CONSULTOR:
Alejandro Valencia Villa
EDICIN:
rea Jurdica,
Oficina en Colombia del Alto
Comisionado de las Naciones
Unidas para los Derechos Humanos
ISBN:
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fotogrfa cartula:
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DISEO:
Taller de Diseo - Patricia Daz Vlez
disgraficopd@yahoo.com
IMPRESIN:
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D. Comisin indagatoria 60
1
La elaboracin de este documento a cargo del consultor Alejandro Valencia Villa ha utilizado como fuentes primarias dos publicaciones de la Oficina en Colombia del Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos: el captulo IV del volumen I del Manual de calificacin de conductas violatorias, derechos humanos y derecho
internacional humanitario, publicado en mayo de 2004 y el Captulo 1 del libro del profesor Daniel ODonnell Derecho internacional de los derechos humanos, normativa,
jurisprudencia y doctrina de los sistemas universal e interamericano, publicado en abril de 2004. Ambas obras en estos captulos hacen una relacin del estado del arte de
esta materia hasta el 2003. En buena medida el presente texto sistematiza y actualiza lo consignado en esas dos publicaciones.
2
Cfr. Caso Balden Garca, supra nota 3, prr.82; Caso Comunidad indgena Sawhoyamaxa. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146, prr.150, y Caso de la
Masacre de Pueblo Bello, supra nota 6, prr.120.
3
Cfr. Caso Balden Garca, supra nota 3, prr.82; Caso Comunidad indgena Sawhoyamaxa, supra nota 120, prr. 150, y Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales
y otros). Sentencia de 19 de noviembre de 1999. Serie C No. 63, prr.144.
4
Cfr. Caso Balden Garca. supra nota 3, prr.82; Caso Comunidad indgena Sawhoyamaxa, supra nota 120, prr. 150, y Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota 6,
prr.119.
5
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Montero Aranguren y otros (Retn de Catia) Vs. Venezuela, Sentencia de 5 de julio de 2006, (Fondo, Reparaciones
y Costas)
6
Cfr. Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros), Sentencia de 19 de noviembre de 1999. Serie C No. 63, prr. 144; Caso del Penal Castro Castro, supra nota
17, prr. 237, y Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota 19, prr. 120.
impedir que sus agentes atenten con- El derecho a la vida recibe en la Carta
tra l7. La observancia del artculo 4, de 1.991 un reconocimiento expreso
relacionado con el artculo 1.1 de la como derecho. No es ya el reflejo de
Convencin Americana, no slo presu- una obligacin estatal, aunque sta se
pone que ninguna persona sea privada mantiene (Art. 2 C.N.), sino que existe
de su vida arbitrariamente (obligacin como derecho y como tal tiene una ma-
negativa), sino que adems requiere yor autonoma y alcance.
que los Estados adopten todas las me-
didas apropiadas para proteger y pre- El derecho a la vida es uno de aque-
servar el derecho a la vida (obligacin llos derechos inalienables de la perso-
positiva)8, conforme al deber de garan- na cuya primaca reconoce el artcu-
tizar el pleno y libre ejercicio de los de- lo 5o. de la Constitucin, lo que hace
rechos de todas las personas bajo su que ellos vinculen al Estado en dos
jurisdiccin9. En razn de lo anterior, sentidos: en la de su respeto y en la
los Estados deben adoptar todas las de su proteccin. La autoridad estatal
medidas necesarias, no slo para pre- est constitucionalmente obligada a
venir, juzgar y castigar la privacin de no hacer cosa alguna que destruya o
la vida como consecuencia de actos debilite el contenido esencial de esos
criminales, en general, sino tambin derechos, y a crear las condiciones
para prevenir las ejecuciones arbitra- indispensables para que tengan cabal
rias por parte de sus propios agentes observancia y pleno cumplimiento.
de seguridad10.11
El artculo 11, a su turno, consagra el
En los supuestos de personas muertas derecho a la vida como un derecho
o desaparecidas tras haber sido detenidas constitucional fundamental y reconoce
o estar bajo custodia de las autoridades, su inviolabilidad, en el sentido de que
el Tribunal Europeo de derechos humanos sin justa causa nadie tiene un ttulo le-
mantiene una fuerte presuncin de hecho gtimo para vulnerarlo o amenazarlo. El
en contra del Estado que slo puede rebatir derecho a la vida - que es el derecho
ofreciendo una explicacin plausible so- de toda persona al ser y a la existencia
bre las causas de la muerte o la desapari- - es intangible frente al Estado y a los
cin a partir de una investigacin efectiva particulares mientras con su ejercicio
de lo sucedido.12 no se infiera dao injusto a los dere-
chos de otro.
La Constitucin Poltica Colombiana
de 1991 consagra el derecho a la vida en Una caracterstica relevante de este de-
su artculo 11, como el primer derecho recho es que la vida constituye la base
fundamental enumerado en el Captulo I para el ejercicio de los dems derechos.
del Ttulo II. La Corte Constitucional en una Es decir, la vida misma es el presupues-
de las primeras tutelas que trat sobre este to indispensable para que haya titulari-
derecho dice: dad de derechos y obligaciones.
7
Cfr. Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros), supra nota 34, prr. 144; Caso del Penal Castro Castro, supra nota 17, prr. 237, y Caso Montero Aran-
guren y otros (Retn de Catia), supra nota 7, prr. 64.
8
Cfr. Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros), supra nota 34, prr. 144; Caso del Penal Castro Castro, supra nota 17, prr. 237, y Caso Vargas Areco.
Sentencia de 26 de septiembre de 2006. Serie C No. 155, prr. 75.
9
Cfr. Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota 19, prr. 120; Caso del Penal Castro Castro, supra nota 17, prr. 237, y Caso Vargas Areco, supra nota 36, prr. 75.
10
Cfr. Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros), supra nota 34, prr. 145; Caso del Penal Castro Castro, supra nota 17, prr. 238, y Caso Balden Garca.
Sentencia de 6 de abril de 2006. Serie C No. 147, prr. 87.
11
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Escu Zapata Vs. Colombia, Sentencia de 4 de julio de 2007, (Fondo, Reparaciones y Costas)
12
Asunto Velikova c. Bulgaria de 18 de mayo de 2000 citado por Daniel Sarmiento, Luis Javier Mieres Mieres, Miguel Presno Linera, Las sentencias del Tribunal Europeo de
Derechos Humanos, estudio y jurisprudencia, Thomson, Civitas, Pamplona, 2007, pgs 20 y 21.
13
Corte Constitucional, sentencia T-102 de 1993, M. P. Carlos Gaviria Daz.
14
Antonio Blanc Altemir, La violacin de los derechos humanos fundamentales como crimen internacional, Bosch Casa Editorial S.A., Barcelona, 1990, p. 381 y 382, citado
en Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Manual de calificacin de conductas violatorias, Volumen I, Bogot, 2004,
pg 111.
15
Vase infra la cita 23 correspondiente a una decisin de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos.
16
Vase el tercer informe de ONUSAL, de 19 de febrero de 1992, documento A/46/876, prrafo 29.
17
Informe de la Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos sobre su Misin de Observacin en el Medio Atrato, 20 de Mayo
de 2002, pgs 19 y 20.
18
Cfr. Caso Montero Aranguren y otros, supra nota 12, prr. 64; Caso Ximenes Lopes, supra nota 3, prr.125; y Caso de las Masacres de Ituango, supra nota 3, prr. 131.
19
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Servelln Garca y otros Vs. Honduras, Sentencia de 21 de septiembre de 2006, (Fondo, Reparaciones y Costas)
20
Cfr. Caso Balden Garca, supra nota 3, prr.83; Caso Comunidad indgena Sawhoyamaxa, supra nota 120, prr. 151, y Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota
6, prrs. 120.
21
Cfr. Caso Balden Garca, supra nota 3, prr.83; Caso Hilaire. Excepciones Preliminares. Sentencia de 1 de septiembre de 2001. Serie C No. 80, prr.83, y Caso del
Tribunal Constitucional. Competencia. Sentencia de 24 de septiembre de 1999. Serie C No. 55, prr.36.
22
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Montero Aranguren y otros (Retn de Catia) Vs. Venezuela, Sentencia de 5 de julio de 2006, (Fondo, Reparaciones y Costas).
23
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe 68/06, Caso 12.477 Lorenzo Enrique Copello Castillo y otros, Cuba, 21 de octubre de 2006.
24
Resolucion 62/149, Moratoria del uso de la pena de muerte.
25
El anlisis que se incluye a continuacin est tomado de Alejandro Valencia Villa, Derecho internacional humanitario, Conceptos bsicos, infracciones en el conflicto
armado colombiano, Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, Bogot, 2007, pgs. 316 a 322.
26
Corte Constitucional, Sentencia C- 456 de 1997, Salvamento de voto de los magistrados Carlos Gaviria Daz y Alejandro Martnez Caballero.
