CAPITULO PRIMERO
Los abogados (en otros paises son llamados licenciados o juristas y abogado
equivale a lo que en Colombia llamamos abogado litigante) son los actores y
propietarios de las practicas e ideologas vamos a describir y analizar en esta
investigacin. Hay que examinar las caractersticas bsicas del grupo, los
elementos que lo distinguen, las condiciones de su existencia, su forma de
interaccion, etc.
CAPITULO SEGUNDO
LA EDUCACION PROFESIONAL
Los procesos de educacin legal solo tienen una base general comn en sus
programas acadmicos: en las materias fundamentales del derecho o
respecto de la duracin de los programas (5 aos y 6 para la jornada nocturna).
Aparte de esto, solo hay desigualdades, algunas universidades entrenan a sus
abogados con nfasis temticos y en preferencias ocupacionales singulares;
hay desniveles de calidad y estilo entre las facultades de derecho y difieren
las figuras institucionales que las organizan y las inclinaciones ideolgicas y
polticas que orientan a las instituciones. Las universidades obedecen a
escuelas de pensamiento jurdico discrepantes.
Las agencias del Estado que deben inspeccionar y vigilar la educacin, no han
objetado los planes de estudio que siguen las instituciones a motu propio. Lo
poco de comn entre los programas de derecho se debe a la racionalidad y
tradicin de los estudios jurdicos, por eso hay un espacio grande para
introducir componentes singulares.
Desde los aos 70 del siglo XX, ha habido un intervencionismo del Estado en
la educacin y muchos cambios de reglas. En 1966 hubo una tentativa de
introducir una reforma draconiana para los estudios jurdicos con altas
exigencias en calidad para las universidades, pero fracaso y el tema nunca se
volvi a debatir.
Una solucin sera desarrollar la universidad publica con la inversin que sea
necesaria y asi ofrecer programas de calidad a un costo razonable y
complementar asi la labor de las universidades privadas. Pero no, en el modelo
neoliberal las instituciones de baja calidad no tienen ningn incentivo a
mejorarla para competir en un mercado educativo, pues tienen un mercado
asegurado gracias a los altos precios de las privadas y la reducida oferta de
las publicas. Si bien se amplia la cobertura educativa, se crean nuevas
instituciones y programas de mala o dudosa calidad.
Las universidades son las que reciben a los abogados que dirigirn a la
comunidad ciudadana. Ellas deben legitimar esa nueva clase poltica.
CAPITULO 3
EL SABER ESPECIALIZADO
En Colombia, se dice que los que estudian derecho lo hacen porque no saben
que mas estudiar. Esta concepcin relativiza la importancia del saber jurdico
en la percepcin social de la poblacin. Para Dahrendorf, la broma estudiantil
puede provenir de la aspiracin oculta de llegar a la cumbre, entonces se
burlan de los estudios que podran conducir a alcanzarla. En realidad, el
proceso de formacin consiste en la preparacin de una elite de poder que
domine los modos y tcnicas de su posicin.
Sin embargo, hay otros factores que reducen el impacto o la validez del
dominio del saber jurdico entre los operadores. Uno de estos viene de los
mismos abogados, los cuales usan atajos en vez de seguir el procedimiento
prescrito por el saber jurdico para afrontar problemas de hecho legales que
confronta; esto es, saltarse etapas de la metodologa, no investigar ni recopilar
la documentacin pertinente, junto a las dificultes que afrontan por el alto
numero de normas y la existencia de diferentes fuentes legales.
En Colombia, hay una hiperinflacin normativa muy alta y esto hace casi
imposible la recopilacin y el manejo de la informacin bsica sobre el
derecho vigente. Algunas instituciones abren cursos jurdicos para no
abogados y asi facilitar la interaccion entre operarios y consumidores del
derecho. Igualmente, cursos en sectores populares sobre el uso alternativo del
derecho, promoviendo la utilizacin propia del derecho en acciones donde ello
es tolerado.
LA CULTURA PROFESIONAL
Como columna vertebral significa una visin fundamental del derecho con
implicaciones principales sobre su contenido, entendimiento y practica. En la
cultura occidental el derecho romano impona inconfundiblemente una
uniformidad de tcnica jurdica y llegaba a todos los lugares, disfrazado de
derecho consuetudinario. Las nociones de culpabilidad, contrato, dao,
dominio, persona, etc, se originaron all. Y el derecho romano tambin
configuro muchas instituciones que hacen parte del derecho penal
contemporneo, como dolo, culpa, hecho consumado, teoras de imputabilidad
y culpabilidad..
