrangeiros naturalizados); 36/79 (funes pblicas/reserva de lei);
AcTC n.s 54/87 (processo de extradio/direitos dos estrangeiros em processo penal); 320/89
(capacidade eleitoral/eleies para o Parlamento Europeu); 359/93, 434/93, 288/94, 577/94, 41/95
(expulso de estrangeiros/pena acessria), 181/97, 470/99, 232/04 (expulso de estrangeiros com filhos a
cargo); 316/95, 338/95, 339/95, 962/96 (apoio judicirio/direito de asilo); 365/00 (apoio judicirio/direito
aposentao); 340/95, 417/95 (extradio/pena de morte); 228/97 (deteno para extradio); 392/97,
547/98 (traduo da acusao), 423/01 (estrangeiros/funes pblicas/deficientes das Foras Armadas);
354/97, 72/02 (estatuto da aposentao/nacionalidade); 345/02 (funes pblicas de carcter
predominantemente tcnico/professores estrangeiros); 433/03, 208/04 (apoio judicirio em processo
penal/estrangeiros/reciprocidade); 632/99 (citao no estrangeiro por via postal); 347/02 (prazo para
requerer a instruo); 217/04 (extradio/direito de asilo).
III O sistema de regras e excepes do preceito em anlise faz dele norma especial
relativamente ao princpio da universalidade do artigo 12 preceito que versa sobretudo a
questo da titularidade dos direitos em si considerada , mas no (necessariamente) em relao
ao princpio da igualdade do artigo 13 na medida em que este rege o contedo dos direitos
fundamentais.
Com efeito, no que respeita ao princpio da igualdade, apesar de a qualidade de
estrangeiro ou aptrida no estar expressamente indicada entre os critrios de comparao que o
n 2 do artigo 13 considera arbitrrios, esto a presentes os dois principais factores que
presidem atribuio da cidadania (originria): a ascendncia (ius sanguinis) e o territrio de
origem (ius soli). Ora, se a ascendncia e o territrio de origem, enquanto factores causais da
cidadania, so critrios imprestveis para a definio da medida ou do contedo dos direitos
fundamentais de que so titulares os indivduos, o mesmo h-de valer tambm para a prpria
cidadania, enquanto consequncia directa do sangue ou do solo. Alis, a inadequao
constitucional do critrio da cidadania para estabelecer diferenciaes de regime em matria de
direitos fundamentais manifesta-se de forma clara no princpio especial de igualdade contido no
n 1 do artigo 59 da Constituio, onde se l que todos os trabalhadores (universalidade)
5
gozam de um conjunto de direitos de ndole econmica, sem distino de idade, sexo, raa,
cidadania, territrio de origem, religio, convices polticas ou ideolgicas (igualdade).
As qualidades de cidado e de estrangeiro ou aptrida no devem relevar, assim, para a
conformao legislativa dos respectivos direitos. A existncia ou inexistncia de um vnculo de
cidadania pode interferir com a titularidade dos direitos e com a vinculao a deveres
fundamentais, nos termos definidos no sistemas de regras e excepes do prprio preceito em
anlise, mas no com a medida ou com o contedo dos direitos em si mesmos. Isto , se um
estrangeiro titular de um direito fundamental consagrado constitucionalmente vg. liberdade
de associao, direito de propriedade ou direito educao , o contedo desse direito em
princpio idntico ao direito de que titular um portugus, s podendo o legislador estabelecer
diversamente quando disponha de um fundamento material bastante, sob pena de violao do
princpio da igualdade (v., para uma interpretao conjugado dos princpios da igualdade e da
equiparao, Ac. 354/97).
Nalguns casos particulares, porm, o contedo do direito a que tanto os cidados como
os estrangeiros tm acesso est condicionado, logo no plano constitucional, pela existncia ou
no de um vnculo de cidadania. Em casos como o direito liberdade pessoal (alnea c) do n 3
do artigo 27) ou as garantias em matria de extradio (ns. 3, 4 e 5 do artigo 33), a prpria
Constituio que aponta no sentido de se conformar o contedo dos direitos em apreo de
acordo com o facto de os indivduos em presena possurem ou no a qualidade de cidados.
