Relaciones del Derecho Penal

con otros Saberes Penales

Gloria Luca Bernal Acevedo Docente investigadora

Universidad Santo Toms Bogot, Julio de 2006.

1. Introduccin

Este ensayo acadmico pretende ser una gua para abordar el tema de las
relaciones del derecho penal con otros saberes penales pero, antes de
abordarlo, detengmonos un momento para reflexionar sobre la realidad
inmersa tras el Derecho Penal. Por un instante imaginemos, aquel terror que
sentimos con la idea de estar en prisin, pues no todos conocemos una crcel,
as sea como simples visitantes. Tambin sobre lo que significara para cada
uno de nosotros perder nuestra libertad, no poder continuar con nuestra vida
cotidiana, sentirnos enjaulados, por decirlo de alguna manera, vernos privados
de la compaa de nuestro entorno familiar y social, la imposibilidad de trabajar,
de salir simplemente a caminar cerca de nuestra casa. Si furamos detenidos,
slo como hiptesis, pensemos en qu cosas nos llevaran a justificar, a
aceptar esta limitacin extrema en nuestras vidas que nos lleva al borde de la
fatalidad.

Algunos interrogantes

Los primeros interrogantes que pasaran por nuestra mente seran: Qu fue
lo que pas? Por qu estoy aqu? Para qu me encierran? Y si se tratara
de un ser querido, si imaginramos que a uno de ustedes que estn
interesados en estudiar el derecho penal, un da, ya no como cualquier otro,
fuera aprehendido dicho ser a quien se le sindica por ejemplo, de prevaricato,
de peculado, de hurto, de violacin, Qu interrogantes pasaran por vuestra
mente? En qu aspectos cambiara su vida y vuestra vida? Qu
esperaramos de un abogado defensor?

Es as como podemos ver el derecho penal, como un instrumento de control,

y en particular de control social. De esta manera es como sentimos la
inmensidad de su estructura, que si volvemos al esquema que se dibuj en la
parte introductoria de este texto, podemos ver cmo el derecho penal es
sistema de control institucional que comprende toda la actividad legislativa,
investigativa-judicial y penitenciaria, que seala las conductas consideradas
delictivas y a quien las realiza, se le impone una sancin punitiva.

Dimensionando su estructura y comprendiendo su razn de ser, dentro de una

sociedad moderna occidental constituida en Estado social y democrtico de
derecho, aclamaremos la necesidad de su mnima intervencin, de cautela en
la utilizacin del derecho penal, en oposicin a discursos poltico-criminales de
incremento de penas cada vez ms severas y de conductas consideradas
como punibles.

En otras palabras, el derecho penal como mecanismo de control social es

aquel sistema institucional de mnima intervencin que determina y describe las
acciones delictivas y que establece una sancin consistente en una pena o una
medida de seguridad. Este mecanismo de control social puede verse desde
una ptica positiva integradora o, desde un posicin negativa intimidatoria,
dependiendo si integramos la norma como pauta de comportamiento o, si por el
contrario, la motivacin para comportarnos conforme a las reglas sociales se da
por el miedo a la sancin penal.

Con frecuencia se expone que en las sociedades democrticas, en los estados

sociales y democrticos de derecho, el derecho penal no tiene una funcin de
mero control social, de control y dominacin, sino que su finalidad es proteger
de ataques graves, valores sociales especficos como la vida, la integridad
personal, entre muchos otros, que son indispensables en la convivencia social.
Estos conceptos no son excluyentes, por el contrario, se trata de que nos
controlemos con parmetros democrticos pues, no podemos permitir que el
derecho penal se constituya en un instrumento deshumanizante que rinde
pleitesa al autoritarismo de Estado.

2. Concepto de Derecho Penal.

Salindonos de este viso teleolgico y pasando a un concepto general de

derecho penal, se afirma por la doctrina que ste implica dos entidades
diferentes: Por un lado, la legislacin penal y por el otro, el sistema de
interpretacin de esa legislacin. El primero es el conjunto de leyes que
traducen normas que pretenden tutelar bienes jurdicos y precisan el alcance
de su tutela, cuya violacin se llama delito, y aspira a que tenga como
consecuencia una coercin jurdica particularmente grave, que procura evitar la
comisin de nuevos delitos por parte del autor. El segundo, es decir, el saber
del derecho penal, es el sistema de comprensin o de interpretacin de la
legislacin penal.1

Tenemos entonces un sistema penal, no solo como legislacin penal sino

tambin como Ente Institucional judicial y administrativo, que cobija tres
momentos o estadios por as decirlo. Un estadio legislativo en el que se
conminan conductas denominadas delictivas que tienen aparejadas unas
consecuencias jurdicas, sea penas o medidas de seguridad, dependiendo si el
sujeto es imputable o no. Una instancia de determinacin de la consecuencia
jurdica, monto y clase, que es eminentemente judicial y, por ltimo, un
momento de ejecucin de esa sancin conforme al rgimen penitenciario.
Vemos pues, que el derecho penal hace parte de una instancia de control
social formal institucionalizado donde entran en juego las tres ramas del poder
pblico creando un sistema penal de enormes proporciones.

Debido a sus enormes proporciones y dimensiones que afectan el derecho a la

libertad. Debemos precisar su razn de ser, su fundamento y sus lmites para

1
Cfr. RAUL EUGENIO ZAFFARONI. Manual de derecho penal, Crdenas editor y distribuidor, 1994,
Pg. 42.
darle su verdadero alcance y evitar as, que se extienda ms all de lo
necesario. El derecho penal debe entrar en juego cuando no exista una
manera diversa de solucionar o mediar en el conflicto social. Se trata de
minimizar la existencia del derecho penal, de utilizarlo como ltimo recurso de
control para mantener el orden social.

Ahora, en un plano eminentemente formal, es decir, sin entrar a analizar las

tareas y funciones que le incumben, el derecho penal es: Un conjunto de
normas positivizadas por una ley, que describen comportamientos tenidos por
intolerables o graves a los que amenaza con una pena o, en determinados
casos, con una medida de seguridad 2 Una rama, parcela o sector del Derecho
u ordenamiento jurdico general; concretamente, el conjunto de normas
jurdicas que prevn delitos y determinadas circunstancias del delincuente y les
asignan, como consecuencias jurdicas, penas o medidas de seguridad; 3o
aquella rama del ordenamiento jurdico estatal, que se caracteriza porque la
consecuencia derivada de la violacin de sus preceptos es la pena. 4

Pero este plano formal nos aparta del enfoque global que se pretende dar al
derecho penal en este texto acadmico. El Derecho Penal hace parte del
ordenamiento jurdico general, como un sistema normativo institucional de
control social que hace presencia en el ordenamiento poltico, econmico y
social, desplazando cualquier mecanismo para-institucional o de violencia
privada que, para infortunio nuestro, ha desbordado las estructuras jurdico-
penales.

El derecho penal como sistema normativo

institucional de control social

2
GONZALO QUINTERO OLIVARES. Curso de derecho penal, Barcelona, Editorial cedecs, 1997. Pg.
l.
3
DIEGO-MANUEL LUZN PEA. Curso de derecho penal parte general I. Editorial universitas, s.a.
1996 pg.48.
4
ALFONSO REYES ECHANDA. Derecho Penal, parte general. Bogot, Universidad Externado de
Colombia. 1979, pg. 10.
Controlar nos da la idea de limitar, regular, mandar, ordenar, prohibir que,
cuando estn referidos a un control social, hacemos referencia a los recursos
de que dispone una sociedad para lograr que sus miembros acten conforme a
reglas y principios preestablecidos.

Se insiste en que la sociedad moderna presenta una estructura de orden, de

poder (poltico y econmico), con grupos que dominan y grupos que son
dominados; sectores ms cercanos o ms lejanos a los centros de decisin, en
los cuales se distinguen grados de centralizacin y marginacin que establecen
mltiples formas de control social. Al investigar la estructura de poder nos
explicamos el control social e, inversamente, al analizar ste, se nos esclarece
la naturaleza de la primera. 5

Este orden de poder en las sociedades, en sus diversos modelos de Estado,

an en las de corte social y democrtico de derecho, necesariamente en la
estructura del orden jurdico general, se propicia grados de centralizacin y de
marginacin que hacen permeable en las estructuras legislativas, incluso
judiciales y an, en las administrativas del mbito penal, intereses particulares.
No existe asepsia en el ordenamiento jurdico, l est contaminado por el
momento histrico, la estructura econmico-social, el modelo de estado, las
concepciones ideolgicas y las corrientes del pensamiento.

Como podemos haber sentido alguna vez, el mbito de control social es

amplsimo y no siempre evidente, pues representa todo fenmeno que
conduce a la conformidad, que garantiza el orden social, incluyendo las
influencias de la familia, la escuela, las costumbres, los preceptos religiosos,
las normas jurdicas, las autoridades de todo orden, valindose desde los
medios ms difusos y encubiertos, hasta los ms explcitos, como es el sistema
penal. Y tambin a veces sentimos que hasta nuestro pensamiento se limita,
pues la exclusin de la actitud crtica y la formacin de la actitud de

5
ZAFFARONI. Op. Cit., pg. 22.
conformismo se realiza por las instancias de control que nos interiorizan la
disciplina social.

Con miras a lograr esa disciplina social, se afirma en el pensamiento

criminolgico que, tanto en la familia como en la escuela y en la fbrica, las
relaciones de sus integrantes se polarizan, con base en la fuerza de la
autoridad y la actitud disciplinada de la sumisin. Es en la familia donde se
concreta la autoridad del Estado y forma al individuo atomizado de la sociedad
burguesa para que se sujete a su papel social, donde su ego individual
adquiere un carcter abstracto e inaccesible. La escuela est relacionada con
las exigencias sociales de profesionalizacin, determinadas segn la
pertenencia a cada clase social. Es, por supuesto, en la instancia laboral donde
se determinarn los dems tipos de poder econmico, social y poltico6.