2. PERSPECTIVAS Y ACTITUDES
Hoy, hay mas anlisis hacia las realidades sociales y muy poco apoyo publico
a Kelsen, pero como no hay otra teora tan sistematizada pues aun perdura la
kelseniana. En contra de esta corriente tradicional surge Bobbio, quien critica
al iusnaturalismo pero aprovecha los aspectos mas progresistas del
positivismo e induce a la reflexin sobre el ser y el deber ser del derecho.
Los operadores pblicos que son funcionarios de carrera hacen parte de una
cultura burocratica. Asi, sern reacios a la asignacin de nuevas competencias
y a la ampliacin de estas, o a ser promovidos a cargos de direccin pues son
de libre nombramiento, y aunque ganen mas, prefieren la estabilidad laboral a
cambio de progresar.
Pero debe recordarse que hay tambin un gran numero de conflictos sin
tratamiento o que se manejan en espacios paralelos. Evitar el conflicto puede
generar un aumento de las regulaciones con ese objeto y las instituciones son
idneas para inducir una cultura de evitacin (como poner en los contratos
clusulas que someten a un tribunal de arbitraje) pero esto no se ha
desarrollado en Colombia aun. Por el contrario, los conflictos no tratados o
manejados en mbitos paralelos a los institucionales, no implican una
reduccin de la cultura de la litigosidad, pues ante las dificultades para acceder
a la justicia, no se puede decir que pretenden evitar el litigio. Estos se tratan
de manera privada y a veces con mecanismos violentos y otros no reciben
tratamiento.
CAPITULO QUINTO
PRACTICA PROFESIONAL Y RECOMPENSAS
1. LA PRACTICA EN LA ADMINISTRACION
2. LA PRACTICA JUDICIAL
En la judicatura, donde hay una carrera judicial con concurso de meritos para
el ingreso y ascenso, hay una ESTABILIDAD LABORAL. El ascenso y el
ingreso son difciles, pero quedarse es fcil. Hoy, el Consejo Superior de la
Judicatura realiza la lista de elegibles y luego la autoridad judicial superior
elige. Los concursos han diseado mrgenes de discrecionalidad para no
elegir al primero de la lista, lo cual ha hecho que la Corte Constitucional se
pronuncie y diga que el que tenga mas puntuacin es el que debe ser elegido,
pues tiene mas mritos. Sin embargo, los jueces que llevan en sus cargos mas
de diez aos no fueron elegido por concurso en su mayora, sino por
recomendacin o palanca. Los jueces tienen una autonoma amplia a la hora
de manejar los casos. Con la ley 4 de 1992 se le incremento significativamente
el salario a los jueces, pero luego decreci y hoy aumenta un 9.8% real por
ao.
En sus oficinas, los jueces tienen gran potestad administrativa. Cuentan con
un secretario, un sustanciador u oficial mayor, dos escribientes y un notificador
o citador, todos subordinados al juez. La organizacin social del trabajo judicial
incluye la delegacin de atribuciones jurdicas, lo cual se traduce en los
subordinados realizando todos los fallos, y el juez revisandolos
superficialmente. Esto afecta la legitimidad de las decisiones manufacturadas.
Las relaciones ordinarias no sirven mucho para conseguir clientes, pues en los
crculos sociales no hay victimas o victimarios normalmente y la mayora de la
clientela carece de medios econmicos importantes, lo que profundiza la
estratificacin profesional.
Los abogados que reciben a las personas de estrato social mas bajo son los
menos competentes y los que emplearan menos recursos tcnicos de alto nivel
para cumplir su cometido, y aunque sean competentes no van a empear sus
conocimientos a fondo para la atencin de personas pobres porque no se
justifica. El monto de los honorarios establece adems las estrategias jurdicas
a seguir, pues se relaciona con el tiempo invertido. El valor de los honorarios
es habitualmente lo mas costoso de la litigacin, y esto incide en las
posibilidades y calidad de acceso a la justicia.
Los honorarios se pactan en cifras fijas que se pagan por cuotas calendario o
que coinciden con determinadas etapas del proceso. Salvo que se pacte una
recompensa elevadas por la terminacin del proceso y considerando que el
abono inicial pronto se constituye en una ganancia que inicia en curva
descendente a medida que avanza el proceso, por esto para muchos el cliente
es desechable.
La sociedad en esas oficinas por lo general es para los gastos que son
compartidos mientras los ingresos son individuales. No se discuten los casos
en un bureau ni un sistema de distribucin de casos.
Tan solo en los despachos de alguna celebridad, este remite el asunto a uno
de los subordinados, pero es la celebridad la que se encarga de dar la cara al
cliente, cobrar los honorarios y coger una porcin de estos. El se dedica solo
a las relaciones publicas del despacho.