Portugueses e estrangeiros so, pois, titulares dos direitos em causa, embora a Constituio
aponte para contedos ou medidas diferentes desses mesmos direitos. Caso nico o do direito
de asilo, que por definio s acessvel a estrangeiros (n. 8 do artigo 33).
dos Direitos dos Trabalhadores Migrantes e dos Membros das suas Famlias, precisamente
porque esta no faz qualquer distino entre trabalhadores legais e ilegais.
V Seja como for, o principal problema suscitado pela imigrao ilegal no ocorre no
plano da titularidade de direitos fundamentais, mas sim no plano do respectivo exerccio
efectivo e da sua proteco jurdica. Mesmo em relao a alguns dos direitos constitucionais
mais elementares em que nenhumas dvidas podem subsistir no que respeita questo
titularidade , a condio de ilegalidade do indivduo suscita dificuldades prticas enormes,
quantas vezes inultrapassveis, ao gozo efectivo, ao exerccio activo, ou tutela administrativa e
jurisdicional desses mesmos direitos.
Com efeito, como pode um imigrante ilegal dirigir-se s autoridades policiais
portuguesas, dizendo que teme pela sua vida, que a sua integridade fsica foi violada, ou que foi
vtima de um qualquer outro crime? Ou como pode um imigrante ilegal queixar-se, perante as
autoridades administrativas competentes, de que o seu empregador no paga o seu salrio, o
fora a trabalhar fora do horrio e nos perodos de descanso semanal, no proporciona
condies mnimas de sade e segurana no local trabalho, ou at que retm indevidamente o
seu passaporte? E como pode um imigrante ilegal, sem os documentos necessrios, recorrer aos
estabelecimentos pblicos de sade, em caso de acidente ou doena grave, para a obter o
indispensvel tratamento mdico? Ou ainda, como possvel inscrever nas escolas pblicas
portuguesas os filhos menores dos imigrantes ilegais, a fim de a cumprirem a escolaridade
bsica?
Estas questes demonstram bem que, apesar da ilegalidade da sua presena em territrio
nacional, o Estado no pode ignorar a posio de extrema fragilidade em que se encontram as
pessoas em causa, que muitas vezes as deixa expostas a formas de explorao e opresso
intolerveis, absolutamente incompatveis com a dignidade da pessoa humana. Deve entender-
se, por isso, que o Estado est vinculado a um dever de proteco da dignidade dos imigrantes
ilegais, definindo mecanismos que, sem inviabilizar a prossecuo de uma poltica pblica de
imigrao e at de combate imigrao ilegal , permitam ao mesmo tempo aos indivduos
em causa gozar, exercer ou obter proteco para os seus direitos mais elementares. Nuns casos,
trata-se de garantir o efectivo respeito dos direitos fundamentais nas relaes entre particulares
os direitos dos imigrantes ilegais em face dos seus eventuais agressores, quer sejam
empregadores sem escrpulos ou at organizaes criminosas , noutros trata-se de garantir o
acesso a determinadas instituies pblicas ou a prestaes estaduais, sem que da resulte o
perigo da sua deteno ou expulso.
os direitos polticos;
o exerccio de funes pblicas sem natureza predominantemente tcnica;
outros direitos reservados pela Constituio aos cidados portugueses;
os direitos reservados por lei aos cidados portugueses.
As trs primeiras excepes so verdadeiramente imperativas. O que significa que
constituem auto-restries constitucionais ao prprio princpio da equiparao, e no simples
autorizaes constitucionais para o legislador restringir o dito princpio o que s sucede com a
quarta excepo.
por isso indeclinvel a reserva aos cidados portugueses dos direitos polticos, do
direito de acesso s funes pblicas sem natureza predominantemente tcnica e dos demais
direitos que o prprio texto constitucional exclusivamente lhes confere. Tratando-se de
verdadeiros direitos de cidadania, no sentido de que so exclusivos dos cidados portugueses, o
legislador no pode atribu-los a estrangeiros seno nos casos e nos termos previstos nos ns. 3,
4 e 5.