27
Ivn Orozco Abad, El derecho internacional humanitario y el delito poltico: la agona del delito poltico, en lvaro Villarraga Sarmiento, Derecho Internacional huma-
nitario aplicado. Casos de Colombia, El Salvador, Guatemala, Yugoslavia y Ruanda, Ob. Cit., pgs. 342 y 350.
28
Rodrigo Uprimny, La Corte Constitucional frente al Derecho Internacional Humanitario, en Miguel Rujana Quintero (Comp.), Democracia, derechos humanos, derecho
internacional humanitario, Universidad Libre de Colombia, Editorial Kimpres, Bogot, 2000, pg. 251.
29
Corte Constitucional, Sentencia C- 456 de 1997, Salvamento de voto de los magistrados Carlos Gaviria Daz y Alejandro Martnez Caballero.
30
Alejandro Aponte, Colombia, en Kai Ambos y Ezquiel Malarino (Eds.), Persecucin penal nacional de crmenes internacionales en Amrica Latina y Espaa, Ob. Cit.,
pg. 256.
31
Henri y Len Mazeud, Andr Tunc, Tratado Terico y prctivo de la responsabilidad civil, Buenos Aires, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, tomo I, volumen II, reimpre-
sin, 1993, pg. 138.
32
Al respecto, ver por ejemplo, sentencia del 19 de febrero de 1999, exp: 10.459, del 10 de marzo de 1997, exp: 11.134, del 31 de enero de 1997, exp: 9.853, del 12 de
diciembre de 1996, exp: 9.791, del 21 de noviembre de 1996, exp: 9.531, del 18 de mayo de 1996, exp: 10.365 y del 15 de marzo de 1996, exp: 9.050.
33
Sobre el uso indiscriminado de armas de fuego por miembros de la fuerza pblica la Sala se ha pronunciado, entre otras, en sentencias del 14 de marzo de 2002, expedien-
te: 12054, del 21 de febrero de 2002, expediente: 14016, y del tres de mayo de 2001, expediente: 13.231.
34
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Sentencia de 27 de julio de 2000, expediente: 12.788, actora: Ofelmina Medina Villa.
35
Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 11 de marzo de 2004, expediente 14.777 (R-0806), actora: Ruth Marina Bustamante. En el mismo sentido ver sentencias
del 27 de noviembre de 2003, expediente 14.118 (R-0001), del 29 de enero de 2004, expediente: 14.222 (R-9852) y del 22 de abril del mismo ao, expediente: 14.077 (R-9459).
36
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Bogot, D. C., siete (7) de marzo de dos mil siete (2007), Consejero Ponente: Enrique Gil
Botero, Radicacin: 16.341 (R-8145), Actor: Mara Oliva Varela y otros, Demandado: Nacin- Ministerio de Defensa Nacional, Ejrcito Nacional.
37
Tribunal europeo de derechos humanos, asunto McCann c. Reino Unido, 27 de septiembre de 1995.
38
Cfr. Caso del Centro Penitenciario Regional Capital Yare I y II. Medidas Provisionales. Resolucin de la Corte de 30 de marzo de 2006, considerando dcimo quinto,
e Internado Judicial de Monagas (La Pica). Medidas Provisionales. Resolucin de la Corte de 9 de febrero de 2006, considerando dcimo sptimo.
39
Cfr. ECHR, Case of Erdogan and Others v. Turkey. Judgment of 25 April 2006. Application No.19807/92, para.67; ECHR, Case of Kakoulli v. Turkey. Judgment of 22
November 2005. Application No.38595/97, para.107-108; ECHR, Case of McCann and Others v. the United Kingdom. Judgment of 27 September 1995. Series A No.324,
paras.148-150 and 194; Cdigo de Conducta para Oficiales de Seguridad Pblica adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas, resolucin 34/169, del 17 de
diciembre de 1979, artculo 3.
40
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Montero Aranguren y otros (Retn de Catia) Vs. Venezuela, Sentencia de 5 de julio de 2006, (Fondo, Reparaciones
y Costas)
41
Asunto Anchova y otros c. Bulgaria, de 6 de junio de 2005, p. 95 citado por Daniel Sarmiento, Luis Javier Mieres Mieres, Miguel Presno Linera, Las sentencias del Tribunal
Europeo de Derechos Humanos, estudio y jurisprudencia, Thomson, Civitas, Pamplona, 2007, pg. 21.
b) Reducirn al mnimo los daos y le- casos, salvo en las circunstancias pre-
siones y respetarn y protegern la vida vistas en el principio 9.
humana;
La citada jurisprudencia del la Cor-
c) Procedern de modo que se pres- te Interamericana ha establecido criterios
ten lo antes posible asistencia y servi- muy claros sobre la creacin de un marco
cios mdicos a las personas heridas o normativo que regule el uso de la fuerza, la
afectadas; ... capacitacin y entrenamiento a los agentes
estatales en el uso de la fuerza y el control
Cuando el uso de las armas es justifi- adecuado y verificacin de la legalidad del
cado por defensa propia o para la preven- uso de la fuerza:
cin de delitos contra la persona y la fuga,
el Principio dcimo agrega otras reglas des- 75. Tal como se seal en el prrafo
tinadas a proteger el derecho a la vida: 66 de la presente Sentencia, los Esta-
10. En las circunstancias previstas en el dos deben crear un marco normativo
principio 9, los funcionarios encargados adecuado que disuada cualquier ame-
de hacer cumplir la ley se identificarn naza del derecho a la vida. De all que
como tales y darn una clara adverten- la legislacin interna debe establecer
cia de su intencin de emplear armas pautas lo suficientemente claras para
de fuego, con tiempo suficiente para la utilizacin de fuerza letal y armas de
que se tome en cuenta, salvo que al fuego por parte de los agentes estata-
dar esa advertencia se pusiera indebi- les. Siguiendo los Principios sobre el
damente en peligro a los funcionarios empleo de la fuerza y de las armas de
fuego por los funcionarios encargados
encargados de hacer cumplir la ley, se
de hacer cumplir la Ley, las normas
creara un riesgo de muerte o daos
y reglamentaciones sobre el empleo
graves a otras personas, o resultara
de armas de fuego por los funciona-
evidentemente inadecuada o intil da-
rios encargados de hacer cumplir la
das las circunstancias del caso.
ley deben contener directrices que: a)
Con respecto al posible uso de la fuer- especifiquen las circunstancias en que
za para controlar manifestaciones, despus tales funcionarios estaran autorizados
de recordar el derecho de todos a participar a portar armas de fuego y prescriban
en reuniones lcitas y pacficas, los Princi- los tipos de armas de fuego o muni-
pios enuncian las reglas siguientes: ciones autorizados; b) aseguren que
las armas de fuego se utilicen sola-
13. Al dispersar reuniones ilcitas pero mente en circunstancias apropiadas y
no violentas, los funcionarios encarga- de manera tal que disminuya el riesgo
dos de hacer cumplir la ley evitarn el de daos innecesarios; c) prohban el
empleo de la fuerza o, si no es posible, empleo de armas de fuego y municio-
lo limitarn al mnimo necesario. nes que puedan provocar lesiones no
deseadas o signifiquen un riesgo injus-
14. Al dispersar reuniones violentas, tificado; d) reglamenten el control, al-
los funcionarios encargados de hacer macenamiento y distribucin de armas
cumplir la ley podrn utilizar armas de fuego, as como los procedimientos
de fuego cuando no se puedan uti- para asegurar que los funcionarios en-
lizar medios menos peligrosos y ni- cargados de hacer cumplir la ley res-
camente en la mnima medida nece- pondan de las armas de fuego o mu-
saria. Los funcionarios encargados de niciones que se les hayan entregado;
hacer cumplir la ley se abstendrn de e) sealen los avisos de advertencia
emplear las armas de fuego en esos que debern darse, siempre que pro-
42
Cfr. Caso del Caracazo. Reparaciones (art. 63.1 Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Sentencia de 29 de agosto de 2002. Serie C No. 95, prr.127.
43
Cfr. ECHR, Case of Erdogan and Others v. Turkey, supra nota 129, para.68; ECHR, Case of Kakoulli v. Turkey, supra nota 129, para.109-110; ECHR, Case of Kilic v. Turkey.
Judgment of 28 March 2000. Application No.22492/93, para.62.
44
Cfr. Caso Balden Garca, supra nota 3, prr. 92; Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota 6, prr. 143 y Caso de la Masacre de Mapiripn, supra nota 7, prr.219.
En el mismo sentido, cfr. ECHR, Case of Erdogan and Others v. Turkey, supra nota 129, paras.88-89; ECHR, Case of Kakoulli v. Turkey. supra nota 129, paras.122-123; ECHR,
Case of Nachova and others v. Bulgaria [GC]. Judgment of 6 July 2005. Application Nos.43577/98 and 43579/98, paras.111-112.