A su vez, los medios de comunicacin de masas orientan para producir la

ideologa de la mentalidad media, dirigida a la conformacin de este esquema
social de disciplina. La religin tambin ejerce un control social intenso en la
medida en que entra en juego aspectos morales muy fuertes que se ven
representados en el temor al castigo por el haber actuado mal segn los
parmetros establecidos por la creencia en Dios.

El estudio del control social tiene sus races en el trabajo del socilogo Max
Weber. Dicho control se considera a menudo como todo aquello que conduce
a la conformidad, a las normas. Otros lo ven como la amplia representacin de
los mecanismos regulados, puestos sobre los miembros de la sociedad. En fin,
el control social mira cul comportamiento humano debe ser considerado
extravagante. Los mecanismos de control social se pueden adoptar como
leyes, normas, valores ticos, morales, costumbres.

Podemos ver la teora del control social desde dos perspectivas: una, en la
que encontramos el control formal generado por instituciones como la familia,

6
TERESA MIRALLES. Pensamiento criminolgico II. Bogot, Editorial Temis, 1983, pg. 40.
la Iglesia, los establecimientos educativos, los organismos gubernamentales,
legislativos y judiciales del Estado, entre otros. Y otra, la perspectiva cultural,
donde estn los sistemas informales de control que ayudan a explicar por qu
se conforman los individuos y que de manera difusa crean hbitos colectivos de
conducta, como son los usos y las costumbres, hasta la forma en el vestir est
inmerso aspectos de control informal que permiten segregar a quien no sigue
los parmetros establecidos por la media.

Las instancias de control social informal sern eficientes cuando nos

convirtamos en sujetos aceptados y gratificados socialmente, con una gran
autoestima, cuando aceptemos lo que la sociedad nos impone a lo largo de
nuestras vidas, cuando sea motivo de orgullo que en nuestro colegio no
hubiramos obtenido reprobacin en conducta y disciplina, cuando no
quebrantemos las reglas establecidas o, de hacerlo, sera poco frecuente.

Cuando estos mecanismos fallan, entra en funcionamiento el conjunto de

instancias formales de control, que reproducen las mismas exigencias de poder
que las instancias informales, pero de modo coercitivo, ya que se rigen por
normas laborales, administrativas y penales. Y es aqu donde comenzamos a
escuchar conceptos como inadaptado, desviado, antisocial, delincuente, loco,
demente, peligroso, entre otros.

No perdamos de vista otro aspecto de nuestra realidad: las esferas del control
basado en la violencia privada. Mi maestro en penal general ha insistido en
que, dentro del conjunto de instrumentos dirigidos a presionar a las personas
para obtener de ellas conformidad de su comportamiento con ciertas reglas de
conducta, se encuentra el derecho penal como mecanismo de control social,
que dispone las ms drsticas sanciones penales del orden social para los
comportamientos socialmente ms intolerables. Dentro de este mbito del
derecho penal se lleva a cabo el control social de dos formas: Un control
punitivo institucionalizado a travs de agencias estatales denominado sistema
penal, y otro mediante el control social no institucionalizado, parainstitucional,
subterrneo, a travs de conductas ilcitas, tal como sucede en los pases
latinoamericanos en los que operan grupos guerrilleros, paramilitares y de
justicia privada.7

Podramos decir entonces, que este control social formal institucionalizado,

denominado derecho penal, cobija varios aspectos. Sera como si nos
hiciramos a la idea de un pulpo en el que cada tentculo tiene que desarrollar
un papel. As, tendramos: La ley penal emitida por el rgano Legislativo en
la que se establece el catlogo de prohibiciones y de procedimientos o,
excepcionalmente por el Presidente mediante facultades especiales que le
otorga el Congreso; la instancia judicial, que, en nuestro medio, tiene varios
brazos representados en la polica judicial, los fiscales, los jueces y los
abogados; las instancias de control de los procuradores, personeros y
contralores; y la instancia administrativa, la crcel, destinada a la ejecucin de
la pena privativa de libertad.

Es pues el Ente Institucional Penal el que ESTABLECE las conductas

consideradas como punibles, el que DETERMINA una sancin a quien ha sido
sealado responsable de realizar dicho comportamiento y el que EJECUTA
dicha sancin penal que, en los atentados ms graves, implica la privacin de
la libertad, como sancin ms drstica con que cuenta el ordenamiento jurdico
en general.

Por qu nos estremecemos cuando nos hablan del derecho penal?

Tal vez porque ya dimensionamos su poder y su estructura, porque ahora

podemos simplemente decir: Derecho penal, es el derecho a la pena. Esto es,
la pena es la esencia del derecho penal, la pena es el arma que posee el
Estado para hacer temer al infractor, como el castigo del padre, hace temer al
hijo o tambin, podemos entender la pena como una invitacin al ciudadano de
7
FERNANDO VELSQUEZ VELSQUEZ. Manual de derecho penal , Bogot, Segunda edicin,
Editorial Temis, 2004, pg. 4.
abstenerse de realizar dichos comportamiento, as como la ternura del padre,
educa al hijo.

La pena por excelencia en el derecho penal, es la prisin, el encierro, el horror

de limitar nuestros pasos a unos cuantos metros sobre el universo. Es
precisamente este tipo de sancin que implica la posibilidad de perder la
libertad, lo que hace que ingresemos en el mbito de lo penal, en su laberinto.
Es esta caracterstica de ser coercitiva la que deslinda el derecho penal de los
otros mecanismos de control social de ndole jurdico. Lo propio del derecho
penal es que su sancin penal que es coercitiva.

El derecho penal en un Estado social y democrtico de Derecho se cimienta en

tres principios fundamentales a saber: dignidad humana, proteccin de bienes
jurdicos y mnima intervencin. Sobre esa base estructural tripartita se
construye un derecho penal que est delimitado por tres peculiaridades:
Coercitivo, fragmentario y subsidiario. Cada principio base en que est
cimentado el derecho penal, determina la forma de sus caractersticas as:
Dignidad humana-coercitivo, proteccin de bienes jurdicos-fragmentario y
mnima intervencin-subsidiario.

Partamos de una premisa: el derecho penal es peculiar por ser coactivo, en

razn a sus sanciones que son punitivas, que reviste la estricta forma de una
pena que nicamente los organismos judiciales, pueden imponer como
reaccin ante el delito cometido. La coactividad constituye un atributo que
pertenece a su propia naturaleza, pues slo por transgredir una norma, al
realizar el comportamiento descrito en la ley penal, podemos ver limitada
nuestra libertad, hasta el punto de llegar a estar en prisin o en un
establecimiento psiquitrico. Pero esa coercitividad no puede estar alejada del
principio de dignidad humana y, en tal sentido, no es posible conminar
sanciones penales que atenten contra la dignidad humana como la pena de
muerte, el destierro, los castigos fsicos, las penas crueles e inhumanas.

Este carcter coercitivo inherente en las sanciones penales se enfatiza al

afirmarse por la doctrina que, si las normas del derecho penal estuvieran
privadas de esta caracterstica, se resolveran en la ms aparatosa y falsa
proclamacin de principios programticos de orientacin del comportamiento
humano en sociedad, privados de las ms elementales condiciones de eficacia
jurdica y, con ella, de utilidad social.8

Si le conferimos otra premisa esencial al derecho penal que lo deslinda de las

otras ramas del ordenamiento jurdico, debemos hacer referencia a su carcter
fragmentario, ya que en l slo se protegen los ms relevantes bienes y valores
sociales frente a los ataques graves que son intolerables, y que constituyen el
supremo garantizador de lo que se ha denominado los bienes jurdicos. Es un
fragmento, del todo, en el que encontramos los derechos, deberes y bienes
que permiten la coexistencia social.

Pero slo se protegen aquellos bienes y valores indispensables para la

convivencia social, pues si esto no fuera as, tendramos que establecer una
sociedad donde todo fuera penalizado y en este sentido esta caracterstica est
fundada en la base del principio de seleccin de bienes jurdicos que permite
identificar qu es lo que protege el derecho penal. Si todos nuestros
comportamientos tuvieran que regirse por el derecho penal, imaginmonos, por
ejemplo, escribir en la pared de un vecino en la que le decimos que es
maravilloso ver las estrellas, enamorarse de alguien prohibido, que incitamos a
la apologa de la infidelidad, que se ama a alguien del mismo sexo, en fin,
podramos llenarnos de ejemplos, si esos comportamientos irrespetuosos,
escandalosos y muchos otros que la imaginacin puede concretar, acarrearan
una sancin penal, nuestra vida sera insoportable y tendramos que estar
inmersos en procesos penales.

Es por ello que el derecho penal slo tutela los bienes y valores fundamentales
para mantener el orden social propio en nuestro caso, de un Estado Social y
Democrtico de Derecho que permite el respeto a la diversidad y al libre
desarrollo de la personalidad. Como es fragmentario se debe tutelar bajo el

8
Cfr. MIGUEL POLAINO NAVARRETE. Derecho penal, parte general. Tomo I. Editorial bosch. 1996.
Pg. 118.
manto de lo penal, slo los bienes jurdicos trascendentales. Esta premisa nos
dice tambin que el ataque a esos bienes, denominados bienes jurdicos, debe
ser grave e intolerable. De no ser as, tendramos que llegar a sancionar con
una pena privativa de la libertad a quien, por ejemplo, nos hurte un paquete de
cigarrillos, o a quien nos dae el libro de derecho penal o de poltica criminal,
que ms nos gusta.