O legislador detm uma estreita margem de conformao relativamente ao mbito de
cada uma das categorias em apreo, resultante da latitude interpretativa que a sua delimitao
comporta, mas isso no significa que, quanto ao essencial, a deciso sobre a titularidade
exclusiva dos direitos em causa no esteja j tomada pelo legislador constitucional. E, no
sentido inverso, no significa tambm que o legislador possa qualificar como polticos direitos
que no revestem essa natureza, ou alargar a noo constitucional de funes pblicas sem
carcter predominantemente tcnico.
na sua definio), acompanhada dos respectivos poderes de autoridade. Ou seja, no basta que
se exeram poderes de autoridade em relao aos administrados ou dentro da prpria mquina
administrativa, exigindo-se antes a disponibilidade de importantes poderes de exerccio
discricionrio e que lidem com interesses pblicos relevantes.
Em consequncia, sero inconstitucionais todas as disposies legais que exijam a
cidadania portuguesa como requisito para o preenchimento e desempenho de funes pblicas,
sempre que estas ltimas no revistam nenhuma das quatro caractersticas acima apontadas. Da
mesma forma, sero tambm inconstitucionais as normas legais que invertam o sentido do
princpio da equiparao, transformando a regra em excepo e vice-versa v.g., o acesso a
funes pblicas genericamente reservado aos portugueses, excepto se houver disposio
(legal ou convencional) em contrrio , ou que faam depender o seu funcionamento de
exigncias de reciprocidade v.g., os estrangeiros s podem aceder a funes pblicas
portuguesas se os cidados nacionais, em idnticas circunstncias, tambm o puderem fazer nos
pases de origem daqueles , j que este critrio no est presente no n 2 do artigo em anlise
(mas apenas nos ns. 3, 4 e 5).
O legislador ordinrio deve identificar as funes pblicas que no tm carcter
predominantemente tcnico e que, por isso, so inacessveis aos estrangeiros, mas no pode
partir do princpio contrrio de que todas as funes pblicas no tm semelhante natureza.
Como se disse acima, o n 2 do artigo em anlise , a este respeito, imperativo: aos estrangeiros
est vedado o exerccio de funes pblicas no predominantemente tcnicas, mas tm
constitucionalmente o direito de acesso a todas as demais e em condies de igualdade com os
portugueses, nos exactos termos do n 2 do artigo 47. O legislador tanto est impedido de
subverter os conceitos constitucionais, qualificando como predominantemente tcnicas funes
pblicas que o no sejam e vice-versa, como est proibido de reservar aos portugueses funes
pblicas fora dos casos ou segundo critrios diversos dos previstos pela Constituio.
Em sentido prximo deste se pronunciou o Tribunal Constitucional, no j referido
Acrdo n 345/2002. Depois de citar a jurisprudncia europeia como sucede nos sectores
pblicos da investigao, do ensino, da sade, dos transportes terrestres, dos correios e
telecomunicaes e nos servios de gua e electricidade, devem limitar-se as exigncias de
nacionalidade no acesso ao emprego de funcionrios e agentes que implicam uma participao,
directa ou indirecta, no exerccio da actividade pblica e nas funes que tm por objectivo a
salvaguarda dos interesses gerais do Estado e de outras pessoas colectivas pblicas , o
Tribunal concluiu da seguinte forma: seja porque a tecnicidade da funo docente adquira
proeminncia de expresso e intensidade quando contraposta dimenso de autoridade pblica
que lhe inerente, seja porque () uma actividade como a do ensino, assim genericamente
entendida, no afecta, por natureza, aquele ncleo essencial da soberania nacional (), tem-se
12
por desproporcionada e desrazovel uma norma () que exclui do concurso de provimento para
pessoal docente () quem no tiver nacionalidade portuguesa.
cidados portugueses, com excluso dos estrangeiros residentes, dos direitos definidos
legalmente para os deficientes das Foras Armadas.