45
Cfr. ECHR, Case of Erdogan and Others v. Turkey, supra nota 129, paras.89; ECHR, Case of Kakoulli v. Turkey, supra nota 129, paras.123; ECHR, Case of Hugh Jordan v.
the United Kingdom. Judgment of 4 May 2001. Application No.24746/94, para.107-108.
46
Cfr. Caso Durand y Ugarte. Sentencia de 16 de agosto de 2000. Serie C No.68, prrs. 125 y 126; y ECHR, Case of Nachova and others v. Bulgaria [GC], supra nota 135,
para.112; ECHR, Case of Isayeva v. Russia. Judgment of 24 February 2005. Application No.57950/00, para.211; ECHR, Case of Kelly and Others v. The United Kingdom.
Judgment of 4 May 2001. Application No.30054/96, para.95.
las investigaciones sobre uso excesi- peo de derechos humanos, incorpor por
vo de la fuerza deben estar abiertas al primera vez la exigencia de una regulacin
escrutinio pblico con el objeto de ase- legal suficiente del uso de la fuerza: Como
gurar la responsabilidad de los agen- refleja el texto mismo del artculo 2, el uso
tes estatales tanto en teora como en de la fuerza letal por los oficiales de polica
la prctica47. Asimismo, dicho Tribunal puede estar justificada en ciertas circuns-
ha establecido que la evaluacin so- tancias. Sin embargo, el artculo 2 no con-
bre el uso de la fuerza que haya impli- cede una carta blanca. La accin arbitraria
cado la utilizacin de armas debe ha- y no regulada de los agentes del Estado es
cerse sobre todas las circunstancias y incompatible con el efectivo respeto de los
el contexto de los hechos, incluyendo derechos humanos. Ello significa que las
las acciones de planeacin y control operaciones policiales, adems de estar au-
de los hechos bajo examen48. torizadas por la legislacin nacional, deben
estar lo suficientemente reguladas en el
83. En definitiva, cualquier carencia o
marco de un sistema de garantas adecua-
defecto en la investigacin que per-
das y suficientes contra la arbitrariedad y el
judique la eficacia para establecer la
abuso de la fuerza.52 En aplicacin de esa
causa de la muerte o identificar a los
doctrina, el Tribunal conden a Grecia por
responsables materiales o intelectua-
lesin del derecho a la vida porque cuando
les, implicar que no se cumpla con la
el suceso tuvo lugar, una ley comnmente
obligacin de proteger el derecho a la
reconocida como obsoleta e incompleta en
vida49.50
una sociedad democrtica moderna regula-
Esta sentencia resuelve un caso pre- ba todava el uso de las armas por los agen-
sentado en un centro penitenciario denomi- tes estatales (la ley se dict en plena Se-
nado el Retn de Cata en Venezuela, en gunda Guerra Mundial durante la ocupacin
el cual se subraya que el Estado no puede alemana en Grecia).53
desbordar el uso de la fuerza con conse-
A la necesaria regulacin legal se une
cuencias letales para los internos, [ya que]
la exigencia de que la organizacin y con-
lo contrario sera absolver al Estado de su
trol de la operacin de uso de la fuerza
deber de adoptar acciones de prevencin y
debe minimizar en el mayor grado posible
de su responsabilidad en la creacin de esas
cualquier riesgo para la vida. En el asunto
condiciones.51
McCann, el Tribunal Europeo de derechos
Este tema de la existencia de un mar- humanos consider que la operacin en la
co normativo y de la exigencia de controles, que se mat a varios activistas del IRA en
ya haba sido examinado por el sistema eu- Gibraltar creyendo, errneamente, que
ropeo de derechos humanos. En el asunto iban a colocar una bomba en un autom-
Makaratzis contra Grecia, el Tribunal Euro- vil, estuvo mal organizada porque tenien-
47
Cfr. ECHR, Case of Isayeva v. Russia, supra nota 137, para.214; ECHR, Case of Nachova and Others v. Bulgaria. Application nos. 43577/98 and 43579/98, para.119; ECHR,
Case of McKerr v. the United Kingdom. Judgment of 4 May 2001. Application No.28883/95, para.115.
48
Cfr. ECHR, Case of Erdogan and Others v. Turkey. supra nota 129, para.68; ECHR, Case of Makaratzis v. Greece. Judgment of 20 December 2004. Application No.50385/99,
para.59; ECHR, Case of McCann and Others v. United Kingdom. supra nota 129, para.150.
49
Cfr. Caso Balden Garca, supra nota 3, prr.97; Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota 6, prr. 144,y Caso de la Masacre de Mapiripn, supra nota 7, prr. 219.
50
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Montero Aranguren y otros (Retn de Catia) Vs. Venezuela, Sentencia de 5 de julio de 2006, (Fondo, Reparaciones y
Costas. Estos considerandos tambin se encuentran en el Caso Zambrano Vlez y otros Vs. Ecuador, Sentencia de 4 de julio de 2007, (Fondo, Reparaciones y Costas).
51
Ibd.., prr. 70.
52
Asunto Makartzias c. Grecia, 20 de diciembre de 2004, p. 58.
53
Citado por Daniel Sarmiento, Luis Javier Mieres Mieres, Miguel Presno Linera, Las sentencias del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, estudio y jurisprudencia, Thom-
son, Civitas, Pamplona, 2007, pg. 22.
54
Asunto MacCann c. Reino Unido, 27 de septiembre de 1995, p. 213Ibd., pg. 22.
55
Guerrero c. Colombia, prr.13.2
definen claramente los casos en que agentes como para otras personas. Por
es legtimo su uso. Si bien el Estado no el contrario, en los casos en cuestin
ha planteado esa defensa, la Comisin existen testimonios de que las vctimas
entiende que debe referirse a este pun- ni siquiera haban cometido ni estaban
to. No existe evidencia convincente en por cometer ilcito alguno. Ello indica
el caso que sostenga ninguna de estas que la actuacin policial, ms que des-
situaciones, ni de que el joven estuvie- proporcionada, fue injustificada.58
ra armado o amenazando de muerte ni
La Comisin Interamericana explica
al polica ni a otras personas. Quitar la
la relevancia de los Principios bsicos en
vida a una persona que supuestamente
una nota de pie de pgina que seala que
est cometiendo un robo no es la forma
Aunque tales principios no pueden tomar-
de reaccionar por parte de las fuerzas
se como norma contempornea a los hechos
de seguridad, excepto en circunstan-
por estar fechados en 1990 y las violaciones
cias extremas de peligrosidad o en le-
examinadas en el presente informe ocurrie-
gtima defensa. ... 56
ron a fines de la dcada del 80, se conside-
La Comisin Interamericana reiter rarn en esta caso como principios genera-
este anlisis, incluida la referencia a los les del derecho internacional en la poca,
Principios bsicos en otra decisin adoptada pues eran ya generalmente aceptados.59
el mismo ao.57 Asimismo, en una decisin
En su decisin sobre el caso La Finca
posterior sobre los casos de ocho jvenes
Exacta, la Comisin Interamericana aplic
baleados por la polica en distintas circuns-
tanto el Cdigo de conducta para funcio-
tancias, declar:
narios encargados de hacer cumplir la ley
La Comisin debe considerar si la ac- como los Principios bsicos sobre el uso de
cin de los agentes de la seguridad p- fuerza y de armas de fuego para sustentar
blica que cost la vida o la integridad la conclusin siguiente: La posibilidad de
fsica de las vctimas apuntaba a la ne- que los trabajadores ocupantes hubieran
cesidad de evitar un delito mayor o fue cometido un delito contra la propiedad, y
la prctica de un acto de legtima de- la existencia de rdenes de arresto contra
fensa.Para ello, se tuvieron en cuen- ellos no podran justificar, por s mismas, el
talos Principios bsicos sobre el uso uso de fuerza letal, incluido el uso de armas
de la fuerza y de las armas de fuego de fuego.60
por agentes de la ley de las Naciones
Unidas, que definen claramente los Incluso en un caso derivado de hechos
casos en que su uso es legtimo.... inslitos como es el derribo de un avin civil
que haba violado el espacio areo por un
En ninguno de los ocho casos en con- avin de guerra hay ecos evidentes de los
sideracin existe prueba alguna que Principios bsicos:
sustente la aceptabilidad de la fuerza
en los trminos de los principios men- ... los agentes del Estado cubano no
cionados ni prueba alguna de que los hicieron nada por utilizar otros medios
jvenes contra los que se dispar es- que no sean el uso de la fuerza letal
tuviesen armados o constituyesen una para guiar a las aeronaves civiles fuera
amenaza de muerte tanto para los de la zona restringida o de peligro. La
56
da Silva c. Brasil, prr.34. (2000) En una nota de pie de pgina, la Comisin cita los Principios 9 y 10.