En esas categoras dogmticas que estructuran la conducta punible no

podemos pensar slo en lo formal, debemos internarnos en lo material, sobre
todo cuando se trata de valorar si hubo o no, afectacin al bien jurdico. Si esa
afectacin es muy leve, lejana o inexistente, no se estructura la antijuridicidad
material y por tanto, no podemos pregonar un reproche, as el comportamiento
encuadre en la descripcin tpica.

En este sentido se debe precisar que la conducta es punible si se dan todos y

cada una de las categora o estamentos dogmticos referidos a la tipicidad,
antijuridicidad y culpabilidad. Es aqu el lugar en el cual, podemos comprender
el carcter fragmentario del derecho penal, en el sentido de entender que no
basta la sola afectacin o peligro de afectacin en la lesin al bien jurdico, sino
la afectacin grave e intolerable o el grado de potencialidad de peligro, para
ese bien jurdico.

En tercer trmino le otorgamos al derecho un carcter subsidiario, que hace

referencia a la propia gravedad de la reaccin jurdico penal. Formalmente
hablando, es subsidiario porque su legitimacin depende slo de que entre en
juego en defecto de los otros recursos jurdicos del Estado, al no bastar los
controles extra-penales, ya que el derecho penal debe actuar slo en ltimo
lugar como ltima razn.

Por su enorme gravedad o dao, la sancin penal no slo ha de ser el ltimo

recurso jurdico, sino tambin el ltimo o extremo recurso social. No se trata de
llenarnos de delitos maximizando el derecho penal, existen otros controles
diversos de ndole cultural y formal extrapenal, que permitan alejar al derecho
penal cuando, el conflicto, lo podemos llevar a otras instancias judiciales o
cuando puede ser absuelto, en forma prejudicial, a travs de la conciliacin, por
ejemplo. Tambin debemos estipular la pena mnima necesaria para evitar la
violencia institucional excesiva que se aleje de su estructura ontolgica de ser
un instrumento extremo y, por su gravedad, de ltima intervencin, dejando
slo para delitos muy graves la pena de prisin y utilizar otras sanciones que
no implique la prdida de la libertad como la multa o el trabajo social.

Esta caracterstica est elevada sobre el cimiento de la mnima intervencin y

por lo tanto al ser subsidiario el derecho penal, no podemos acudir a l cuando
nuestro deudor no nos ha pagado, o cuando alguien nos incumple un contrato
de compraventa, o cuando no nos pagan el canon de arrendamiento, e incluso,
podramos ir pensando que quien demanda la obtencin de una cuota
alimentaria, debe acudir a la instancia civil, para que se le reconozca u ordene
la prestacin de alimentos y si, quien los debe legalmente, se sustrae de ellos
sin justa causa, entrara en juego el derecho penal. Se trata de minimizar el
catlogo de delitos y de penas.

3. Relaciones del derecho penal con otros saberes penales

Las relaciones del derecho penal con otras reas del saber penal como la
criminologa, la poltica criminal e incluso la criminalstica, ha tendido dos
grandes perodos. En un comienzo, si ubicamos el origen de la criminologa en
el siglo XIX, poca en la que se desarrollaron las ideas positivistas
representadas en Lobroso, Ferri y Garfalo, exista una integracin de la
ciencia penal en la que las dems reas del saber penal quedaban
subordinadas a la dogmtica penal.

La escuela positivista del derecho penal, en Italia, pretendi reunir todo el saber
penal en una sola disciplina, a la que llam sociologa criminal, dentro de la
cual quedaba incluido el derecho penal como un mero acpite.
Se afirma por la doctrina que en Alemania la escuela sociolgica reuni todas
las disciplinas atinentes al saber penal en la denominada ciencia total del
derecho; dentro de ella se agrupaba la dogmtica jurdico penal, es decir, el
derecho penal como ciencia, la criminologa, como el estudio emprico del
fenmeno criminal, y la poltica criminal, que revela cul derecho debe regir.
Fueron tales ideas las que hablaron de una enciclopedia de las ciencias
penales. Esta reunin de disciplinas heterogneas, hizo nfasis en dos de
ellas; en la ciencia penal, cuyo objeto de conocimiento es la norma penal y su
mtodo el normativo deductivo, y en la criminologa, cuyo objeto de estudio es
la fenomenologa criminal y su mtodo el emprico inductivo; convirtiendo a la
criminologa positiva, en un saber auxiliar y dependiente de la ciencia penal. En
verdad, semejante tentativa enciclopdica ha sido superada no slo porque el
positivismo cumpli su papel histrico, sino porque nadie sostiene ya la
existencia de una ciencia sin mtodo y objeto nicos.9

Con posterioridad, con el desarrollo de las ideas funcionalistas en el siglo XX,

al generar una crisis en el esquema etiolgico apartndose de un concepto
meramente causal y resaltando el concepto referido a la interconexin del
funcionamiento, se avanza en el desarrollo de los saberes penales logrando
superar la subordinacin en la que se encontraban.

El derecho penal y la criminologa, estudian el delito, al delincuente y la pena.

La criminologa advierte al penalista cul es la realidad que l va a establecer
como hecho delictivo, y es por ello que se ha buscado una visin integradora al
problema penal de lo normativo y lo criminolgico. Estas relaciones no son
totales y por ello se afirma que slo pueden ser fragmentarias, aunque algunos
piensan que la integracin no es un camino imposible. Hoy da, la criminologa
ha tomado aspectos dogmticos refirindose a la vctima para poder dar cabida
a la victimologa.

Siendo fieles a nuestro grfico presentado en la parte introductoria de este

texto, la poltica criminal podemos considerarla como el centro del problema

9
Cfr. FERNANDO VELSQUEZ VELSQUEZ. Derecho Penal, Bogot. Editorial Temis. 1995. Pg. 7-
9.
penal toda vez que ella, determina los parmetros polticos que rigen lo penal y
para ello debe impregnarse de los principios filosficos, normativos y
sociolgicos que regulan la conducta punible, la imposicin de una sancin
penal y su ejecucin. Indudablemente la criminologa y la victimologa como
ciencias sociales auxiliares del derecho penal, prestan su apoyo a la poltica
criminal, considerada por algn sector de la doctrina, como ciencia auxiliar del
derecho penal.

Esta concepcin predominante en la doctrina no encaja con nuestro esquema,

por eso nos gustara darles a la criminologa y a la victimologa el nombre de
disciplinas interconectadas con el derecho penal cuyo ncleo central es la
poltica criminal. No creemos que la criminologa, la victimologa posean un
carcter cientfico, es ms, son disciplinas sociales que con relacin a lo penal,
estn impregnadas del matiz ideolgico que estructura la poltica criminal que
delimita al sistema penal como uno de los instrumentos con que cuenta el
Estado, para ejercer el control social formal.

Apartndonos por un momento del esquema de relacin del derecho penal con
otros saberes penales que ha trabajado la doctrina penal, podemos enunciar
que la poltica criminal ha irradiado en forma directa cada una de las
disciplinas, reas y asignaturas que estn comprometidas en el sistema penal
en relacin al proceso de imposicin de la sancin penal a quien ha realizado
una conducta delictiva. La fase de la conminacin y ejecucin, corresponden a
entes diversos del mbito judicial, aunque no dejan de estar conectados con el
sistema penal si lo ubicamos en sus estadios legislativo, judicial y penitenciario.

La poltica criminal ha irradiado los principios y fundamentos que explican la

razn de ser del sistema penal, en este sentido hoy da la teora de la pena
dentro de una concepcin poltico criminal, no puede entenderse sino dentro
del marco de la prevencin general y especial positiva integradora. El
fundamento del derecho penal ha pasado en su desarrollo por concepciones
expiatorias, retribucionistas absolutas y de prevencin general y especial de
corte negativo o intimidatorio, todas ellas dentro de un contexto filosfico e
histrico concreto, para dar paso dentro de un Estado social y democrtico de
derecho a posiciones de mnima intervencin o ltima ratio.

En relacin a la esfera dogmtica referida a la escuelas del delito, igualmente la

poltica criminal le ha dado un giro definitivo a dicha estructura de pensamiento
que se enfrasc en determinar el contenido de cada una de las categoras
dogmtica de tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad. Fue as como la escuela
causalista cobij dentro de lo meramente objetivo desde la misma accin hasta
la antijuridicidad, reservando en la sede de la culpabilidad, lo aspectos
subjetivos referidos al conocimiento y voluntad de querer realizar el
comportamiento tpico de forma antijurdica, fuera de manera doloso, culposa o
preterintencional. El finalismo se opuso a dicho esquema estructurando uno
contrario en el que se ubica el aspecto subjetivo desde la accin misma y
reservando lo objetivo en sede de culpabilidad. Esta discusin y pugna entre
escuelas gener un aislamiento de la realidad respecto a derechos
fundamentales de la persona y ha conllevado al surgimiento de diversas
corrientes funcionalistas enmarcadas dentro de la poltica criminal en la que se
rescat la necesidad de la sancin penal y por tanto los principios y fines tanto
de la pena como de las medidas de seguridad.