O direito contrrio a este isto , o direito de entrar no territrio nacional (em princpio
pela primeira vez) e de aqui permanecer no surge expressamente consagrado no texto
constitucional, o que, sendo significativo, no quer dizer que no exista: quanto aos
portugueses, ele existe seguramente, implcito na relao de liberdade que os cidados (e s os
cidados) tm com o territrio do Estado, reflectida a contrario na alnea c) do n 3 do artigo
27 e nos ns. 1 e 3 do artigo 33, e implcito no prprio direito de regresso; quanto aos
estrangeiros, ele pode existir tambm, mas aqui apenas nos termos da lei e, eventualmente, das
regras de direito internacional aplicveis (artigo 14, n 4, do PIDCP). Nunca poder existir em
relao a todos os estrangeiros o que seria um absurdo , mas pode ser consagrado
relativamente a alguns estrangeiros que preencham certos pressupostos definidos pelo Estado,
unilateralmente ou mediante conveno internacional.
A chave para a interpretao conjugada dos artigos 15 e 44 reside, precisamente,
naquilo que neste ltimo se no estabelece: o direito de entrar e permanecer em territrio
portugus. Dos vrios direitos a consagrados, foi unicamente este o direito que a Constituio
atribuiu especificamente aos cidados, concedendo embora ao Estado uma ampla margem de
liberdade para definir, atravs do seu poder legislativo e do treaty making power, quais os
estrangeiros, quando e em que circunstncias que podem entrar e permanecer no territrio
nacional. Foi no exerccio dessa liberdade que o Estado portugus decidiu que os cidados
europeus tinham o direito de entrar livremente em territrio portugus.
Uma vez verificado o pressuposto da entrada e permanncia regular em Portugal, o
princpio da equiparao atribui aos estrangeiros, sucessivamente, o direitos de se deslocarem
dentro do territrio nacional, o direito de se fixarem em qualquer parte desse territrio e o
direito de o abandonarem em qualquer momento.
XI De forma expressa, mais nenhum direito surge reservado pela Constituio aos
cidados.
Nenhuma ilao se pode retirar do facto de a Constituio utilizar, na formulao
textual de alguns direitos fundamentais, a expresso cidados ou outra equivalente em vez
de utilizar expresses como todos, todas as pessoas ou ningum. Tais referncias tm de
ser lidas em conjugao com o princpio da equiparao e em consonncia com as regras e
princpios constitucionais que este sintetiza. Procurar retirar da utilizao do termo cidado
qualquer concluso quanto titularidade de direitos conduziria, alis, a resultados
insustentveis, como reservar aos portugueses a garantia da inviolabilidade do domiclio (n 2
do artigo 34) (Ac. 507/94), o direito de acesso aos dados pessoais informatizados (n 1 do
artigo 35), os direitos de reunio, manifestao e associao (artigos 45 e 46), entre outros.
De igual forma, nenhuma distino se pode estabelecer entre os direitos fundamentais
que pressupem meras abstenes dos poderes pblicos os chamados direitos de defesa ou de
15
liberdade e aqueloutros que implicam condutas positivas por parte desses mesmos poderes
os direitos com estrutura prestacional, mormente os direitos econmicos, sociais e culturais. Na
verdade, ao contrrio do que sucedia no artigo 7 da Constituio de 1933, a circunstncia de a
efectivao de certos direitos fundamentais implicar importantes encargos financeiros para o
Estado no determina que os estrangeiros possam ser arredados da sua titularidade. Em matria
de direitos sociais, a Constituio estabelece mesmo uma incumbncia do Estado
especificamente dirigida aos imigrantes: a alnea f) do n 2 do artigo 74 prescreve que compete
ao Estado assegurar aos filhos dos imigrantes apoio adequado na efectivao do direito ao
ensino.