57
de Oliviera c. Brasil, prr.33
58
Calvalcante y otros c. Brasil, prr.138-139. En nota de pie de pgina, se citen de nuevo los Principios 9 y 10.
59
Ibid.
60
Finca La Exacta (Guatemala), prr. 40-41 (2002) Vase tambin el prr.51, en lo cual la Comisin manifiesta El Gobierno no ha presentado otra prueba que indique que
haya existido peligro a la vida que diera mrito a una reaccin, de parte de las fuerzas policiales, que incluyera el uso de armas de fuego y otra fuerza letal. y el prr.53 - 55
61
Hermanos al Rescate, prr. 42 ( )
Alves, la muerte del seor Nelci Fe- los cuales al menos cinco fueron dis-
rreira se produjo cuando ste intent parados a corta distancia. Ello, al lado
ayudar y movilizar a otro trabajador de la explicada grave presuncin que
hacia otro lugar. La seora Alves llev se deriva para el Estado por su admi-
a Nelci Ferreira al interior de la far- sin tcita de los hechos alegados por
macia, en donde pudo observar que las peticionarias, y en atencin igual-
los policas golpeaban violentamente mente a la falta de pruebas aportadas
a varios heridos, incluyendo al propio
por el Estado que indiquen lo contra-
Nelzi Ferreira, que habra recibido un
rio, lleva a la Comisin a concluir que
corte en la ceja izquierda.
el seor Ari Pinheiro dos Santos fue
196.Los alegatos y las pruebas muerto de manera ilegtima por agen-
acompaadas producen duda res- tes del Estado brasileo, en contra-
pecto a las circunstancias de la muer- vencin de la obligacin del Estado
te de Nelci Ferreira. Sin embargo, el brasileo de respetar el derecho a la
examen forense indica que las he- vida consagrado en el artculo 4 de la
ridas son compatibles con disparos Convencin Americana sobre Dere-
de arma de fuego a corta distancia. chos Humanos.
Ello, junto con la explicada grave pre-
suncin que se deriva para el Esta- 199.Sergio Rodrigues Gomes. De los
do por su admisin tcita de los he- alegatos y pruebas de autos la Comi-
chos alegados por las peticionarias, y sin da por establecido que el seor
en atencin igualmente a la falta de Rodrigues Gmes fue detenido junto
pruebas aportadas por el Estado que con otros trabajadores y trasladado a
indiquen lo contrario, lleva a la Comi- la cancha de ftbol donde se haba
sin a concluir que el seor Nelci Fe-
montado la base de la polica militar.
rreira fue muerto de manera ilegtima
Posteriormente, fue retirado con vida
por agentes del Estado brasileo, en
contravencin de la obligacin del Es- de esa base y llevado en una camio-
tado brasileo de respetar el derecho neta Toyota a un lugar desconocido.
a la vida consagrado en el artculo 4 Su cuerpo apareci das despus, el
de la Convencin Americana sobre 24 de agosto de 1995, flotando en el
Derechos Humanos. ro Tanuro. El dictamen forense indic
la existencia de tres tiros en la cabeza
197.Ari Pinheiro dos Santos. De los y mltiples fracturas del crneo y del
alegatos y pruebas de autos la Comi- rostro.
sin concluye que el seor Pinheiro
dos Santos fue muerto por policas mi- 200.Distintos testimonios concor-
litares, con once disparos de bala, de dantes, como aquellos prestados en
los cuales al menos cinco fueron dis- el proceso interno por los testigos
parados a corta distancia, resultando Marcelo Girelli, Arnaldo Carlos Teco
destruidos su rostro y su crneo. Exis- da Silva, Osias Labajo Garate y Jos
ten evidencias de que al menos uno Carlos Moreira, sealan que Sergio
de los disparos fue disparado por un Rodrgues Gomes se encontraba,
soldado de la polica militar.
luego de dominada la situacin por
198.Las circunstancias precisas que la polica militar, golpeado y herido,
rodearon la muerte del seor Pinheiro entre los trabajadores que se encon-
dos Santos no se encuentran absolu- traban detenidos por la polica militar
tamente determinadas en el presente en el campo de ftbol de la hacienda
caso. La vctima recibi once tiros, de Santa Elina.
derechos humanos cometidas por sus tro contra el Per en el cual condena entre
agentes. otras al Estado por la violacin del derecho
a la vida en perjuicio de los 41 internos fa-
220. Oliveira Igncio Dutra. La Comi-
llecidos identificados ya que estas perso-
sin da por establecido que el seor
nas murieron por disparos efectuados por
Oliveira Ignacio Dutra, de 71 aos, fue
las fuerzas de seguridad que no tenan la
golpeado en el contexto de los hechos,
finalidad de inmovilizar o persuadir a los
y que muri meses despus, sin que
internos, sino causar un dao irreparable a
se hubiera investigado la causa de su
la vida de dichas personas. En este hecho
muerte.
no hubo justificacin alguna del uso de las
221.En el certificado de defuncin del armas, no existi necesidad de defensa pro-
seor Dutra se seala que muri por pia, ni un peligro inminente de muerte o le-
accidente vascular cerebral. La Co- siones graves para los agentes estatales.63
misin no considera comprobada la
existencia de un efecto causal entre los La jurisprudencia del Comit de dere-
chos humanos sobre el uso desproporcionado
hechos del presente caso y la muerte
de la fuerza en defensa del orden pblico
del seor Oliveira Ignacio Dutra, que
es menos extensa y, curiosamente, aunque
pudiera llevarla a concluir la responsa-
descansa sobre los mismos principios funda-
bilidad del Estado brasilero respecto a
mentales de motivo legtimo y necesidad, no
la eventual violacin de su obligacin
contiene referencias a los instrumentos uni-
de investigar las circunstancias en que
versales tan citados por la Corte Interameri-
dicha muerte se produjo.
cana y la Comisin Interamericana. En una
222. La Comisin concluye que no decisin sobre un caso en el cual las fuer-
est establecida la responsabilidad in- zas de seguridad abrieron fuego por razones
ternacional del Estado brasileo por la desconocidas contra el automvil en el cual
alegada violacin al derecho a la vida viajaba un dirigente poltico de oposicin, el
del seor Oliveira Ignacio Dutra. Comit concluye que el Estado autoriz el
empleo de la fuerza mortfera sin motivos
223.Por las razones anteriormente legtimos, violando por lo tanto el derecho
expuestas, la Comisin determina que a la vida an cuando la vctima sobrevivi a
en relacin con los hechos ocurridos sus heridas.64
en la Hacienda Santa Elina el 9 de
agosto de 1995, el Estado brasileo (b) Muerte como consecuencia de un
viol el artculo 4 de la Convencin ataque por agentes del Estado en
Americana sobre derechos Humanos operaciones militares o policiales
en perjuicio de las siguientes vctimas: sin ninguna justificacin legal.
Alcindo Correia da Silva, Odilon Feli-
Esta modalidad se presenta en hechos
ciano, Sergio Rodrgues Gomes, Nelci
en que las Fuerzas Armadas niegan la vida
Ferreira, Ari Pinheiro dos Santos, Va-
sin ningn propsito a cualquier persona. Si
nessa dos Santos Silva, Enio Rocha
esta situacin se presenta fuera del marco
Borges, Jesus Ribeiro de Souza, Jos
del conflicto armado, estaramos ante un
Marcondes da Silva, Ercilio Oliveira
caso de un uso inadecuado de la fuerza, que
Campos y el trabajador no identificado
ya fue analizado atrs bajo los parmetros
conocido como H5.62
del derecho internacional de los derechos
Otro caso resuelto por la Corte Inte- humanos. Si los hechos se presentan den-
ramericana es del Penal Miguel Castro Cas- tro del marco de un conflicto armado, es
62
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe No. 32/04, Caso 11.556, Columbiara, Brasil, 11 de marzo de 2004
63
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso del Penal Miguel Castro Castro Vs. Per, Sentencia de 25 de noviembre de 2006, (Fondo, Reparaciones y Costas)
64
Chongwe v. Zambia, prr. 5.2 (2000)
65
Advisory Opinion, I.C.J. Reports 1996, p. 240. (Traduccin del Secretariado de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en la Sentencia (Excepciones Preliminares)
en el Caso Las Palmeras, prr.29)
66
Comit de Derechos Humanos, Observacin General No. 29, Los estados de emergencia, prr. 11.
67
Ver Daniel ODonnell, Trends in the application of international humanitarian law by the United Nations human rights mechanisms, en la Revista Internacional de la
Cruz Roja, No.324, septiembre 1998. (El Comit de los Derechos del Nio controla sistemticamente el respeto de las disposiciones del Derecho Internacional Humanitario
relativas a la proteccin de la niez, con nfasis en temas adems del derecho a la vida.)
