RECLAMACIN

SOLICITA PRONUNCIAMIENTO SOBRE LEGALIDAD DE Resolucin N 2370, de 18

de julio de 2017, de la Subsecretara de Justicia y Derechos Humanos que
declar desierta la licitacin para la contratacin de servicio personal
especializado denominado Estudio prctico piloto Representacin jurdica de
nios, nias y adolescentes en sistema de proteccin, modalidad residencial, del
Servicio Nacional de Menores

Seor Contralor General de la Repblica:

Francisco Estrada Vzquez, abogado, cdula de identidad N

10.396.380-K, con domicilio para estos efectos en Hurfanos 1160, oficina 1209,
comuna de Santiago, correo electrnico franciscojestrada@gmail.com,
respetuosamente vengo en solicitar a Usted, se sirva emitir un pronunciamiento sobre
la legalidad de la Resolucin N 2370, de 18 de julio de 2017, de la Subsecretara de
Justicia y Derechos Humanos que declar desierta la licitacin para la contratacin de
servicio personal especializado denominado Estudio prctico piloto Representacin
jurdica de nios, nias y adolescentes en sistema de proteccin, modalidad
residencial, del Servicio nacional de Menores
Nuestra presentacin y cuestionamiento al actuar de la Subsecretara
de Justicia y Derechos Humanos en esta materia, se fundamenta en los siguientes
argumentos de hecho y de Derecho:
Con fecha 6 de junio de 2017 y mediante Resolucin Exenta N 1836
la Subsecretara de Justicia y Derechos Humanos abri la licitacin destinada a
cumplir una de las medidas comprometidas por el Ejecutivo en el parlamento ante la
crisis de la muerte de numerosos nios en centros y hogares del Servicio Nacional de
Menores. En el Sistema de Informacin de Compras y Contratacin Pblicas,
www.mercadopublico.cl, dicha licitacin tiene el cdigo Adquisicin N 759-16-LQ17.

Con fecha 18 de julio de 2017 la Subsecretara de Justicia y Derechos

Humanos public la Resolucin N 2370, por la que declar desierta dicha licitacin.
En lo que a mi postulacin afecta dicha resolucin imputa dos infracciones en el
considerando 5 numeral 2:

1
1. Que la oferta tcnica no est firmada. Se dice: 1. De acuerdo al numeral 1) de la
clusula duodcima de las Bases Administrativas, Contenido Mnimo de las Ofertas, se
establece la necesidad de que la oferta se componga, entre otros antecedentes, de una oferta
tcnica debidamente firmada. Se constata al efecto, que el oferte en cuestin, no present el
referido documento debidamente firmado, incurriendo por tanto en una causal de
inadmisibilidad de su oferta.

2. Que la oferta no seala plazo de duracin. En efecto, se afirma: 2. De acuerdo a la

letra d) de la clusula vigsimo sexta de las Bases Administrativas, Del contenido Mnimo
del Contrato, se establece que el plazo de vigencia del contrato ser el ofertado por el
contratista en su oferta tcnica, el que en ningn caso podr superar los 6 meses contados
desde la total tramitacin del decreto que aprueba el contrato, esto es, desde su publicacin
en el Portal. Considerando que, conforme a lo sealado en el punto precedente, el
proponente no present una oferta tcnica debidamente firmada, incumple asimismo con
sealar de manera expresa un plazo de vigencia de su oferta, lo que permite concluir que
esta propuesta es incompleta y no se ajusta a las exigencias del proceso licitatorio.

Ambos reproches no se ajustan a derecho conforme la interpretacin

que esta Contralora ha dado anteriormente en procesos licitatorios similares,.

En efecto, el primer reproche es absurdo. Hay dictmenes de

Contralora (No. 72.362 de 2014, 79.294 de 2013 y 42.621 de 2007) que son
consistentes en que el requisito de firma no es esencial:

este Organismo Fiscalizador precis que la inobservancia de las formalidades producir

la ineficacia de la propuesta de un oferente slo en la medida en que se constate que
realmente la omisin tipificada cause desmedro a los derechos del Estado, reste
transparencia al proceso o rompa el principio de igualdad de los licitantes en forma que
la conducta infractora privilegie a uno de ellos en perjuicio de los dems, esto es,
signifique una ventaja indebida a su favor () la omisin esgrimida por la entidad
edilicia como causal para no evaluar la oferta presentada por la antedicha empresa,
reviste un carcter formal y no constituye un error esencial que afecte la validez de la
oferta, pues no guarda relacin con aspectos objeto de evaluacin." (No. 72.362 de
2014, de 17-IX-2014)

En otro dictamen se fundamenta:

"cabe hacer presente que el inciso primero del artculo 13 de la ley N 19.880, que
Establece Bases de los Procedimientos Administrativos que Rigen los Actos de los
rganos de la Administracin del Estado, seala que el procedimiento debe
desarrollarse con sencillez y eficacia, de modo que las formalidades que se exijan sean
aqullas indispensables para dejar constancia indubitada de lo actuado y evitar