Obviamente en la esfera sociolgica en la que encuadramos la criminologa, la

poltica criminal moderna, tambin ha impregnado un giro importante respecto
a dos puntos, el primero referido a la criminologa crtica que al cuestionar los
procesos de criminalizacin tanto primaria como secundaria y al integrar los
Tratados y Convenios Internacionales de Derecho Humanos ha delimitado el
catlogo de conductas punibles ya sea ampliando su cobertura a la tutela de
bienes jurdicos que antes no se haca o descriminalizando comportamientos
que deben quedar por fuera del ordenamiento jurdico penal y, por el otro lado,
la criminologa al impregnarse de postulados dogmticos modernos, ha fijado
su atencin en la vctima ms que en el delincuente, quien fuera incluso en
pocas positivistas, su objeto de estudio.
De igual manera la poltica criminal moderna en relacin a la interconexin
entre la esfera ideolgica y dogmtica ha modificado los sistemas procesales
de ndole penal en la bsqueda de la aplicacin del principio de oportunidad.
En punto de los sistema procesales se han conocido dos grandes sistemas: El
acusatorio que tiene como base que la pretensin acusatoria, defensiva y
juzgadora radique en cabezas diferentes, mientras que en el inquisitivo radica
en una misma, en el juez cuando aplica el principio de investigacin integral. El
sistema procesal mixto francs que integr aspectos del sistema inquisitivo con
el acusatorio, pretende que la fase de instruccin sea inquisitiva y la fase del
juzgamiento acusatoria. Hoy da predomina un sistema procesal poltico
criminal garantista de corte acusatorio que permite incluso, a quien posee la
titularidad de la accin penal, de no impetrarla cuando por ejemplo, la sancin
penal no sea necesaria o cuando su finalidad es insignificante, entre otras. Es
decir, poltico criminalmente hoy da podemos abstenernos de iniciar una
accin penal as se haya realizado la comisin de una conducta punible y
tengamos conocimiento de quien es su autor.

Dentro de la aplicacin de tcnicas investigativas tambin la poltica criminal ha

delimitado su aplicacin al indicar controles de legalidad tanto formal como
sustancial con relacin al respecto a la dignidad humana. Por ello se ha
consagrado controles de legalidad de los procedimientos criminalsticos para la
obtencin de muestras del sindicado e incluso de la vctima cuando se niegan a
otorgar su consentimiento.

La criminalstica, trmino empleado por Gross, no la trataremos como lo hace

algn sector de la doctrina como ciencia auxiliar del derecho penal, toda vez
que ella, al estar constituida por un conjunto de conocimientos y tcnicas
utilizados para averiguar y esclarecer el delito, descubrir el delincuente y
aportar pruebas sobre la existencia del delito y la responsabilidad del acusado,
es integrante del derecho probatorio y por lo tanto, es un saber
especficamente referido al derecho procesal penal.
No significa lo anterior que su importancia sea menor, todo lo contrario, hoy da
es fundamental en el desarrollo de las funciones de investigacin penal, como
todo un conjunto de procedimientos cientficos que soportan dicha labor. Entre
estas tcnicas encontramos la dactiloscopia, la fotografa, la topografa, la
balstica, entre otros. Todo lo anterior bajo los procedimientos que han de
observarse en la recoleccin y preservacin de las pruebas fsicas o elementos
materiales de prueba adquiridos en el transcurso de la investigacin criminal.
Se habla entonces de la cadena de custodia que es el procedimiento que
garantiza la autenticidad de los elementos materiales de prueba recolectados y
examinados, asegurando que pertenecen al caso investigado, sin confusin,
adulteracin o sustraccin.

Debemos precisar que no existe unanimidad en cuanto a la ubicacin de la

criminalstica, la doctrina ha destacado que, aunque un sector niega el carcter
cientfico de la criminalstica, y la considera simplemente un conjunto de
tcnicas policiales, otro sector la trata como una ciencia instrumental o auxiliar
del derecho penal y del procesal penal. Lo cierto es que est compuesta por un
conjunto de conocimientos y mtodos muy diversos, que dependen de la clase
de delitos que se trate de averiguar, con mtodos como la dactiloscopia,
tcnicas genticas para identificar por el DNA la identidad del delincuente o de
la vctima, la balstica y armamentstica, conocimientos de economa y
contabilidad para esclarecer delitos patrimoniales o econmicos, y psicologa
del testimonio, entre muchos otros.10

Siguiendo este orden, veremos la relacin del derecho penal con otros saberes
penales referidos a la criminologa, a la victimologa y a la poltica criminal de
manera ms detallada y especfica. Dejamos de lado por ser materia de
estudio de la parte segunda del penal general, a la dogmtica, as como el
estudio del catlogo de conductas punibles que corresponde al del penal
especial y, por las mismas razones, al derecho procesal penal con su aspecto
criminalstico de ndole probatorio.

10
Cfr. DIEGO MANUEL LUZN PEA, Curso de derecho penal parte general. Editorial Universitas,
S.A. 1996, Pg. 111.
Con la Criminologa.

En relacin a las teoras criminolgicas y su desarrollo actual, debemos

precisar que van desde aquellas que tienen como objeto de estudio el delito,
considerado como fenmeno natural y, el delincuente, como protagonista de l
y sujeto de la pena, hasta aquellas integradas por la moderna criminologa, que
han abandonado la bsqueda de las causas del delito para concentrarse en las
respuestas respecto a la criminalidad. Estas concepciones poseen un
momento histrico y filosfico determinado que es importante hacer referencia
a ellos.

Sobre el tema del nacimiento de la criminologa, se ha reconocido por los

mismos estudiosos de este tema que Beccaria fue el primero en formular los
principios de la criminologa clsica en el siglo XVIII, aunque muchos autores
prefieren situar sus orgenes en el positivismo del siglo XIX, cuando el
antroplogo francs Topinard invent el nombre de criminologa. Por ello que,
algunos sostienen que los fundadores de la criminologa han sido Cesare
Lombroso, Enrico Ferri y Rafael Garfalo.

Se afirma en la doctrina que, mientras que el derecho penal se preocupa por la

definicin normativa de la criminalidad como forma de poder del Estado, la
criminologa estudia cmo surgen en el interior del sistema esos procesos de
definicin. Ambos conforman una unidad normativa y emprica. Por ello la
criminologa surge como una disciplina crtica respecto del derecho penal, que
cuestiona qu se entiende por delito, cuestiona sus bases mnimas y por
consiguiente la deslegitimacin del poder de definicin.11

Existen en la criminologa varias escuelas. Podemos encontrar la criminologa

del llamado paradigma etiolgico, que es aquella que slo estaba interesada en
encontrar las causas del delito, etiologa es el estudio sobre las causas de las

11
Cfr. JUAN BUSTOS RAMREZ, HERNN HORMAZBAL MALARE. Lecciones de derecho
penal. Volumen I. Editorial Trotta. 1997. Pg. 24.
cosas, por eso era propicia para el positivismo naturalista, que pretendi
establecer las causas de la criminalidad.

En estas causas podemos encontrar explicaciones de carcter biolgico que

describen la criminalidad con base en la constitucin orgnica y morfolgica del
hombre, las de carcter psicolgico, que analizan el delito a partir de la
personalidad criminal, antropolgicas culturales, que estudian las subculturas y
el origen de la desviacin, y las sociolgicas, que tratan de explicar el delito con
base en el anlisis global de la sociedad. Surgen las teoras de la anomia, de la
asociacin diferencial, del conflicto social y del etiquetamiento, entre otras.

El pensamiento iluminista con Cesare Beccaria (1738-1794) y Jeremy Bentham

(1748-1832), impulsaron un sistema criminal moderno de la justicia, donde era
necesario definir el delito y garantizar la igualdad de todos ante la ley. Luego
pasamos al pensamiento positivista sobre la pena y el delito, con su dogma
fundamental de la invariabilidad de las leyes naturales, donde debemos, en el
plano criminlogico, recordar los estudios de Cesare Lombroso (1835-1909),
Enrique Ferri (1856-1926) y Raffaele Garfalo (1851-1934), corrientes se
desarrollaron a finales del siglo XIX.

Luego vivimos el funcionalismo, en la mitad del siglo XX, que est

estrechamente ligado al positivismo, justificando la existencia de las cosas, en
tanto ellas tienen una utilidad, incorporando a la sociologa el criterio del
utilitarismo social. Por ello en este siglo se convirti en el intento ms serio de
establecer una sociedad nica y universalmente vlida.

Esta corriente puso de manifiesto que la criminalidad no estaba ligada a

causas, sino que se deba a disfunciones del sistema y sostuvo que la
criminalidad no era privativa de un solo estrato social, el de los ms
desfavorecidos. De todas maneras el funcionalismo constituye un gran avance
frente al positivismo, pues el concepto de funcin nos permite percibir la
sociedad como un proceso y en l, no se trata de analizar los hechos
aisladamente sino, con relacin a todo un sistema, aunque, respecto a lo
criminal, sigue como un fenmeno objetivo impregnado de una aparente
neutralidad que olvida su carcter poltico.

La criminologa moderna hizo nfasis en este carcter poltico, ella surgi por
influencia de las diversas corrientes sociolgicas, en los aos 50-60 del siglo
XX, primero en EE.UU (Garfinkel, Goffman, Erikson y Schur), y luego en
Inglaterra, Europa y Latinoamrica. Su objeto de estudio es la criminalidad y el
control social considerados como un solo proceso social, surgidos desde los
mecanismos de definicin polticos y jurdicos de una sociedad dada.

Aqu la criminologa se convierte en una sociologa de los procesos de

criminalizacin, al explicar cmo se construye la criminalidad abarcando los
controles formales e informales, pues no slo la ley penal, el proceso penal y la
crcel, inciden en la cuestin criminal, tambin lo hacen los medios de
comunicacin y la economa, entre otros. Determinar qu es criminal es una
cuestin de poder.