Para los operadores de status bajo es ms fcil dedicarse al rea penal, y para
los sectores populares los costos que implica una defensa en un proceso NO
penal puede ser superior al valor del inters, asi que acurre a formas no
institucionalizadas para resolver el conflicto. En cambio en lo penal, cuando se
trata de una defensa, no existe la misma afinidad entre el valor del inters y el
costo de los honorarios, entonces los abogados de bajo status pueden
encontrar casi solamente en lo penal, una clientela aceptable entre los estratos
bajos de la poblacin.
8. RECOMPENSAS
Pero es difcil controlar esto, pues se puede generar una exclusin social y
dificultar el acceso a la educacin y a la profesin. Tambien, se pueden elevar
las tarifas profesionales obstruyendo e imposibilitando el acceso ala justicia de
grandes sectores.
Es claro que el radio de accin profesional del derecho es muy amplio, que la
asistencia y el patrocinio jurdico de la administracin pblica estn en manos
exclusivas de los abogados. Es por eso que hay pases en los que la
abundancia no est en contra, pues hay conceptos para muchos, sin embargo,
en otros pases el exceso no es distinto al ndice de desempleo y desocupacin
del profesional, pero al ser un gremio de alto status y de conocimiento exclusivo
es menor el valor de porcentaje de desempleo al que arrojan otras profesiones.
El monopolio es una consecuencia de la aceptacin y el reconocimiento social
de la competencia del saber, pero sobre todo la secuela de la existencia de
reglas legales que imponen la autoridad de un saber en forma vertical.
I REGLAS Y ORGENES.
Para ejercer la profesin es indispensable el ttulo universitario, el articulo 25
contempla la regla del monopolio principal: nadie podr litigar en causa propia
o ajena sino es abogado inscrito, sin perjuicio de excepciones consagradas en
este decreto
Historia
El contrato del mandato fue pieza clave para el desarrollo de la profesin
jurdica. Con origen en el derecho romano, adquiri la renovada fuerza por las
necesidades comerciales que incurran en la poca y as permitir la
representacin sin asumir responsabilidad personal. Aunque en algunos casos
la representacin por abogado demoro en admitirse. Y poco a poco se fueron
eliminando las excepciones hasta reducirlas a su mnima expresin.
Entre las excepciones en Colombia se consignan la interposicin de acciones
pblicas (tutela, inconstitucionalidad y cumplimiento) los procesos civiles de
mnima cuanta. Pues son localidades donde ejercen menos abogados (no
mas de dos) en diligencias judiciales. Estos son los procesos en los que se
esta permitida la participacin de consultorios jurdicos universitarios mientras
obtienen el titulo. A su vez quienes acten simulando ser abogados estn
sujetos a las respectivas sanciones penales del caso. Estas excepciones
estn fundadas en el inters pblico de administracin judicial cuando en el
trmite de diligencias civiles no se demanda el abogado para ejercer la
oposicin. Pues la baja cuanta de los honorarios no representa una gran suma
y seria como prestar el servicio de forma gratuita, pues ah predomina el inters
democrtico de participacin ciudadana por encima del inters profesional de
los operadores jurdicos.
Qu pasa son los legos? Que pasa con el desarrollo legal, en la jurisdiccin
de paz, que esta sin reglamentar implica la participacin de legos en funcin
de tomar decisiones no fundadas en el derecho aunque fractura el monopolio
profesional y sus bases, el polo opuesto a este es la corte constitucional la cual
rechazo la participacin de legos en otras materias judiciales , en este caso
primo el inters de conservar un rgido control sobre la atribucin de administrar
justicia el cual se ve reducido siempre que intervienen legos. Una funcin social
latente ejecutada por la corte constitucional fue la de mantener el monopolio
profesional en este terreno.
Los requisitos para ingresar a la profesin, que fueron acotados antes, son
relativamente laxos: el ttulo universitario que demanda cinco o seis aos de
estudios, mas el cumplimiento de los requisitos de grado. El valor de la
matrcula en cualquier segmento social colombiano es bajo en comparacin a
los estados unidos e Inglaterra. El ingreso de la poblacin colombiana es ms
bajo, as mismo las diferencias de calidad, casi siempre asociadas al costo de
la matrcula. Lo que en realidad preocupa al operador jurdico es la atencin
de los requerimientos materiales inmediatos y consideraciones a futuro, que si
influyes sobre los costos de servicio, como aquellas relacionadas a las
necesidades de percibir ingresos adecuados al nivel de vida propio del grupo
al que se perteneca (si era elevado), o de lograr en algunos el ascenso social
(cuando el nivel era bajo) o de atender las necesidades familiares actuales y
sus expectativas cuando el patrimonio empleado para financiar la educacin
posee ese carcter. La obligacin de cumplir un ao social obligatorio, pero
que al poco tiempo fue derogado, nunca alcanzo su aplicacin, tal ley tenia el
propsito encubierto de proteger el monopolio contra competidores el interior
de la misma profesin. Tambin la posibilidad de introducir un examen de
estado para los abogados egresados.