Assim, em matria de apoio judicirio, o Tribunal Constitucional j deixou claro, no seu
Acrdo n 962/96, que da centralidade no sistema constitucional da norma do artigo 20,
enquanto momento de defesa e enquanto momento de pretenso a uma actuao positiva do
Estado, o seja, do significado da tutela judicial como direito garantia dos direitos, resulta que
o acesso a tribunal integra o ncleo irredutvel da equiparao entre nacionais e estrangeiros e
aptridas. Pelo Acrdo n 365/2000, esta mesma linha jurisprudencial de reconhecimento do
direito a apoio judicirio veio, depois, a ser aplicada ao caso de um cidado angolano no
residente, que tinha perdido a nacionalidade portuguesa com a descolonizao, e que pretendia
efectivar o direito a uma penso de aposentao contra o Estado portugus, no dispondo dos
recursos econmicos para o fazer. E, da mesma forma, no Acrdo n 433/2003, julgou-se
inconstitucional uma norma quando interpretada em termos de conduzir recusa da concesso
do benefcio de apoio judicirio, na modalidade de dispensa de taxa de justia e demais
encargos do processo, a estrangeiro no residente em Portugal, economicamente carenciado e
arguido em processo penal pendente perante os tribunais portugueses.
Por sua vez, no Acrdo n 72/2002, decidiu-se pela inconstitucionalidade de uma
norma do Estatuto da Aposentao que determinava a extino da situao de aposentado no
caso de perda da nacionalidade portuguesa, quando esta for exigida para o exerccio do cargo
pelo qual o interessado for aposentado. Segundo o Tribunal Constitucional, o direito
aposentao , de algum modo, o direito segurana social dos funcionrios e agentes da
Administrao Pblica, pelo que o fundamento da diferena de tratamento entre nacionais e
no nacionais no material e racionalmente justificado, alm de ser manifestamente injusto
que algum que descontou para um determinado sub-sistema da segurana social durante o
tempo em que exerceu funes venha a perder os correspondentes direitos pelo facto de ter
deixado de ser portugus (v., sobre o direito aposentao dos funcionrios e agentes
administrativos das ex-colnias, Ac. 354/97).
No obstante, no Acrdo n 599/2005, a respeito do caso de um cidado angolano que
se encontrava desempregado, a Jurisdio Constitucional no julgou inconstitucional a norma
que exigia aos estrangeiros, que pretendiam obter a cidadania portuguesa, capacidade
16
Exemplo claro o artigo 14 do Cdigo Civil, que depois de no seu n 1 estabelecer que
os estrangeiros so equiparados aos nacionais quanto ao gozo de direitos civis, salvo
disposio legal em contrrio, estatui no seu n 2 que no so, porm, reconhecidos aos
estrangeiros os direitos que, sendo atribudos pelo respectivo Estado aos seus nacionais, o no
sejam aos portugueses em igualdade de circunstncias.
A Constituio no parece permitir que o legislador restrinja o mbito do princpio da
equiparao atravs da introduo de clusulas de reciprocidade ou, em rigor, de retaliao ,
admitindo apenas duas possibilidades: igualdade de direitos e deveres entre estrangeiros e
cidados ou reserva de direitos exclusivamente a estes ltimos. O facto de se exigir a
reciprocidade nos ns. 3, 4 e 5 do artigo 15 no significa que ela seja de admitir no n 2. Com
efeito, enquanto naqueles nmeros se trata de conceder direitos de cidadania a estrangeiros,
alargando ainda mais o mbito da equiparao e correspondendo sua natural tendncia
expansiva, neste ltimo nmero o que est em causa a reduo do alcance do prprio princpio
da equiparao. Da que, autorizar o legislador ordinrio a limitar o mbito do princpio da
equiparao em funes de condies de reciprocidade, seria no s abrir a porta inverso do
princpio constitucional vg., o prprio acesso a funes pblicas de natureza
predominantemente tcnica poderia tambm ficar condicionado existncia de reciprocidade ,
como estabelecer discriminaes entre os estrangeiros tendo em conta o respectivo territrio de
origem.