Cuando se seala al delincuente se est ejerciendo un poder que, como todo

poder, sirve a unos intereses polticos. Entonces, la criminologa pasara a
constituirse en una crtica al poder, a los procesos de constatacin de ste por
parte de las instituciones legislativas, administrativas y judiciales y, al mismo
tiempo es una forma crtica de ver los procesos de criminalizacin y de
establecer sus lmites.

Durante la segunda mitad del siglo XX, en los aos 70, surgieron las posiciones
marxistas (Taylor, Walton y Young) debe precisarse que ni Marx, ni Engels,
como tampoco los grandes pensadores marxistas como Lenin, Gramsci o Mao,
estudiaron el problema penal como para que se pudiera hablar de una teora
materialista de la desviacin, pues las teoras marxistas se centran en las
clases sociales, la relacin entre la estructura y superestructura y el paso de
una sociedad capitalista a una socialista.
Sin embargo, en ella se pueden encontrar las bases que sitan la criminologa
en la encrucijada de la lucha de clases, como expresin del poder y explotacin
de la burguesa sobre el proletariado, con lo cual surge la tendencia a
considerar la criminalidad como una forma de disidencia poltica. Lo que hay
que resaltar en estas posturas es que puso en el centro de la discusin el
carcter poltico, y algunos criminlogos crticos, han intentado hacer una
revisin de la criminologa basados en el marxismo.

El propsito de la propuesta de Taylor, Walton y Young es sostener que el

proceso de la transformacin de la criminologa en teora radical de la
desviacin da origen a una posibilidad terica y prctica diversa. Los objetivos
perseguidos con la teora radical de la desviacin o criminologa crtica se han
clarificado ahora hasta el punto de que el terico radical de la desviacin no
puede ya conformarse con desmitificar la criminologa tradicional, orientada
hacia lo correccional. La meta de una criminologa plenamente crtica debe
consistir en trascender las teoras estructurales abstractas o idealistas que en
la actualidad conforman el mbito de discusin de la teora de la desviacin. 12

La oposicin a la criminologa ortodoxa estaba dada por su explicacin frente a

la criminalidad cimentada en patologas sociales o individuales del delincuente.
Igualmente su caracterizacin del orden social como consensual y monoltico
que posee una minora de individuos, delincuentes, al margen de la sociedad,
desconociendo la diversidad cultural. Tambin se caracteriz la teora de la
desviacin por su contraposicin a polticas correccionalistas dando paso a
posturas crticas no slo frente a las instituciones de derecho penal y
penitenciaria, sino incluso frente a toda institucin de control social incluso las
siquitricas. As pues, esta tendencia criminolgica ofreci una explicacin
ms amplia de la gnesis del crimen y foment una teora transaccional del
fenmeno social del crimen.

Partiendo de la teora marxista cuyo anlisis social parte de la raz del hombre
que es el hombre mismo, que es inseparable de la sociedad, deducen que para

12
Cfr. IAN TAYLOR, PAUL WALTON, JOCK YOUNG. Criminologa Crtica. Ediciones Siglo XXI,
segunda edicin, 1981, Pg. 21-88
el anlisis del delito se requiere que se examine la posicin del hombre en
sociedad en su contexto histrico. No se trataba de obtener una sociologa
que sirviera a todas los tipos de sociedad, sino de una criminologa especfica
que corresponda a la sociedad de un determinado perodo histrico. As
entonces, la criminologa no puede olvidar los rasgos histricamente
especficos de su objeto de estudio y que las relaciones jurdicas deben
entenderse como originadas en la produccin material de la sociedad, para
formular una posicin en que las relaciones legales y criminales se vinculan
con las transformaciones materiales de la sociedad, y dependen de ella.

Los criminlogos crticos insisten en que la seleccin que se produce tanto en

la criminalizacin primaria, la que surge en los procesos legislativos en los que
se conminan los delitos y las sanciones penales, como en la secundaria, que
consiste en atribuir una conducta definida como desviada a una persona a la
que los rganos judiciales sentencian y etiquetan como delincuente.

Ambos procesos de criminalizacin, no son puramente aleatorios, sino que

obedecen a parmetros poltico-criminales y al ser el derecho penal un
instrumento de control social, las conductas delictivas que se seleccionan no
siempre representan los intereses de quienes no detentan el poder poltico y
econmico.

En nuestro pas Emiro Sandoval Huertas, vctima del holocausto del Palacio de
Justicia en Bogot en 1985, fue un exponente de estas ideas crticas. l
resalt que la inclusin de conductas en las normas penales, las facilidades
para el procedimiento y la severidad de las sanciones, no estn directamente
vinculadas con el eventual dao social de los comportamientos, sino
inversamente relacionadas con las posibilidades concretas que tienen los
grupos dominantes para realizar las conductas que se cometen. 13

En desarrollo de estas corrientes criminolgicas encontramos las posiciones

abolicionistas, que pretenden la desaparicin total o parcial del sistema penal

13
Cfr. EMIRO SANDOVAL HUERTAS. Sistema penal y criminologa crtica. Bogot. Editorial Temis.
1989, Pg. 32
y tratan de lograr formas pacficas para solucionar el conflicto social, que
deben surgir de las mismas relaciones entre los individuos, a los cuales se les
otorga autonoma para ello.

Podemos encontrar sus antecedentes en las teoras anarquistas, socialistas y

comunistas, y entre sus expositores encontramos a Louk Hulsman, quien
propugna la supresin integral del sistema penal, pues para l el sistema penal
no funciona de acuerdo con los principios que quieren legitimarlo, es denigrante
y estigmatizante, y por tanto debe ocupar un lugar modesto dentro de la
sociedad.

El autor se cuestiona si la mquina penal sirve realmente toda vez que la crisis
que se vive no tiene visos de arreglarla nadie y menos el sistema penal con la
creacin de leyes todos los das y menos con la implantacin de penas ms
fuertes, invita el autor a buscar otras alternativas pues no se puede seguir
catalogando a las personas en buenas y malas, ni tampoco se puede esperar
que el sistema penal haga el milagro de arreglar el conflicto. Critica el proceso
penal por falta de humanidad y degradante para la persona afectada y la
administracin de justicia no apunta hacia objetivos externos sino hacia
objetivos internos para asegurar su propia supervivencia. La prisin la
considera un castigo corporal en el cual el penado adems de perder su
libertad, pierde su empleo si lo tenia, su casa, su familia, es alejado de lo que
ha conocido y amado. La prisin es un sufrimiento carente de sentido.

De igual manera cuestiona el concepto de delito que vara en el espacio y en el

tiempo, de manera que lo delictivo en un contexto, se considera aceptable en
otro. Seala que existe la cifra oscura de la criminalidad configurada por
hechos punibles que las vctimas se abstienen de denunciar, el sistema penal
no funciona y el mismo fabrica culpables que son sometidos al estigma del
proceso penal con su correspondiente rechazo social. En definitiva, afirma que
el sistema penal produce efectos totalmente contrarios a los que se quisiera
obtener, lo que se obtiene es que el sistema endurezca al reo en sus relaciones
con el orden social, con lo que se hace de l una nueva vctima. Concluye que
es preciso abolir el sistema penal. 14

Se ha afirmado que la criminologa critica no es un movimiento homogneo en

el que se pueden identificar tres tendencias: la postura abolicionista, el derecho
penal mnimo y el nuevo realismo. Esta ltima tendencia ha considerado la
criminalidad como un problema real que afecta sobre todo a las clases ms
dbiles de la sociedad. 15

Recordemos que la criminologa clsica positivista estaba subordinada al

derecho penal pero, como ya habamos precisado, la criminologa en la
actualidad se orienta a un estudio crtico del propio derecho penal en cuanto
forma de definicin y control de la criminalidad. Por ello su relacin no puede
ser de subordinacin. Los autores han precisado de manera muy clara la
autonoma de ambas disciplinas y al mismo tiempo su interdependencia
recproca.

Es importante aclarar como lo hace la doctrina especializada que, el derecho

penal es supuesto indispensable de la criminologa. Sin derecho penal no sera
posible concebir la criminologa. sta surge en razn a que, a travs de un
mecanismo institucional y formal, como es la norma penal, una organizacin
social determinada fija objetivos de proteccin y con ello determina qu es
delito y quin es delincuente, y al mismo tiempo una forma especial de reaccin
social.16

Con la Victimologa.

14
Cfr. LOUK HULSMAN. Sistema penal y seguridad ciudadana. Hacia una alternativa. Editorial Ariel
Derecho, Barcelona, 1984, Pg. 44-81
15
JESS ANTONIO MUOZ GMEZ. El concepto de pena. Un anlisis desde la criminologa crtica.
Ediciones Forum Pacis, Bogot 1992, Pg. 13.
16
Cfr. JUAN BUSTOS RAMREZ y OTROS. Pensamiento criminolgico I. Bogot. Editorial Temis.
1983. Pg. 24.
Para hablar de esta disciplina, que algunos penalistas la consideran una
posicin en la que desemboc la criminologa crtica, es decir, una criminologa
vista desde la vctima y no desde el infractor.

La victimologa en sus orgenes estudiaba al sujeto pasivo del delito con miras
a la proteccin de sus derechos. Se desarroll bajo los parmetros del
pensamiento positivista estudiando la predisposicin de algunas personas a ser
vctimas. Se reconoce como el precursor de la victimologa a Israel Benajamn
Mendelshon, por sus trabajos publicados en 1937 y 1946, en los que define la
victimologa como la ciencia sobre la vctimas y victimidad.