68
E/CN.4/1992/30, prr.28. (reiterado en E/CN.4/1993/46, prr.60 y aplicada en forma permanente desde entonces)
69
Comentario del protocolo del 8 de junio de 1977 adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949 relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos
armados sin carcter internacional (Protocolo II) y del artculo 3 de estos Convenios, S. Junod, CICR y Plaza & Janes de Colombia, 1998, prr.4767.
70
Ibid, prr.4770-4772
71
E/CN.4/1994/7, prr.706; E/CN.4/1995/61. prr.394; E/CN.4/1996/4, prr.588; E/CN.4/1996/4, Add.2, prr.32; prr.E/CN.4/1997/60. prr.40; E/CN.4/1998/68. prr.42;
72
Caso Las Palmeras, prr. 33-34.
73
Caso Bmaca, Fondo, prr.209.
74
Ibid.
75
Caso M-19, prr.169.
76
prrs.168, 169 y 173, respectivamente.
77
Caso M-19, prr. 167
78
Ibid, prr.200 y 202
79
Feldman c. Colombia, Considerando nm.9.
80
Guardado c. El Salvador, (1994)
81
Curiosamente, se cita la Convencin sobre los Derechos del Nio sin hacer referencia al vnculo entre sta y el artculo 19 e la Convencin Americana, que reconoce el
derecho de los nios y nias a una proteccin especial.)
82
Ibid, Anlisis, prr.3.b.
83
Ibid, Conclusiones, nm.2.
84
Masacre de Riofro (Colombia), prr.54-55, respectivamente. (La nota al prr.54 hace un resumen sinttico del contenido del Artculo 3 Comn.)
85
Richard R Baxter,Los deberes de los Combatientes y la conduccin de las hostilidades. El derecho de La Haya, en Las dimensiones internacionales del derecho huma-
nitario, Instituto Henry Dunant / Tecnos / Unesco / Madrid, 1990, pp. 132 y 133.
86
Protocolo adicional a los convenios de Ginebra del 12 de agosto de 1949, relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados internacionales (protocolo I),
b) los ataques, cuando sea de prever sea por la clara condicin del automotor o
que causarn incidentalmente muertos por el clamor de los pasajeros, sin embargo
y heridos entre la poblacin civil, o da- desconocieron tal condicin, con los trgi-
os a bienes de carcter civil, o ambas cos resultados conocidos. ...87
cosas, que seran excesivos en relacin
con la ventaja militar concreta y directa (c) Muerte de una persona detenida
prevista. como resultado de condiciones
inadecuadas de su privacin de la
En efecto, de las pruebas que obran
libertad o en circunstancias poco
en el proceso, puede concluirse que en nin-
claras que pongan en entredicho el
gn momento los miembros de la patrulla
deber de garanta del Estado.
militar tomaron en consideracin que el ve-
hculo estaba ocupado por personas civiles El derecho internacional de los de-
y las posibles consecuencias en caso de un rechos humanos contiene una normativa
enfrentamiento. En los informes militares extensa sobre los derechos de personas
siempre se acept que se trataba de un ve- privadas de libertad. Conviene hacer aqu
hculo de transporte pblico, pese a lo cual algunas referencias especficas relacionadas
dicha condicin nunca limit la respuesta con el derecho a la vida. Los Principios bsi-
armada de los miembros de la patrulla. Solo cos sobre el empleo de la fuerza y las armas
despus de iniciado el ataque, como se ma- de fuego contienen las dos disposiciones si-
nifest en el informe del comandante del guientes que reafirman, tratndose de las
batalln se detect que dentro del bus ve- personas privadas de libertad, los principios
nan pasajeros, cuando pudo ser sta una generales enunciados arriba:
consideracin obvia inicial de los miembros
de la contraguerrilla. 15. Los funcionarios encargados de
hacer cumplir la ley, en sus relaciones
El desconocimiento de la calidad de con las personas bajo custodia o de-
personas civiles de los ocupantes del bus tenidas, no emplearn la fuerza, salvo
fue notorio durante el enfrentamiento y cuando sea estrictamente necesario
despus de l. Desde el primer momento, para mantener la seguridad y el orden
todos los declarantes manifestaron que hi- en los establecimientos o cuando co-
cieron llamados de cese al fuego, porque en rra peligro la integridad fsica de las
el automotor viajaban pasajeros, mujeres personas.
y nios, lo que no fue obstculo para con-
tinuar el enfrentamiento como dramtica- 16. Los funcionarios encargados de
mente lo describen los testigos y se deduce hacer cumplir la ley, en sus relaciones
de la descripcin del vehculo realizada por con las personas bajo custodia o dete-
el Juzgado 109 de Instruccin Penal Militar nidas, no emplearn armas de fuego,
el cual cont, por lo menos, 60 impactos de salvo en defensa propia o en defensa
bala en la parte externa del vehculo. An de terceros cuando haya peligro inmi-
despus de finalizado el enfrentamiento, los nente de muerte o lesiones graves, o
miembros de la patrulla omitieron la con- cuando sea estrictamente necesario
dicin de civiles de los pasajeros del bus, para impedir la fuga de una persona
varios aseguraron que los militares siguie- sometida a custodia o detencin que
ron insistiendo en que eran guerrilleros, les presente el peligro a que se refiere el
apuntaron con sus armas y los maltrataron principio 9.
de palabra. En conclusin, los uniformados Existe en el sistema interamericano
tuvieron la oportunidad de establecer que una jurisprudencia importante sobre la vio-
en el vehculo se desplazaban civiles, ya lacin del derecho a la vida en el contex-
87
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Consejero ponente: Alier Eduardo Hernndez Enrquez, Bogot, D.C., seis (6) de julio de dos
mil cinco (2005), Expediente: 13.969 (R-8879), Actores: Lucrecia Santos Jaimes y otros, Demandados: Nacin - Ministerio de Defensa, Ejrcito Nacional
88
Casos Neira Alegra y otros y Durand y Ugarte.
89
Caso Carandir, prr.63
90
Ibid, prr.64 y 65.
de planificacin por parte del Estado las primeras decisiones al respecto, amplia-
de medidas para aliviar las condiciones mente citada en la jurisprudencia posterior,
previas de vida en el Penal, as como es la del Comit de Derechos humanos en
de organizacin de estrategias legales, el caso Dermit v. Uruguay. Despus de ocho
eficaces y compatibles con el respecto aos de prisin y cuando estaba a punto de
a la vida para el manejo de situaciones obtener su libertad para establecer su resi-
de emergencia en los penales, configu- dencia en un pas de asilo, la vctima muri
ra igualmente una violacin de los com- repentinamente en su celda. El Estado aleg
promisos internacionales que establece suicidio y proporcion al Comit una copia
la Convencin en los artculos 4 y 5, en de la autopsia, pero no explic las circuns-
concordancia con el artculo 1.91 tancias de la muerte las cuales, por lo vis-
to, no fueron objeto de una investigacin.
Tambin la Comisin Interamerica- El denunciante, un pariente de la vctima,
na en otro caso contra Brasil, establece la present evidencias de que la hiptesis de
responsabilidad del Estado en materia del suicidio era inverosmil. El Comit conside-
derecho a la vida en hechos ocurridos en el r al Estado responsable por la muerte, in-
42 Distrito Policial Parque Sao Lucas en Sao dependientemente de que hubiera sido ho-
Paulo: micidio o suicidio, justificando su decisin
de la siguiente manera:
50. En el presente caso, el haber
encerrado a tantas personas en una si bien el Comit no puede llegar a
celda de un metro por tres, el haber una conclusin definitiva sobre si Hugo
obstruido la nica ventilacin de la Dermis cometi suicidio, fue impulsado
misma y arrojado en su interior gases a cometerlo o fue muerto de otro modo
lacrimgenos, constituyen actos de los mientras estaba encarcelado, la con-
agentes del Estado que ignoraron en clusin ineludible es que, en cualquier
forma consciente y temeraria el dere- circunstancia, las autoridades urugua-
cho a la vida de los presos y actua- yas fueron responsables, por accin u
ron sin tener en cuenta las probables omisin, de no haber adoptado medi-
consecuencias de sus actos. Estas das adecuadas para proteger su vida
acciones resultaron en la muerte de conforme exige el prrafo 1 del articulo
dieciocho detenidos, que murieron por 6 del Pacto93.
asfixia entre sus propios excrementos
y vmito. En consecuencia, la Comi- En otra decisin ms reciente del
sin considera que el Estado brasile- Comit de Derechos Humanos declar res-
o, como consecuencia de la accin ponsable al Estado de Camern, quien no
de sus agentes, ha violado el derecho rebati las acusaciones, por la muerte de
a la vida (artculo I de la Declaracin Mathew Titiahonjo al no dejar que la en-
Americana) de las dieciocho personas fermera accediera a su celda cuando es-
fallecidas en esas circunstancias.92 taba claro que se encontraba gravemente
enfermo; al condonar la existencia de con-
La jurisprudencia universal e intera- diciones de detencin que ponan en peli-
mericana tambin reconoce la responsabi- gro la vida de los reclusos en la prisin, es-
lidad del Estado por omisin en razn de la pecialmente la propagacin, al parecer sin
desproteccin de los presos e inatencin a ningn control, de enfermedades mortfe-
sus necesidades bsicas, especialmente en ras; la privacin de alimentos y ropa du-
lo referente a la atencin mdica. Una de rante su reclusin; las amenazas de muerte
91
Ibid, parr. 91.