A dificuldade em justificar normas como a do n 2 do artigo 14 do Cdigo Civil, resulta
ainda do regime das leis restritivas de direitos, liberdades e garantias e, no caso, da sua
aplicao ao direito capacidade civil (n 1 do artigo 26). No obstante haver autorizao
constitucional expressa para restringir alm da parte final do n 2 do artigo 15, o n 4 do
artigo 26 prev que as restries capacidade civil s podem efectuar-se nos casos e termos
previstos na lei , a verdade que nenhuma restrio pode ter como fundamento motivos
polticos (n 4 do artigo 26) e no fcil encontrar outros direitos ou interesses
constitucionalmente protegidos (n 2 do artigo 18) cuja salvaguarda implique necessariamente a
adopo da dita regra de reciprocidade (ou retaliao).
Tem-se sublinhado, alis, que o princpio da retaliao assenta numa ideia de
responsabilizao colectiva de todos os cidados de determinado Estado pelo eventual
tratamento discriminatrio que esse Estado d aos estrangeiros nele residentes, o que hoje em
dia incompatvel com o reconhecimento internacional dos direitos das pessoas humanas
independentemente da sua nacionalidade e lugar de origem (MRIO TORRES, O estatuto
constitucional dos estrangeiros, in Scientia Iuridica, n 290, 2001, pg. 23) (v., porm, numa
defesa mitigada da reciprocidade como instrumento de poltica externa, Ac. 433/2003).
19
primitivo , a garantir uma conexo entre o indivduo e o Estado em que reside mais
significativa do que a proporcionada pela simples residncia.
Nenhum dos tratados bilaterais at ao presente celebrado por Portugal com os outros
pases de lngua portuguesa assume um alcance semelhante ao verificado com o Brasil. Os dois
tratados que vo mais longe, sem contudo estabelecerem um verdadeiro princpio de
equiparao de direitos (polticos), so os denominados Acordos Especiais, reguladores do
estatuto das pessoas e do regime dos seus bens, celebrados com Cabo Verde e com a Guin-
Bissau, respectivamente de 15 de Abril e de 27 de Junho de 1976.
No obstante, na declarao constitutiva da CPLP, assinada em Lisboa, a 17 de Julho de
1996, os Estados membros desta organizao afirmaram a necessidade de promover medidas
destinadas a facilitar a mobilidade dos seus cidados entre os respectivos territrios, bem como
a resolver os problemas enfrentados pelas comunidades imigradas e a reforar a cooperao no
domnio das polticas de imigrao. Para o efeito, os Estados vieram a assumir um compromisso
no sentido da institucionalizao formal de uma cidadania lusfona, a criar por meio de uma
conveno-quadro que se encontra em preparao.
Esta cidadania lusfona ser um estatuto de segundo grau, uma vez que a CPLP no se
encontra num patamar que reclame a criao de direitos novos, exclusivos dos seus cidados e a
exercer num mbito supra-estadual. Reclama, isso sim, o alargamento de certos direitos
originariamente reservados pelos Estados membros aos seus cidados alguns dos direitos de
cidadania acima referidos s importantes comunidades de indivduos lusfonos residentes nos
respectivos territrios, com o propsito de promover a mobilidade e a sua integrao social e
poltica, sem os forar ao corte dos laos que mantm com as suas comunidades nacionais.
Do ponto de vista jurdico, esta cidadania lusfona alicera-se num verdadeiro jus
commune relativo ao princpio do tratamento nacional dos estrangeiros, uma vez que, alm de
Portugal, as Constituies de Cabo Verde (artigo 23), da Guin Bissau (artigo 28), de So
Tom e Prncipe (artigo 16) e do Brasil (artigo 5) consagram formalmente o princpio da
equiparao de direitos e deveres, sendo que, nalguns casos, revelam mesmo abertura ao
estabelecimento de estatutos privilegiados. Situao diferente a dos textos constitucionais de
Angola, de Moambique e de Timor, que no dispem de preceitos com semelhante alcance,
embora no caso angolano o princpio da equiparao tenha sido adoptado por lei ordinria.