Se clasificaron a las vctimas en las enteramente inocentes, que nada aport

para desencadenar la situacin criminal, la vctima de culpabilidad menor, que
por un acto poco reflexivo causa su propia victimizacin, la vctima tan
culpables como el infractor, abarca los que cometen suicidio, la eutanasia y por
ltimo, las vctimas ms culpables que el infractor como la vctima provocadora
y la imprudente. Esta visin tradicional de la victimologa ha sido criticada por
la doctrina toda vez que ella se basa en el estudio de la personalidad de la
vctima bajo aspectos biolgicos, psicolgicos y sociolgicos, pues es casi
considerar a la victima como responsable.

Con el auge del funcionalismo se ampli la visin respecto a la victimologa,

argumentndose que la principal causa estaba en el desequilibrio de la relacin
Estado-Sociedad. Como componentes de esta ciencia o disciplina, estaba el
estudio de la estadstica de criminalidad y el estudio del aspecto psicolgico de
las vctimas, ocupndose de los procesos de victimizacin que se originan al
interior de las estructuras y sistemas sociales.

Se habla de la nueva victimologa a partir de los aos 1980 que a la par con el
desarrollo de la criminologa crtica, se preocupa por las necesidades y por los
derechos de las vctimas y se le quita ese manto de semi-responsabilidad que
se le pretendi dar en la victimologa tradicional.
En el programa que formula la victimologa se asume las bases fundamentales
del derecho penal y de la criminologa, pero las transforma radicalmente. Sigue
hablando de delito y de pena, como el derecho penal; pero en ambos vocablos
introduce dos realidades muy distintas, casi totalmente otras. Mantiene
algunas nociones que ha recibido de la criminologa, como la urgencia de
conocer al delincuente y resocializarlo; pero las supera en sus puntos clave,
pues las observa desde otra perspectiva. Se afirma que la victimologa da
vuelta de campana al concepto de crimen heredado del derecho penal
tradicional, y al de sujeto pasivo del delito tal como lo recibe de la criminologa17

En la doctrina actual, se considera que slo pueden ser vctimas las personas
naturales, no las personas jurdicas, aunque algunos sectores de la doctrina,
incluyen a las personas jurdicas. La corriente predominante slo acepta como
vctima a las personas naturales porque slo ellas pueden sentir dolor y
sufrimiento. Las personas jurdicas pueden ser perjudicados con el ilcito y
demandar la reparacin de ellos.

En la categora de victima, el profesor Borja incluye no slo al sujeto pasivo,

sino tambin al perjudicado, como persona que indirectamente reciben
econmica o moralmente, esos efectos perniciosos del hecho punible, toda vez
que no siempre coincide el sujeto pasivo el delito con el sujeto de la accin.
Respecto a la categora de perjudicado, persona que sin ser sujeto pasivo del
delito ni de la accin, recibe las consecuencias dainas, de tal suerte que tiene
derecho al resarcimiento civil de los perjuicios ocasionados.

Desde una perspectiva vlida para la victimologa y la poltica criminal entiende

por vctima, aquella persona fsica que sufre directa o indirectamente, en su
persona, bienes o derechos, los perjuicios derivados de la perpetracin del
hecho delictivo, sea como titular del bien jurdico protegido (sujeto pasivo,
ofendido o agraviado), sea como paciente sobre el que se despliega la accin

17
ANTONIO BERISTAIN, Nuevas soluciones victimolgicas. Centro de Estudios de Poltica Criminal y
Ciencias Penales, Mxico, 1999, Pg. 22.
ilcita (sujeto de la accin), sea como ciudadano que ve mermado cualquier otro
inters que pueda ser evaluado moral y econmicamente (perjuidicado). 18

En el desarrollo de esta disciplina, la doctrina ha tratado de darle un carcter

cientfico a la victimologa capaz de llevarla frente a las dems ciencias
sociales, como una disciplina autnoma e independiente impregnndole un
matiz humanista. En el camino por la construccin de sociedades ms justas y
humanas, en la que se pretende superar la impunidad, se ha considera
imprescindible asumir una opcin preferencial por los derechos humanos de las
vctimas de toda barbarie, entendiendo que stas son parte integral y
protagonista de la vida en sociedad, particularmente en sociedades sometidas
a procesos intensos de victimacin, tal como ocurre en Amrica Latina.19

Actualmente se est hablando de la victidogmtica toda vez que no se concibe

que la dogmtica sea slo con referencia al sujeto activo olvidando a la vctima,
en su interrelacin permite individualizar el comportamiento agente-vctima que
pueda llegar a restringir el mbito de aplicacin del derecho penal.

Como ejemplo de la victidogmtica se hace referencia a que en los cdigos

penales se apela a figuras de la legtima defensa o del estado de necesidad
que comportan situaciones de la vida real en donde el individuo debe optar por
razones de supervivencia. Otro mecanismo que ha mostrado su capacidad
para integrar postulados victimolgicos es la imputacin objetiva que, con
relacin a los delitos culposos, en los que se ha desarrollado una teora de la
concurrencias de culpas, permite resolver las situaciones, en que, adems de
la imprudencia del autor, cabe advertir tambin una imprudencia de la vctima.20

Tambin se ha enunciado una antropologa recreadora desde la victimizacin

que implica una concepcin del delito que mira a la vctima y la sancin penal

18
EMILIANO BORJA, ensayos de Derecho Penal y Poltica Criminal. Editorial jurdica continental, San
Jos, 2001 Pg. 254.
19
JULIO ANDRS SANPEDRO ARRUBLA. La humanizacin del proceso penal. Una propuesta desde
la victimologa. Editorial Legis, Bogot, 2003, Pg. 74.
20
Cfr. MARISOL PALACIO. Contribuciones de la victimologa al sistema penal. Ediciones Jurdicas
Gustavo Ibez, Bogot, 2001 Pg54-56.
orientadas a fines preventivos que exige incluso la cooperacin de la vctima.
Se trata de una justicia restaurativa para alejar el concepto de venganza en la
sancin penal que trate no de mirar al pasado y retribuir, sino hacia el futuro
observando tanto al delincuente como a la vctima en su realidad social.

Por lo tanto, la criminologa recreativa coloca en el centro de su campo a la

persona en cuanto recreadora. Recreadora de s misma y de la realidad social.
Recreadora siempre, tambin cuando delinque, y tambin cuando sufre una
victimizacin. Cabe la reconstruccin desde las vctimas y desde el
delincuente, no contra el delincuente; aunque a los procesalistas les agrada
tanto el empleo continuo de a palabra versus. Tanto el delincuente como las
vctimas, segn el discurso del derecho penal restaurador, se les reconoce
algunos roles restauradores ya durante el proceso, y ms an en su
sentencia.21

Con la Poltica criminal.

Frente a un conflicto social, podemos pedir al Estado social y democrtico de

derecho que, antes que nada, desarrolle una poltica social que conduzca a
prevenir o solucionar los conflictos y, slo en ltimo trmino, optar por definirlo
como criminal, esto es un matiz de la poltica criminal moderna que propugna
por la minimizacin del derecho penal. Cuando as se hace, se est ejerciendo
una opcin poltica que desencadena el sistema penal, al hacerlo se ingresa a
la esfera de la poltica criminal.

Siguiendo con el esquema que venimos desarrollando desde el inicio de este

trabajo, en la poltica criminal confluye en la base, la estructura econmico-
social-poltica en la que brota el conflicto social. Para tomar decisiones frente
al conflicto debe ingresar los principios que delimitan el derecho penal, que en
un Estado social y democrtico de derecho estn enmarcados dentro de
parmetros de mnima intervencin. Decisin que se materializa en la

21
Cfr. ANTONIO BERISTAIN IPIA. Jurdicas. Criminologa, victimologa y crceles. Tomo I.
Pontificia Universidad Javeriana. Bogot, 1996 Pg. 269
normatividad jurdico-penal, procedimental y penitenciaria. Es por lo ello que la
poltica criminal es el centro nuclear del derecho penal.

Observando las polticas criminales de un Estado, se vislumbra su normatividad

y su estructura social. A cada modelo de Estado y a cada momento histrico,
corresponde una poltica criminal definida. En estados imperialistas y
autoritarios, prima una poltica criminal de mxima intervencin del derecho
penal. Entre ms codificaciones se tenga en una sociedad, ms conflictos
sociales refleja en su interior.

La doctrina ha definido la poltica criminal como aquel aspecto del control penal
que tiene relacin con el poder del Estado para caracterizar un conflicto social
22
como criminal. En un sentido amplio, puede entenderse la poltica criminal
como la poltica jurdica en el mbito de la justicia penal y, en un sentido
estricto, como la disciplina que se ocupa de configurar el derecho penal de la
forma ms eficaz posible, para que pueda cumplir con su tarea de proteger la
sociedad. Se fija por ello en las causas del delito e intenta comprobar la
eficacia de las sanciones penales, pondera los lmites, hasta los que puede
extender el legislador el derecho penal para coartar lo menos posible la libertad
y garantas ciudadanas. Adems, discute cmo deben redactarse los tipos
penales de manera correcta, y comprueba si el derecho penal material se halla
construido de tal manera que pueda verificarse y realizarse en el proceso
penal23

As, la decisin poltico-criminal frente al conflicto social, hace definir o no, una
conducta criminal en la legislacin penal. La ley penal es el reflejo de fiel de la
poltica criminal. Podramos atrevernos a afirmar que es la poltica criminal la
que engendra el derecho penal como un sistema institucional de control social.