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perjuicio a particulares. Agrega el inciso segundo del precepto en comento, que el vicio
de procedimiento o de forma solo afecta la validez del acto administrativo cuando recae
en algn requisito esencial del mismo, sea por su naturaleza o por mandato del
ordenamiento jurdico y genera perjuicio al interesado." (N 79.294 de 03-XII-2013)

El fundamento entregado por el rgano contralor en los dictmenes

citados es enteramente pertinente respecto de la resolucin aqu cuestionada. No
tiene sentido la exigencia de la firma en un proceso licitatorio efectuado por un
sistema web como el de www.mercadopublico.cl justamente porque la firma busca
acreditar la autora y autenticidad de lo firmado, cuestin que en el sistema de
licitacin www.mercadopublico.cl queda suficientemente satisfecha con los requisitos
de acreditacin del usuario, ingreso de clave y dems similares. Por lo dems, otras
declaraciones exigidas en el proceso se encuentran debidamente firmadas de lo que,
conforme reglas generales de derecho, es fcilmente interpretable la autora y
autenticidad del proponente.

Debe considerarse especialmente lo preceptuado en el artculo 13 de

la ley N 19.880, que establece Bases de los Procedimientos Administrativos que Rigen
los Actos de los rganos de la Administracin del Estado, reconoce el principio de no
formalizacin, conforme al cual El procedimiento debe desarrollarse con sencillez y
eficacia, de modo que las formalidades que se exijan sean aqullas indispensables para
dejar constancia indubitada de lo actuado y evitar perjuicios a los particulares. Por tal
motivo, agrega su inciso segundo que El vicio de procedimiento o de forma slo
afecta la validez del acto administrativo cuando recae en algn requisito esencial del
mismo, sea por su naturaleza o por mandato del ordenamiento jurdico y genera
perjuicio al interesado.

En un caso con una omisin semejante, este rgano contralor

sostuvo:

en concordancia con el criterio contemplado en el dictamen N 19.677, de 2004, de este

Organismo Fiscalizador, es dable sostener que la sola omisin en la sealada boleta de
garanta de las dos ltimas letras de la palabra Justicia no constituye un error que
afecte aspectos esenciales de la propuesta formulada por la indicada sociedad,
comoquiera que ello es inocuo en sus efectos, pues no cabe duda acerca de quin es el
beneficiario de aquel instrumento. (N 33.422 de 30-V-2013)

El 2o. reproche es correcto. Pero resulta que comet el error de

atenerme a lo establecido en el Anexo No. 1 "Descripcin de demanda licitada", que
segn establece con claridad la clusula primera de las Bases forma parte de las Bases
de licitacin. En dicho anexo que adjunto- se indica "Duracin del contrato: 6 meses".
No dice: "la que indique el oferente" ni frmula semejante. Entend que eso primaba

3
sobre la clusula 26 letra d). Y ese entendimiento lo realic fundado en que el tiempo
de seis meses ya resultaba muy ajustado para una defensa completa como la que se
buscaba conseguir y se describa latamente en el cuerpo central de las bases. Cmo
va a representarse adecuadamente a nios y nias que llevan aos internados en un
lapso de tiempo tan breve? El Anuario estadstico de Sename 2015 el ltimo
disponible en su pgina web- informa que un 56% de los nios y nias internados
llevan ms de 1 ao en esa situacin. El conocido Informe Jeldres acredit tiempos de
permanencia aun mayores. En mi calidad de Director Nacional del Servicio Nacional
de Menores durante el ao 2010 (marzo a noviembre) tuve oportunidad de conocer
datos similares. Ofertar un tiempo menor implicaba desconocer el funcionamiento del
sistema proteccional. Y, reitero, la exigencia de 6 meses de duracin aparece tal cual
en el Anexo 1. Ocupando la expresin de un dictamen de esta Contralora dicho
marco regulatorio induce a equvoco (N 96.401 de 12-XII-2014).

El reproche que formula la Subsecretaria de Justicia, entonces, no

respeta el principio de estricta sujecin a las bases implica que las mismas deben
observarse de modo irrestricto, pues constituyen el marco jurdico aplicable a los
derechos y obligaciones tanto de la Administracin, como de los oponentes al
correspondiente certamen, al que tienen que ceirse obligatoriamente las partes que
participan en un proceso de esa naturaleza, a fin de respetar la legalidad y
transparencia que deben primar en los contratos que celebre aquella (aplica
dictmenes Ns. 43.722, de 2013, y 46.372, de 2015, de este origen) como sotuvo
Contralora en el Dictamen N 5.205 de 20-I-2016.

As, la omisin reprochada tiene su fundamento en la contradiccin

existente en las propias Bases licitatorias que inducen a un razonable equvoco y en la
naturaleza del servicio comprometido.

Pero esta solicitud de pronunciamiento sobre la ilegalidad tiene un

tercer fundamento, adems de los dos anteriores cuestionamiento a las infracciones
supuestamente cometidas por este proponente.