Apesar de, no mbito da CPLP, o estatuto da cidadania lusfona estar ainda em
discusso, Cabo Verde avanou de forma unilateral com o seu prprio estatuto, aprovando uma
lei ordinria que qualifica o nacional de qualquer dos outros Estados-membros da Comunidade
dos Pases de Lngua Portuguesa como cidado lusfono, ficando equiparado em matria de
direitos aos cidados cabo-verdianos. Quanto aos direitos de cidadania associados a este
estatuto de segundo grau, prescreve-se que aos cidados lusfonos, domiciliados em Cabo
Verde, reconhecida capacidade eleitoral activa e passiva nas eleies autrquicas, nos termos
24
da lei, e concedido o direito a exercer actividade poltica conexa com a sua capacidade
eleitoral. Alm disso, o estatuto de cidado lusfono com domiclio em Cabo Verde permite
aceder a funes pblicas de carcter predominantemente tcnico, e tem consequncias jurdicas
em matria de aquisio da nacionalidade cabo-verdiana e de liberdade de circulao (vistos).
no artigo 240, sejam concedidos tambm a estrangeiros provenientes de pases terceiros, desde
que em condies de reciprocidade. No essa, porm, a soluo adoptada pelo artigo 35 do
Regime jurdico do referendo local (Lei Orgnica n 4/2000, de 24 de Agosto).
XIX Os direitos do n 5 o direito de voto e o direito de ser eleito nas eleies para o
Parlamento Europeu foram introduzidos no texto constitucional pela reviso de 1992 e
encontram-se hoje consagrados na alnea b) do n 2 do artigo 20 do Tratado sobre o
Funcionamento da Unio Europeia (v. tambm artigo 39 da CDFUE). Ao contrrio do sugere a
letra do preceito constitucional a lei pode , a verdade que o reconhecimento daqueles
direitos no uma mera faculdade do legislador, mas uma obrigao do Estado portugus.
Enquanto direitos dos cidados europeus, eles carecem de densificao ao nvel do
direito derivado e do prprio direito interno, sem que, contudo, se pretenda aqui uma verdadeira
uniformizao dos sistemas eleitorais nacionais. O objectivo a alcanar apenas o da
efectivao do princpio da igualdade e da no discriminao entre eleitores e elegveis
nacionais e europeus. Assim, o direito de voto e de ser eleito para o Parlamento Europeu foi
concretizado pela Directiva n 93/109/CE, do Conselho, de 6 de Dezembro, transposta para a
ordem jurdica interna pela Lei n 4/94, de 9 de Maro, que procedeu alterao da Lei eleitoral
para o Parlamento Europeu (v. Lei n 14/87, de 29 de Abril, com alteraes posteriores).
Suscita-se a questo de saber se os cidados dos pases de lngua portuguesa com
estatuto de igualdade de direitos polticos podem tambm ser titulares do direito de elegerem e
de serem eleitos para o Parlamento Europeu. Apesar da referncia expressa do n 5 aos
cidados dos Estados-membros da Unio Europeia, uma resposta negativa apenas poderia
advir do Direito Europeu, no da Constituio, uma vez que aquela disposio tem de ser
conjugada com o disposto no n 3 quanto equiparao especial dos cidados lusfonos. E, no
obstante os ditos direitos serem apresentados no direito originrio como posies integrantes do
estatuto dos cidados europeus, a referida Directiva n 93/109/CE, no seu artigo 3, alarga o
direito de voto e a ilegibilidade para o Parlamento Europeu a qualquer pessoa que (): b)
embora no tenha a nacionalidade do Estado-membro de residncia, preencha todos as outras
condies a que a legislao desse Estado sujeita o direito de voto e a elegibilidade dos seus
nacionais. No foi, porm, to longe o legislador portugus, que nos artigos 3 e 4 da actual
Lei eleitoral para o Parlamento Europeu cinge a capacidade eleitoral activa e passiva aos
cidados portugueses e aos cidados da Unio Europeia recenseados em Portugal.