22
Cfr. JUAN BUSTOS RAMREZ, HERNN HORMAZBAL MALAREE. Lecciones...Pg. 29
23
Cfr. FERNANDO VELSQUEZ VELQUEZ, Manual de Derecho Penal, segunda edicin, Pg. 17.
La validez de la normatividad penal, para algn sector de la doctrina, proviene
de la poltica criminal, no de s misma. En esta medida, las normas deben
revisarse constantemente desde la realidad social, de ah que propugnen
porque el derecho penal no sea ajeno a la criminologa, clamando por una
permanente interaccin entre la criminologa, la poltica criminal y el derecho
penal.

Pensemos en una poltica criminal extrema que consigne penas demasiado

severas, como sucede en algunas legislaciones penales, el monto de las
sanciones penales, no es solamente un aspecto meramente cuantitativo, existe
tambin razones cualitativas soportadas en polticas generales de Estado.
Pero tambin podemos pensar en una poltica criminal que no permite
criminalizar conductas consideradas delitos en otras legislaciones, como el
incesto, por ejemplo. Estas reflexiones reafirman la conexin que existe entre la
sociedad y la normatividad con los principios filosficos.

Recordemos lo que decamos sobre el derecho penal fragmentario y

subsidiario. Y no slo respecto a la consagracin de casos penales cabe hacer
esta precisin, sino tambin respecto a los procedimientos penales y de
ejecucin que se establecen para determinados delitos, en los que se recortan
las garantas penales y procesales. Es por ello que la poltica criminal tiene
que jugar un papel preponderante en su relacin con el derecho penal. Es el
centro nuclear.

A veces toleramos e incluso propugnamos por un derecho penal de mxima

intervencin en la idea de encontrar en l, la solucin a los conflictos sociales,
como el terrorismo, por ejemplo. Se clama por el exceso de penas o por penas
desproporcionadas, por la disminucin de garantas penales y procesales, tal
vez porque pensamos que solo cobijarn a los delincuentes y no a los
ciudadanos de bien. Cuando se codifica bajo estos conceptos, se hace bajo
los parmetros de la poltica criminal de mxima intervencin.
Sucede con frecuencia que algunas descripciones delictivas no deberan estar
codificadas como punibles toda vez que slo protegen una determinada moral,
como la bigamia o el incesto, o pensemos en parmetros ortodoxos como el
sealar una edad biolgica y no mental, nos referimos al acceso carnal
abusivo con menor de 14 aos cuando el menor no slo consciente, sino que
propicia y desea la relacin sexual. El criminalizar estas conductas o el
descriminalizarlas, obedece a la poltica criminal, al ser una opcin de carcter
poltico frente a la utilizacin o no, del derecho penal como mecanismo de
control social.

De igual manera, cuando se establecen procedimientos especiales para la

investigacin y juzgamiento del sindicado, o cuando se amplan las garantas y
los derechos del procesado, se est obedeciendo a la poltica criminal. Cuando
se establecen normas penitenciarias de mxima o de mnima seguridad, se
est acudiendo a la poltica criminal.

Toda legislacin penal, independiente del tipo de sociedad, de la forma de

gobierno, del incremento del conflicto social, del aumento de la criminalidad,
debe ser cuidadosa con los procedimientos severos pues, no siempre a quien
se le sigue un proceso penal, es el responsable de la conducta o sindolo,
puede haber estado inmerso en una casual que excluya su responsabilidad. Y
tambin suele suceder que es ms tormentoso el proceso penal que concluye
en una absolucin, que si se hubiera condenado con una sancin menor. En
ocasiones se presenta que, tras un proceso penal, la sancin que se va a
imponer carece de sentido o finalidad.

La poltica criminal tambin ha impregnado a la dogmtica moderna, as lo ha

sostenido la doctrina al proclamar por la adopcin, en un plano poltico-criminal,
de una perspectiva garantista que conduce al cultivo de la dogmtica como
disciplina penal fundamental, como medio para la aplicacin segura, racional e
igualitaria del Derecho penal, que pretende resolver los problemas de sta en
forma adecuada a la materia, en el marco de ciertas determinaciones poltico-
criminales de fines y con ausencia de contradicciones sistemticas. A este
nuevo estado de cosas ha contribuido la obra programtica de Roxin quien
proclama por la necesidad de un sistema abierto del derecho penal, tanto al
problema como a las consideraciones valorativas, entre las que se incluyen las
consistentes en valorar las nuevas aportaciones de las diversas ciencias
sociales.24

La poltica criminal como centro nuclear del sistema penal, como cimiento de la
legislacin penal, debe estar acorde con la poltica general del Estado al cual le
sirve. As entonces, en un Estado social y democrtico de derecho debe
estructurarse una poltica criminal de respecto a la dignidad humana,
fundamentada en la necesidad de proteger a travs del derecho penal, slo
aquellos bienes fundamentales para la coexistencia del orden social, sujetarlo a
parmetros de mnima intervencin, a principios de legalidad, igualdad,
favorabilidad, entre otros y, muy particularmente a parmetros preventivos y no
meramente represivos.

No debe perder de vista la condicin humana la cual, puede hacer innecesaria

la aplicacin de una sancin penal, pese a haberse realizado una ilicitud. Pero,
de igual manera hoy da, se debe involucrar en esta poltica criminal a la
vctima, sus derechos que no deben desconocerse. Se trata de establecer
parmetros equilibrados que permitan, a los sujetos inmersos en el conflicto
penal, igualdad en la tutela de sus derechos y garantas sin olvidar la condicin
humana tanto de la vctima como del procesado.

Como decamos a cada modelo de Estado corresponde una poltica criminal,

as entonces, retomando las corrientes del pensamiento referidas en la
dinmica de lo penal, es decir, el oscurantismo, el iluminismo, el positivismo y
el funcionalismo, sin perder de vista su contexto histrico, podemos delimitar
las caractersticas fundamentales de la poltica del Estado con relacin a lo
criminal.

El oscurantismo medieval estuvo acompaado de una poltica criminal

inquisidora en el que el acusado no era sujeto procesal, sino objeto del mismo,

24
Cfr. JESS-MARA SILVA SNCHEZ. Aproximacin al derecho penal contemporneo. Barcelona.
Bosch Editor S.A. 1992. Pg.43-47.
en el que se crearon Tribunales con juzgadores permanentes y profesionales
que posean poderes absolutamente amplios que imponan penas privativas de
la libertad o de muerte y que se apoyaban en pruebas secretas y
procedimientos de tortura. Una poltica criminal que otorgaba poderes
absolutos al monarca quien determinaba qu comportamiento era delictivo a su
antojo, que otorg a la pena una funcin de expiacin de las culpas y castigo
purificador. El poder legitimante estaba dado en una concepcin metajurdica y
divina que le otorgaba al Rey o monarca, como representen de Dios, poderes
que le permitan imponer la justicia divina en la tierra, poderes que no se
podan cuestionar porque de hacerlo, se dudaba de la existencia de Dios.

El iluminismo impregn a la poltica criminal de postulados liberales de respeto

al individuo procesado que le rodearon de garantas, busc procedimientos en
los que la accin penal fuera popular y se garantizara el derecho a la libertad y
al debido proceso. Los delitos fueron consagrados previamente en leyes
escritas que se daban a conocer, se postul el principio de legalidad y el debido
proceso que evitaba la arbitrariedad y los abusos de poder. Una poltica
criminal que pretendiendo garantizar la seguridad jurdica a travs de las
codificaciones en cada una de las reas del derecho que permitieron su
difusin a todos los ciudadanos. Aparecieron los primeros cdigos como el
Cdigo penal francs de 1810 y el Cdigo penal de Baviera en 1813. En esta
poca se otorg al derecho penal funciones no slo de retribucin sino
tambin, de prevencin, lo cual conllev a un vuelco en la poltica criminal que
ya no miraba hacia el pasado sino hacia el futuro. Lo que pretende el derecho
penal en una concepcin tico social utilitaria, es prevenir delitos a travs de la
intimidacin al ciudadano.

El positivismo impregn a la poltica criminal parmetros de mxima

intervencin que condujeron a consagraciones legislativas peligrosistas en las
que se sancionaron al individuo por lo que era y no por lo que haca. Fue as
como se lleg a posiciones de exterminio incluso de razas como la juda como
la tesis expuesta el 20 de enero de 1942 por el representante de Hitler que
consisti en muerte inmediata para todos los incapacitados para el trabajo,
trabajos forzados para los aptos bajo condiciones que los llevaran a la muerte
por agotamiento, para la liquidacin inmediata se orden la utilizacin del gas
en los campos de exterminio, y los fusilamientos en masa. Polticas criminales
que legitimaron estados expansionistas y militaristas tanto de derecha como de
izquierda.

El funcionalismo con su cimiento sociolgico en un marco histrico de

reconstruccin en la postguerra que permitieron el surgimiento de estados con
una poltica social y democrtica, irradiaron al derecho penal y por tanto a la
poltica criminal con postulados garantistas modernos de corte constitucional y
bajo la parmetros de los Tratados y Convenios Internacionales de respeto a
los derechos humanos. En la poca moderna se postula un derecho penal de
mnima intervencin no slo en la consagracin de conductas delictivas sino
tambin, de penas excesivas y arbitrarias incluso, se centra la razn del
derecho penal en la funcin de la pena a tal punto que si ella no es necesaria o
no tiene razn de ser, no ha de imponerse.

En la dogmtica actual se propugna por observar cada categora sin dejar de

lado la repercusin de la sancin penal en el contexto social. Se trata de
reordenar los conceptos dogmticos tomando como punto de partida la pena y
no como punto de llegada, como sucedi en sus inicios. Dicha dogmtica
como lo hemos referido en la parte introductoria de este texto, est entrelazada
con los principios que delimitan el derecho penal, as como en los
procedimientos y en la forma de ejecucin de la sancin, todo ello tiene
interconexiones que confluyen en la poltica criminal como centro medular de
todo el sistema penal. No existe legislacin penal, proceso de determinacin
de responsabilidad penal y ejecucin de la sancin que no est determinada e
irradiada por la poltica criminal.