Un tercer fundamento que debiera fundar la declaracin de ilegalidad

de la resolucin 2370 de 18 de julio de 2017 de la Subsecretara de Justicia y Derechos
Humanos es que ambos errores eran perfectamente subsanables segn dispone la
clusula 19.1 "Verificacin de antecedentes y correccin de errores u omisiones". Aqu
se indica claramente: "(...) la Comisin Evaluadora podr requerir a los oferentes
salvar los errores, inconsistencias u omisiones formales detectados, siempre y cuando
las rectificaciones de dichos errores, inconsistencias u omisiones no les confieran a
estos oferentes una situacin de privilegio respecto de los dems competidores (...) y

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se informe de dicha solicitud al resto de los oferentes a travs del sistema de
informacin."

La administracin tiene el deber de procurar que los actos

administrativos se completen con la mxima eficacia. As lo dispone el inciso segundo
del artculo 20 del Decreto Supremo N 250, de 2004, del Ministerio de Hacienda,
(Reglamento de la Ley N 19.886 de Bases de contratos administrativos de suministro
y prestacin de servicios, que forma parte del marco normativo de la presente
licitacin) que prev, en lo que interesa, que en la determinacin de las condiciones de
las Bases, la Entidad Licitante deber propender a la eficacia, eficiencia, calidad de los
bienes y servicios que se pretenda contratar y ahorro en sus contrataciones.

El artculo 20 del Reglamento citado estatuye que la Entidad

Licitante podr solicitar a los oferentes que salven errores u omisiones formales sin
menoscabar la igualdad de trato entre los participantes del proceso, por supuesto.

Es decir, los dos supuestos errores formales, pudieron y debieron ser

corregidos segn las mismas Bases y segn dictmenes de Contralora pero la
comisin evaluadora no decidi hacerlo generando un costo onerosos al Estado, a los
participantes y demorando la indefensin de los nios y nias internados.

En virtud de lo expuesto en esta presentacin, vengo en solicitar al

organismo que Usted dirige se pronuncie sobre la legalidad de la Resolucin N 2370,
de 18 de julio de 2017, de la Subsecretara de Justicia y Derechos Humanos que
declar desierta la licitacin para la contratacin de servicio personal especializado
denominado Estudio prctico piloto Representacin jurdica de nios, nias y
adolescentes en sistema de proteccin, modalidad residencial, del Servicio nacional de
Menores, declarando su ilegalidad y ponderando la procedencia de instruir un
procedimiento disciplinario destinado a establecer las eventuales responsabilidades
administrativas que pudieron originarse por esa actuacin.

FRANCISCO ESTRADA VSQUEZ

10.396.380-K

5
ADJUNTA ANEXO 1 DE BASES DE LICITACIN
donde se indica claramente que la duracin del convenio es de 6 meses

RPP - HOGAR DE PREESCOLARES BELEN

RLP - HOGAR CASA SANTA CATALINA
RLP - RESIDENCIA RENUEVO
CLA - CTA CASA SOFIA
RPL - HOGAR MISION DE MARIA
CLA - CTD ANDALUE
RLP - HOGAR SANTA BERNARDITA
Duracin del Contrato 6 meses
Poblacin mnima
estimada de NNA a
305
cubrir por la oferta de
representacin jurdica
Total de causas
esperadas a cubrir en
366
proceso durante el
periodo de contrato
N mnimo de
abogados requeridos
7
(incluyendo
coordinador)
Presupuesto
disponibles para la $ 229.984.000
regin
Criterio Requisitos Mnimos
De acuerdo a la cantidad de abogados y segn lo establecido en las bases
Personal de Apoyo tcnicas, se requiere el siguiente personal de apoyo:
Trabajador social, tcnico jurdico, secretario/a administrativa.
Abogado/a coordinador/a: $3.800.000 bruto mensual por jornada completa.
Remuneraciones Abogado/a: $3.500.000 bruto mensual por jornada completa.
mnimas del equipo del Trabajador/a social: $1.700.000 bruto mensual por jornada completa.
equipo Tcnico jurdico/a: $460.000 bruto mensual por jornada media.
Secretario/a: $780.000 bruto mensual por jornada completa.
Oficina localizada en la Regin Metropolitana

Requerimientos Se debe considerar el mobiliario adecuado para el trabajo del abogado

mnimos de la La oficina debe considerar condiciones de privacidad adecuadas para el
Oferta Tcnica Infraestructura
trabajo de representacin jurdica
Debe considerar un computador o notebook para cada abogado y profesional
de apoyo y un equipo multifuncional (imprime, escanea y fotocopia) de tipo
laser
Se requiere conectividad banda ancha
Lnea telefnica que permita conectar con telfonos mviles
Mecanismos de control
y registro Smartphone con acceso a internet para abogados
Oferente se compromete a mantener un sistema de registro fsico y/o digital
por causa, de acuerdo a lo establecido en las bases tcnicas.