92
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe No. 40/03 Caso 10.301, 42 Distrito Policial Parque Sao Lucas Sao Paulo, Brasil, 8 de octubre de 2003.
93
prr.9.2
94
Comit de Derechos Humanos, comunicacin No. 1186/2003, dictamen del 13 de noviembre de 2007, CCCPR/C/C/91/D/1186/2203.
95
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe No. 40/03 Caso 10.301, 42 Distrito Policial Parque Sao Lucas Sao Paulo, Brasil, 8 de octubre de 2003.
prr.58, 61 y 60, respectivamente. (La cita en el prr.58 es a la sentencia en el caso Neira Alegra, prr.60.)
96
Congo c. Ecuador, prr.82
97
Ibid.
98
Tames c. Brasil, prr. 38 (En este caso, un preso agredido por un agente de polica fue privado de atencin mdica.) Ver tambin el Informe sobre la situacin de los dere-
chos humanos en Hait de 1978 (pg.75, prr.2) y el informe de la situacin de los derechos humanos en la Argentina contenido en el Informe Anual de 1983-84, pg.77, prr.1.
99
El deber indemnizatorio del Estado respecto de daos causados a personas privadas de la libertad tambin se encuentra establecido en el derecho internacional de los
derechos humanos, el Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin, adoptado por la Asamblea
General en su resolucin 43/173, de nueve de diciembre de 1988, en el principio 35 establece:
1. Los daos causados por actos u omisiones de un funcionario pblico que sean contrarios a los derechos previstos en los presentes principios sern indemnizados de con-
formidad con las normas del derecho interno aplicables en materia de responsabilidad.
2. La informacin de la que se deba dejar constancia en registros a efectos de los presentes principios estar disponible, de conformidad con los procedimientos previstos
en el derecho interno, para ser utilizada cuando se reclame indemnizacin con arreglo al presente principio.
100
ST-347/93 (MP. Carlos Gaviria Daz); ST-324/94 (MP. Eduardo Cifuentes Muoz); ST-420/94 (MP. Eduardo Cifuentes Muoz);.
101
Sobre el contenido de ese deber positivo ver la sentencia T-153 de 1998. Sobre el nfasis en el deber positivo en cabeza del Estado, vanse las sentencias T-714 de 1996
y T-153 de 1998. Sobre la responsabilidad del Estado que se concreta en la obligacin de velar por la seguridad de los reclusos en el permetro carcelario y en la obligacin
de garantizar condiciones de vida adecuadas a los reclusos, Sentencia T-522 de 1992.
102
Sentencia T-134/05, del 17 de febrero de 2005.
103
Sentencia T-590 de 1998.
104
Sentencia T-265 de 1999.
105
Idem. En igual sentido T-208 de 1999.
106
Sentencia T-590 de 1998.
107
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, sentencia del 12 de febrero de 2004, expediente 14.955 (R- 0654), actores: Jorge E. Zapata
Roldn y otros. En el mismo sentido ver sentencia del 24 de junio de 2004, expediente 14.950 (R- 0301). Para la explicacin en profundidad de esa obligacin de resultado
ver la sentencia del 24 de junio de 1998, exp: 14.406.
108
En el mismo sentido ver sentencia de la Sala del 27 de noviembre de 2002, expediente: 13760 ( R- 01010), actores: Efran Hernndez Ramrez y otros.
109
As lo reconocen autores como ALVARO PREZ VIVES: Tienen, como vimos, estas obligaciones de resultado, la caracterstica de que su inejecucin constituye incumpli-
miento de ellas, haciendo incurso al deudor en culpa contractual, si se originaron en un vnculo de tal naturaleza, o extracontractual, en el caso contrario (v.g., la que se
deriva del art.2356 C.C. en Teora General de las Obligaciones. Santaf de Bogot, Universidad Nacional de Colombia, 1957, Volumen III, parte segunda, pg. 164. En este
sentido tambin, CHRISTIAN LARROUMET: se debe considerar que la distincin entre las dos clases de obligaciones tiene aptitud para ir ms all de las solas obligaciones
contractuales y comprender as todas las obligaciones, cualquiera que sea su hecho generador, tanto las que resultan de un hecho jurdico como las que se derivan de un
acto jurdico en Teora General del Contrato. Santaf de Bogot, Ed. Temis, 1993, Volumen I, Pg. 39.
110
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, sentencia del 24 de junio de 1998, expediente: 10.530, actor: Mirelda Acosta Vsquez y otras.
111
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil, sentencia del 19 de abril de 1993.
112
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Consejero ponente: Alier Eduardo Hernndez Enrquez, Bogot D.C., veintisiete (27) de abril
de dos mil seis (2006), Radicacin nmero: 20.125 (R-0135), Actor: Jaime Idarraga y otros y otros, Demandado: Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario (Inpec)
113
Tshishimbi c. Zaire, prr. 5.4 La autora de la comunicacin no aleg violacin del derecho a la vida, presuntamente por tener razones para crear que los secuestradores
no tenan la intencin de ejecutar a la vctima.
114
Ver por ejemplo el caso el caso Guarcas Cipriano c. Guatemala, prr. 33, en el cual desde hace 5 aos no se tena informacin sobre la vctima.
115
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso La Cantuta Vs. Per, Sentencia de 29 de noviembre de 2006, (Fondo, Reparaciones y Costas), prr. 114.
ron muerte a las presuntas vctimas Michael Gayle falleci a causa de los
y posteriormente descuartizaron sus actos perpetrados por agentes del Es-
cuerpos y los lanzaron a las aguas tado[12] y que las fuerzas de seguridad
del cao El Ermitao, afluente del ro usaron fuerza excesiva contra el Sr.
Magdalena. Han transcurrido ms de Gayle. Jamaica acepta su responsa-
diecisis aos de ocurridos los hechos bilidad por la violacin del derecho a la
sin que se hayan localizado e identifi- vida de dicha persona provocada por
cado sus restos.116 el uso excesivo de la fuerza, que re-
bas los lmites de las funciones legti-
Como se ha venido sealando en otros mas de los agentes del Estado[13].
apartados, la falta de investigacin seria y
eficiente por parte de las autoridades judi- 54.La admisin del Estado es con-
ciales le genera responsabilidad al Estado. gruente con los resultados de la au-
En casos en donde faltan evidencias claras topsia realizada al Sr. Gayle, en que
sobre la identidad de los autores materia- se concluy que esa persona haba
les, el Comit de Derechos Humanos ha fallecido de peritonitis como secuela
adoptado un enfoque distinto, a saber, el de la ruptura traumtica del estmago,
de considerar al Estado responsable de la y que sus lesiones eran congruentes
violacin del derecho a la vida si no por co- con una paliza que se le propin a cu-
misin, al menos por omisin.117 latazos, puetazos y puntapis con
botas militares.
(e) Muerte como resultado de torturas y
55.En consecuencia, sobre la base
otros tratos o penas crueles, inhu-
de la admisin del Estado y la infor-
manas o degradantes perpetrada
macin presentada, la Comisin con-
por agentes del Estado.
cluye que el Estado es responsable de
Los sistemas internacionales han re- violaciones del derecho a la vida del
suelto casos en los que se ha determinado Sr. Gayle previsto en el artculo 4 de la
la violacin a los derechos a la vida y a la Convencin Americana, en conjuncin
integridad personal, cuando una persona con el incumplimiento de las obligacio-
ha resultado muerta como consecuencia de nes que le impone el artculo 1(1) de la
torturas y otros tratos o penas crueles, in- Convencin.
humanas o degradantes:
59.En consonancia con la confesin
53. ... la Comisin concluye, basndo- del Estado a ese respecto, la Comi-
se en la informacin y en las pruebas sin ha concluido, sobre la base de
presentadas, que en la noche del 21 la informacin y las pruebas presen-
de agosto de 1999 miembros de una tadas, que el Sr. Gayle fue vctima de
fuerza de seguridad conjunta de Ja- una grave agresin, el 21 de agosto de
maica formada por miembros de la 1999, a manos de miembros de la fuer-
Fuerza de Polica y de la Fuerza de za de seguridad conjunta de Jamaica.