Para el maestro de habla hispana en poltica criminal moderna, la funcin

principal de ella es establecer los modelos de prevencin y de lucha contra el
crimen. La Poltica Criminal, ambas con maysculas como le gusta resaltar al
autor, se limita a s misma en esa tarea de combatir la delincuencia, respetando
los derechos y libertades de los ciudadanos. Pero que duda cabe que dentro
de las medidas ms relevantes para combatir el crimen, se encuentra la propia
legislacin penal. El correcto entendimiento de la misma para llevar a cabo las
funciones poltico-criminales concretas, vendr otorgado por la dogmtica
penal. 25

Es indudable pues, las relaciones existentes entre la poltica criminal y el

derecho penal an en sus aspectos dogmticos referidos a las escuelas del
delito pues ellas surgen al impregnarse de corrientes filosficas de la poca y
de postulados ideolgicos del modelo de Estado. As pues, en la escuela
clsica del derecho penal se fundament, como ya lo hemos mencionado, en el
concepto del libre albedro y de la retribucin como fin de la pena. Las
corrientes positivistas desarrolladas con mayor nfasis dentro del derecho
penal a comienzos del siglo XX se fundamentaron en conceptos peligrosistas
que, tras los fines de la pena de prevencin especial como resocializacin,
stos se concibieron dentro de parmetros negativos e incluso de inocuizacin.
Y, en la actualidad, de cara al siglo XXI, se erige una tendencia que irradia a la
dogmtica dentro de postulados polticos criminales que permiten invertir las
categoras dogmticas, por decirlo de algn modo, partiendo ya no de la accin
tpica, antijurdica y culpable, sino de los fines de las sanciones penales, de la
pena y de las medidas de seguridad, desde un concepto integrador y positivo.

Si retomamos nuestro esquema, vemos que la poltica criminal es la poltica del

Estado frente a la criminalidad y dependiendo del modelo de Estado, son las
polticas que se establecen. Igualmente dicha poltica est irradiando y a la vez
retoma de ellos, los fundamentos que estructuran y legitiman la existencia del
sistema penal, tanto en su fase de conminacin, imposicin y ejecucin de la
sancin penal. El ciudadano comn puede participar en la poltica criminal
estando atento a la regulacin que del conflicto social hace el sistema penal, en
este sentido debe ser crtico con relacin a los cambios legislativos de todo
orden, sin olvidar jams que debe respetarse la dignidad humana sea cual sea
el delito y sea quien sea el delincuente. Debe vigilar porque se establezcan
parmetros que permitan igualdad en la tutela de los derechos y garantas

25
EMILIANO BORJA JIMNEZ. Curso de poltica criminal. Editorial Tirant lo blanch. Valencia, 2003,
Pg. 35
tanto de la vctima como del procesado y as mismo que la ejecucin de la
sancin sea limitada lo mximo a la estricta privacin de la libertad.

Ahora bien, en relacin a la tarea de la poltica criminal de reducir los ndices

de criminalidad, no cabe duda que dentro de las medidas ms relevantes para
combatir el crimen, se encuentra la propia legislacin penal y los
procedimientos que en ella se establecen para la investigacin y juzgamiento
de los delitos. Aunque de igual manera, no cabe duda tambin, que esta
poltica criminal no puede estar aislada de otras polticas de ndole social,
econmica, cultural y educativa del Estado frente al conflicto social.

De igual manera el ciudadano puede colaborar para reducir los ndices de

criminalidad, interiorizando las polticas de prevencin que el Estado pretende
con el derecho penal acogiendo un comportamiento acorde con las
expectativas de conducta que el conglomerado social espera de cada uno de
sus ciudadanos. Ampliando las vas para la resolucin de los conflictos por
medio de la conciliacin y el dilogo.

Obviamente que la responsabilidad de disminuir la criminalidad le corresponde

al Estado pero, hoy da, como lo advierte el doctor Arboleda Ripoll, a partir de
la lucha contra el crimen, debe hacerse referencia a los planos que
corresponde: estado-nacin-globalizacin.

La poltica criminal en Amrica Latina se ha indicado que ha estado marcada

por el desfase entre norma y realidad, desfase entre lo proclamado y lo
practicado, entre el modelo oficial y el modelo aplicado. Desde los propios
marcos constitucionales en los que se consagran regmenes de libertades
pblicas y garantas fundamentales, para desplazarlos permanentemente por
regmenes de excepcin, hasta los sistemas contravencionales que pretenden
anticiparse al delito, convirtindose finalmente en vasos comunicantes del
sistema penal a travs de la estigmatizacin y la acentuacin de la
marginalidad.26

26
FERNANDO TOCORA. Poltica criminal en Amrica Latina. Ediciones librera el profesional.
Bogot, 1990, Pg. 17
Existe pues, una fisura entre la realidad social y la norma jurdica que en
marcos filosficos, sociolgicos y jurdicos, han tratado de aminorar buscando
que la norma irradie la realidad social o, viceversa, que la dinmica social
determine la norma. La realidad de la fisura es que es utpico pretender que
las disposiciones normativas coincidan con la realidad social o, que la realidad
social, est comprendida con exactitud y asepsia en la norma jurdica. Se debe
estar al tanto de mantener una visin crtica del derecho penal y, ello es
posible, si no perdemos de vista la interaccin entre Persona, Estado y
Sociedad de que hemos hablado en la parte introductoria que, en relacin con
el derecho penal, integra lo filosfico, lo dogmtico y lo sociolgico confluyendo
en la poltica criminal moderna, cuyo punto de partida y de llegada es: la
dignidad humana, en todo el sentido y extensin de la palabra para todos los
actores en el conflicto.

Continuando con las advertencias del doctor Arboleda Ripoll, en este sentido
la poltica criminal de la globalizacin se presenta como eminentemente
prctica; orientada a proporcionar una respuesta uniforme o armnica a la
criminalidad transnacional. Se busca la construccin de un sistema penal
supranacional, pero la armonizacin legislativa por s sola no asegura la
homogeneidad, adems, compromete la construccin dogmtica que ya no
partir en su elaboracin de un autor individual, sino de actos llevados a cabo
por organizaciones criminales. Se estima que la base ontolgica de
construccin del sistema dogmtico debe estar conformada por conceptos y
criterios normativos, cuyo contenido se derivara de finalidades poltico-
criminales, que no solo comprenden razones de utilitarismo social y eficacia
emprica, sino contenidos axiolgicos de reconocimiento y respeto a la dignidad
humana.

En este contexto considera relevante el papel de los valores constitucionales al

ser coincidentes con las de la generalidad de las naciones de occidente, y que
en ese sentido corresponderan a un modelo cultural, en referencia al cual debe
ser pensada la globalizacin. El reto ser, sin duda, como llegar a una plena
globalizacin, sin que ello implique tener que arrasar con el legado histrico
que implica un derecho penal de racionalidad y humanizacin en su ejercicio.27

El terrorismo ha sido un fenmeno de criminalidad que surgi a comienzos del

siglo XX en postulados anarquistas que pretendan eliminar la existencia misma
del Estado. Estos movimientos utilizaron la violencia que a la par, era tambin
el arma de los gobiernos de extrema derecha e izquierda que, como decamos,
desembocaron en las guerras mundiales. Tras la reconstruccin y surgimiento
de Estados social democrticos, subsisten movimientos terroristas que ya no
slo actan en su territorio sino que transcienden las fronteras a travs de
armas y mtodos cada vez ms sofisticados. A su vez, en las ltimas dcadas,
tambin han surgido en diversos Estados grupos para-institucionales que
pretenden eliminar focos delincuenciales. Tambin en la actualidad, se
propugna por la creacin legislaciones extremas y especiales para frenar esta
criminalidad organizada que posee una poder de destruccin alarmante.

Dentro de este panorama el terrorismo, que ha conmocionado al mundo con los

ltimos acontecimientos como el ataque a las torres gemelas, ha desbordado
las fronteras para ingresar en los mrgenes de la globalizacin como una
criminalidad transnacional que, a la vez, ha servido para que los Estados
propongan una solucin poltico criminal que en nuestro medio cobije la cultura
occidental. Insistimos nuevamente, no puede retrocederse en la dinmica del
derecho penal y en la historia generando legislaciones que desconozcan los
ms elementales derechos y garantas procesales pues, de hacerlo, el efecto
podra revertirse. El desarrollo de la humanidad debe seguir su curso, ir hacia
adelante en bsqueda de la seguridad jurdica, de la proteccin a los derechos
humanos y de la convivencia pacfica.

Este punto es interminable en su discusin, por eso el tema seguir abierto,

slo restara unirnos al concepto doctrinal de que parece ser que ahora todo es

27
Cfr. FERNANDO ARBOLEDA RIPOLL. Poltica criminal derivada de los valores de la Constitucin
en Sentido y Contenidos del Sistema Penal en la Globalizacin, Ediciones jurdicas Gustavo Ibez,
Bogot, 2000, Pg. 255-269
vlido en la lucha contra el terrorismo, aplicndose una nueva poltica de
seguridad nacional fuertemente represiva de esas garantas. Esa no es la va
ms adecuada para combatir el problema. Pues corremos el riesgo de
retroceder de nuevo en la historia de la lucha por la libertad. Corremos el
riesgo de transformar el terrorismo subversivo en terrorismo de Estado.28

28
EMILIANO BORJA, Curso de poltica criminal..., Pg. 274.