Defensa de ese pas (en lo sucesivo Como surge de autos, la agresin dur
la fuerza de seguridad conjunta), gol- aproximadamente 12 minutes, perodo
pearon ilegalmente a Michael Gayle, durante el cual el Sr. Gayle fue golpea-
y que esa agresin provoc la muer- do a culatazos y se le asestaron golpes
te de la vctima dos das despus. El de puo y puntapis con botas milita-
Estado ha admitido pblicamente que res[16]. La agresin fue de tal gravedad
[t]oda interpretacin plausible de los que le provoc la rotura del estmago,
hechos lleva a la conclusin de que que le caus la muerte dos das des-
116
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso 19 Comerciantes VS. Colombia, Sentencia de 5 de julio de 2004
117
Celis Laureano c. Per, prr.8.3-8.4.
118
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe No. 92/05, Caso 12.418, Michael Gayle, Jamaica, 24 de octubre de 2005.
119
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso de la masacre de Mapiripnvs. Colombia, Sentencia de 15 septiembre de 2005
pena transcribir varios apartados de la sen- parte de las fuerzas del Estado, como
tencia de la Corte Interamericana del caso mecanismo de lucha antisubversiva
Balden Garca contra el Per, sobre todo (supra prr. 72.2); prctica que, para el
porque resaltan la importancia del Protoco- perodo en que sucedieron los hechos
lo de Minesota para una adecuada investi- del presente caso, haba adquirido un
gacin de las ejecuciones extrajudiciales o carcter sistemtico (supra prr. 72.3).
arbitrarias: La CVR tambin seal que la mayor
cantidad de muertos y desaparecidos
2. El seor Bernab Balden Gar- durante el conflicto se concentr en el
ca era un campesino de 68 departamento de Ayacucho, lugar en
aos que viva junto a su fami- donde resida el seor Bernab Bal-
lia como trabajador agrcola en de Garca (supra prr. 72.8).
el Departamento de Ayacucho
en Per. El 25 de septiembre de 89. El Estado priv de la vida al seor
1990, como parte de un opera- Bernab Balden Garca a travs de
tivo contrainsurgente llevado a sus agentes, lo cual se traduce en una
cabo en dicho Departamento, violacin del derecho a la vida consa-
efectivos militares llegaron a la grado en el artculo 4 de la Conven-
comunidad campesina del se- cin, en relacin con el artculo 1.1 de
or Balden Garca, en donde la misma, en perjuicio del seor Ber-
presuntamente procedieron a nab Balden Garca. ...
detener a tres personas, entre
ellas el seor Balden Garca. 92. En el Caso de la Masacre de Pue-
La presunta vctima fue llevada blo Bello120, el Tribunal estableci que
a la Iglesia de Pacchahuallhua, de la obligacin general de garantizar
en donde supuestamente fue a toda persona bajo su jurisdiccin los
sometida a maltratos fsicos, derechos humanos consagrados en la
siendo amarrada con alam- Convencin, establecida en el artcu-
bres y colgada boca abajo de la lo 1.1 de la misma, en conjunto con el
viga de la iglesia para luego ser derecho a la vida conforme al artculo
azotada y sumergida en cilin- 4 de dicho tratado, deriva la obligacin
dros de agua, y presuntamen- de llevar a cabo una investigacin ofi-
te falleci como consecuencia cial efectiva en casos de ejecuciones
de estos tratos. .... extrajudiciales, ilegales, arbitrarias o
sumarias121. En estos casos las auto-
88. En el caso sub judice, el Estado ridades de un Estado deben iniciar ex
acept en su allanamiento que fueron officio y sin dilacin, una investigacin
efectivos militares quienes llevaron a seria, imparcial y efectiva, una vez que
cabo la detencin y posterior ejecucin tengan conocimiento del hecho122.
del seor Bernab Balden Garca
(supra prr. 20). Asimismo, se ha es- 93. El deber de investigar es una obli-
tablecido que durante los aos de con- gacin de medio, no de resultados.
flicto, era generalizada la implementa- sta debe ser asumida por el Estado
cin de ejecuciones extrajudiciales por como un deber jurdico propio y no
120
Cfr. Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota 6, prr. 142.
121
Cfr. Caso de la Masacre de Mapiripn, supra nota 1, prrs. 137 y 145; Caso Huilce Tecse, supra nota 2, prr. 66; y Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri, supra nota
44, prr. 131. En el mismo sentido, cfr. Eur.C.H.R, Gongadze v. Ukraine, no. 34056/02, Judgment of 8 November 2005, para. 175; Eur.C.H.R., Nachova and others v. Bulgaria
[GC], supra nota 46, par. 110; y Eur.C.H.R., Hugh Jordan v. the United Kingdom, no. 24746/94, Judgment of 4 May 2001, par. 105.
122
Cfr. Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota 6, prr. 143; Caso de la Masacre de Mapiripn, supra nota 1, prr. 219; y Caso de la Comunidad Moiwana. Sentencia
de 15 de junio de 2005. Serie C No. 124, prr. 145. En el mismo sentido, cfr. Eur.C.H.R., Nachova and others v. Bulgaria [GC], supra nota 46, par. 111.
123
Cfr. Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota 6, prr. 143; Caso de la Masacre de Mapiripn, supra nota 1, prr. 223; y Caso de la Comunidad Moiwana, supra
nota 59, prr. 146.
124
Cfr. Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota 6, prr. 144; Caso de la Masacre de Mapiripn, supra nota 1, prr. 219; y Caso de la Comunidad Moiwana, supra
nota 59, prr. 146. En el mismo sentido, cfr. Eur.C.H.R., Nachova and others v. Bulgaria [GC], supra nota 46, par. 111.
125
Cfr. Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota 6, prr. 144; Caso de la Masacre de Mapiripn, supra nota 1, prr. 219; y Caso de la Comunidad Moiwana, supra
nota 59, prr. 147.
126
Cfr. Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota 6, prr. 143; Caso de la Masacre de Mapiripn, supra nota 1, prr. 237; y Caso de la Comunidad Moiwana, supra
nota 59, prr. 203.
127
Cfr. Caso Durand y Ugarte. Sentencia de 16 de agosto de 2000. Serie C No. 68, prrs. 125 y 126; y Eur.C.H.R., Nachova and others v. Bulgaria [GC], supra nota 46, par. 112.
128
Cfr. Eur.C.H.R., Hugh Jordan v. the United Kingdom, supra nota 58, para. 106.
129
Cfr. Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota 6, prr. 177; Caso de la Masacre de Mapiripn, supra nota 1, prr. 224; y Caso de la Comunidad Moiwana, supra
nota 59, prr. 149; En el mismo sentido vase tambin Manual Sobre la Prevencin e Investigacin Efectiva de Ejecuciones Extrajudiciales, Arbitrarias y Sumarias de las
Naciones Unidas, Doc. E/ST/CSDHA/.12 (1991).
130
Cfr. Eur.C.H.R., Nachova and others v. Bulgaria [GC], supra nota 46, par. 113; y Eur.C.H.R., Kelly and others v. the United Kingdom, no. 30054/96, Judgment of May
2001, par. 96.
131
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Balden Garca Vs. Per, Sentencia de 6 de abril de 2006, (Fondo, Reparaciones y Costas)
132
Cfr. Caso Montero Aranguren y otros, supra nota 12, prr. 140; Caso Ximenes Lopes, supra nota 3, prr. 179; Caso de las Masacres de Ituango, supra nota 3, prr. 298; y
Manual Sobre la Prevencin e Investigacin Efectiva de Ejecuciones Extrajudiciales, Arbitrarias y Sumarias de las Naciones Unidas, E/ST/CSDHA/.12 (1991).
133
Cfr. Caso Balden Garca, supra nota 3, prr. 91; Caso Masacre de Pueblo Bello, supra nota 7, prr. 143; y Caso Myrna Mack Chang, supra nota 9, prr. 156.
134
Cfr. Caso Balden Garca, supra nota 3, prr. 91; Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota 7, prr. 145; Caso de la Masacre de Mapiripn, supra nota 9,
prrs. 137 y 232.
135
Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Servelln Garca y otros Vs. Honduras, Sentencia de 21 de septiembre de 2006, (Fondo, Reparaciones y Costas)
136
En particular, se deben garantizar a todas las personas los derechos a un procedimiento judicial establecido enunciados en el artculo 14 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos.
D. Comisin indagatoria
En los casos en que se sospeche la par- sospecha de que el gobierno
ticipacin de un gobierno, puede no ser posi- particip como autor o cmpli-
ble una investigacin objetiva e imparcial a ce de la muerte a causa de la
menos que se cree una comisin indagatoria existencia de uno o varios fac-
especial. Tambin puede ser necesaria una tores siguientes:
comisin indagatoria cuando se advierte la
falta de conocimientos especializados. En I) Cuando la vctima fue vista
esta seccin se enuncian los factores que por ltima vez en la custo-
dan lugar a una presuncin de complicidad dia de la polica o detenida;
del gobierno, o de parcialidad o insuficientes
conocimientos de parte de quienes realizan II) Cuando el modus operandi
la investigacin. Cualquiera de esas pre- sea reconocidamente im-
sunciones debe acelerar la creacin de una putable a escuadrones de
comisin investigadora especial. A continua- la muerte patrocinados por
cin se establecen los procedimientos que el gobierno;
podrn utilizarse como modelo para la crea-
cin y el funcionamiento de las comisiones III) Cuando personas de go-
indagatorias. Los procedimientos dimanan bierno o relacionadas con
de la experiencia de indagaciones importan- ste hayan intentado obs-
tes que se han organizado para investigar las truir o retrasar la investi-
ejecuciones o casos de violacin de derechos gacin del homicidio;
humanos igualmente penosos. El estableci-
IV) Cuando no puedan obte-
miento de una comisin indagatoria implica
nerse las pruebas fsicas o
la definicin del alcance de la indagacin, la
de testigos esenciales a la
designacin de los miembros y el personal de
investigacin.
la comisin, la determinacin del tipo de ac-
tuaciones que se han de realizar y de los pro- b) Como se enuncia en el prrafo
cedimientos que regirn esas actuaciones, y 11 de los principios, debe esta-
la autorizacin para que la comisin informe blecerse una comisin indagato-
acerca de sus conclusiones y formule reco- ria independiente o un procedi-
mendaciones. Se tratarn por separado cada miento semejante en los casos
una de esas esferas. en que una investigacin rutina-
ria resulte insuficiente por:
1. Factores que inducen a una investi-
gacin especial I) Falta de pericia; o
Protocolo modelo
de autopsia
A. Introduccin
En trminos ideales, deberan enco- viados nunca son adecuados
mendarse los casos difciles o delicados a un en casos que potencialmente
prosector (la persona encargada de hacer la pueden ser controvertidos. Ms
autopsia y de preparar el informe escrito) bien, se requieren un examen y
objetivo, experimentado, bien equipado y un informe sistemticos y am-
calificado, independiente de toda organi- plios para impedir la omisin o
zacin poltica o entidad que pudiera estar prdida de detalles importantes;
implicada. Desgraciadamente, este ideal
suele ser inalcanzable. Este modelo de pro- b) Patlogos generales u otros
tocolo de autopsia propuesto incluye una mdicos que no han recibido
lista amplia de pasos que un examen foren- formacin en patologa forense,
se bsico de autopsia debera seguir en la pero que conocen las tcnicas
medida de lo posible con los recursos dis- bsicas de examen de autopsia,
ponibles. El uso de este protocolo permitir quienes pueden complementar
una resolucin pronta y definitiva de casos sus procedimientos habituales
potencialmente controvertidos y pondr fin de autopsia con este protocolo
a la especulacin y las insinuaciones esti- modelo de autopsia. El proto-
muladas por preguntas no respondidas, o colo puede tambin alertarlos
respondidas slo parcial o malamente en la de situaciones en que se debe-
investigacin de una muerte aparentemen- ra recabar asesoramiento, por
te sospechosa. cuanto los materiales escritos
no pueden sustituir los cono-
Este protocolo modelo de autopsia cimientos adquiridos con la ex-
admite varias aplicaciones y puede ser til periencia;
a las siguientes categoras de individuos:
c) Consultores independientes,
a) Patlogos forenses experimen-
cuyos conocimientos hayan
tados, quienes pueden seguir
sido pedidos para observar,
este protocolo para asegurar
realizar o revisar una autop-
un examen sistemtico y para
sia, quienes pueden citar este
facilitar la crtica positiva o ne-
protocolo modelo de autopsia
gativa significativa de obser-
y los criterios mnimos que en
vadores ulteriores. Si bien los
l se proponen como base para
patlogos calificados pueden
sus acciones u opiniones;
fundadamente abreviar ciertos
aspectos de la autopsia o des- d) Autoridades de gobierno, or-
cripciones escritas de sus con- ganizaciones (polticas) inter-
clusiones en casos rutinarios, nacionales, organismos encar-
los exmenes o informes abre- gados del cumplimiento de la
Notas
1 Advisory Services and Technical Assistance in the 6 Declaracin presentada por la Comisin Interna-
Field of Human Rights, Human Rights Fact Sheet cional de Juristas, organizacin no gubernamental
N 3 (Ginebra, Centro de las Naciones Unidas para reconocida como entidad consultiva por el Consejo
los Derechos Humanos, 1988); Summary or Arbi- Econmico y Social, categora II, y Programa Inter-
trary Executions, Human Rights Fact Sheet N 11 nacional de Pasantas en Derechos Humanos, orga-
(Ginebra, Centro de las Naciones Unidas para los nizacin no gubernamental reconocida como enti-
Derechos Humanos, 1990); vase, adems, The dad consultiva por el Consejo Econmico y Social,
Teaching of Human Rights; Proceedings of the In- Lista (E/AC.57/1988/NG0.4).
ternational Congress on the Teaching of Human
Rights, Viena. 12 a 16 de septiembre de 1978 (Pa- 7 Sexto Congreso de las Naciones Unidas sobre Pre-
rs, Organizacin de las Naciones Unidas para la vencin del Delito y Tratamiento del Delincuente.
Educacin, la Ciencia y la Cultura, 1980). Caracas. Venezuela. 25 de agosto a 5 de septiem-
bre de 1980; Informe preparado por la Secretara
2 Methods of Combating Torture, Human Rights (Publicacin de las Naciones Unidas, Nm. de ven-
Fact Sheet N 4 (Ginebra, Centro de las Naciones ta S. 81. IV. 4), cap. I, secc. A.
Unidas para los Derechos Humanos, 1987), pgs.
7 a 9 y 10 a 12. Vase, adems, Laurence Boisson 8 Sptimo Congreso de las Naciones Unidas sobre
de Chazoumes and Others, Practical Guide to the la prevencin del Delito y Tratamiento del Delin-
International Procedures Relative to Complaint cuente. Miln. 26 de agosto a 6 de septiembre de
and Appeals Against Acts of Torture. Disappear- 1985; Informe preparado por la Secretara (Publi-
ances and Other Inhuman or Degrading Treat- cacin de las Naciones Unidas, Nm. de venta S.
ment; (Ginebra, Organizacin Mundial contra la 86. IV. 1), cap. I, secc. E.
Tortura, 1988). 9 Oficina Internacional del Trabajo, Consejo de Ad-
3 Vase D. ODonnell, Proteccin internacional de ministracin, 218 Informe del Comit de Liber-
Ios derechos humanos, 2a. edic. (Lima, Comisin tad de Asociacin (GB. 221/6/16), prr. 390 c).
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(Oxford, Clarendon Press, 1987), pgs. 144 a 164 Ser.L/V/II .57, doc. 6, rev.l (Washington, D.C.,
y B.G. Ramcharan, The Concept and Dimensions 1982), pg. 36.
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tional Law (Dordrecht, Martinus Nijhoff Publish- 11 Para un anlisis general de la cuestin vase E.R.
ers, 1985), pgs. 1 a 32. Zafaroni, El derecho a la vida y los sistemas pe-
nales latinoamericanos, The Annals of the Ame-
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cumentos Oficiales de la Asamblea General. Trig- Marvin E. Wolfgang, ed., vol. 506, noviembre de
simo sptimo perodo de sesiones. Suplemento N 1989, pgs. 57 a 67.
40) (A/37/40), anexo X. Vase tambin M. Novak,
UNO-Pakt ber brgerliche und politische Rechte 12 Vase, Tribunal Interamericano de Derechos Huma-
und Fakultativ-protokoll: CCPR-Kommentar (Kehl nos. Velsquez Rodrguez Case, fallo de 29 Julio de
ara Rhein, N.P. Engel Verlag, 1989), pgs. 111 a 132; 1988. serie C. N 4; Tribunal Interamericano de De-
y F. Newman y D. Weissbrodt, International Human rechos Humanos Godinez Cruz Case, fallo de 20 de
Rights: Law, Policy, and Process (Cincinnati, Ohio, enero de 1989, serie C, N 5.
Anderson, 1990).
13 Cyprus v. Turkey, Apps. N 6780/74 y 6950/75, De-
5 Informe del Comit de Derechos Humanos (Docu- cisin de 17 de julio de 1976, European Human
mentos Oficiales de la Asamblea General, Cuadra- Rights Reports, 482 (1982).
gsimo perodo de sesiones. Suplemento N 40)
(A/40/40), anexo X. Vase, adems, Enforced or 14 J.L. Thomsen y otros, Amnesty International and
Voluntary Disappearances, Human Rights Fact Sheet the Forensic Sciences, American Journal for Me-
N 6 (Ginebra, Centro de las Naciones Unidas para dical Pathology, vol. 5, N 4 (diciembre de 1984),
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