Particularidades del periodo actual del pas (para l), donde la inmensa
mayora de los grandes temas nacionales aparecen conectados de manera
directa al derecho, en especial al penal, como en los casos de conflicto armado
interno, narcotrfico, derechos humanos, la alta tasa de homicidios, secuestro
y la corrupcin, es una coyuntura pues, no augura un papel menor de los
operadores y al derecho. La globalizacin ha trado transformaciones cruciales
y en consecuencia para la prctica profesional del derecho. (la
transnacionalizacin del campo penal todava no tiene un desarrollo
importante, lo que agrega como razn adicional el que las culturas jurdicas
pueden sobrevivir incluso a cambios legales importantes).
Respecto a los smbolos del status, el vestido de corbata se usa y es bien visto
entre los estudiantes de derecho, y es imprescindible para los profesores.
Tambin es necesario para la prctica profesional como smbolo de status 2.
Clientes y empleados judiciales identificarn a los abogados de conformidad
con estos smbolos. Ello es de particular importancia en las grandes urbes,
donde las relaciones sociales son transitorias y superficiales. A su vez, para
las abogadas, aunque no son tan claras las bases de identificacin, los tacones
altos y el vestido de sastre o algn traje elegante, ofrecen seas para la
aplicacin de pautas similares.
1 Hasta la expedicin del Decreto 1200 de 1979, los graduados en derecho reciban el ttulo
acadmico de Doctor. Desde entonces el otorgado es el de Abogado, pero la costumbre se
mantuvo para as referirse a todos los operadores.
Antes los abogados se titulaban: Relacin aos ttulo:
40: Doctor en Derecho y Ciencias polticas y sociales
80: Doctor en Derecho y Ciencias Polticas
90: Doctor en Derecho
Hoy: Abogado
Esto se da porque a medida que la sociedad es ms compleja y surgen ms carreras, se van
especializando ms y quitando atributos a otras.
2 Eso lo saba don Chinche, que tena un hermano abogado, por eso los imitaba tan bien.
que marca la universidad de egreso. En otros eventos su informacin es ms
general. Empero, son ms susceptibles a impresionarse por una imagen
general de la profesin.
Dentro del gremio de los abogados, en la imagen interna de la profesin, en
cambio, existen factores que marcan profundas diferencias y que hacen difcil
pensar en la pertenencia a un status comn, elementos sobre los cuales los
operadores son conscientes. Factores como las diferencias entre las varias
operaciones jurdicas, la universidad de egreso, nivel de estudios de posgrado,
rama del derecho que ejercen y caractersticas sociales y culturales.3
2. ELEMENTOS BSICOS QUE CONFIGURAN EL PODER Y EL
PRESTIGIO
La ocupacin jurdica tiene relacin con las posibilidades de obtener mayores
o menores recompensas econmicas, autoridad intelectual, experiencia
profesional y poder poltico, de cuya posesin se derivaran definiciones sobre
el status del operador, todos estos son factores independientes. El prestigio
intelectual, a veces, poco tiene que ver con el poder poltico y, an menos, con
la acumulacin de riqueza. El poder poltico, no refleja ingresos cuantiosos ni
otorga prestigio intelectual. Mientras la experiencia que tampoco tiene que
aparecer conectada los otros factores, puede ser decisiva para el ascenso
profesional.
Con relacin a las ocupaciones concurren a nivel interno otros usos que nos
ilustrarn el asunto. Por ejemplo, de tiempo atrs existe en algunos sectores
una disposicin negativa a aceptar la designacin de miembros del personal
jurdico de las oficinas judiciales como jueces, luego de haber concluido sus
estudios de derecho, poltica que no obstante sus vanas justificaciones es una
simple actitud de defensa del status frente a lo que se consideran invasiones.
Con todo, un porcentaje de la judicatura se integra por jueces que
desempearon oficios auxiliares en el poder judicial.
3 Lynch: el status familiar sirve para la eleccin de la escuela, la escuela sirve luego en la forma de
configuracin de los otros factores.
4 Es el llamado choque de trenes que se da porque sienten que se les vulnera el status, por eso
5 Esto es muy grave, pues significa que independientemente de la capacidad, vocacin y esfuerzo
de cada individuo, es ms determinante el estrato social al que pertenezca. Esto quiere decir que
no existe competencia real entre nuestras universidades para captar talento, y que ms bien
tienden a responder a demandas segmentadas regional y socialmente.
6 En 1998 la demanda de profesionales del derecho indicaba una preferencia por los operadores
del Externado (17% -SOMOS UNOS CAPOS-), del Rosario, Javeriana y Andes (16%) y Nacional
(13%)-
formacin, ello no redunda en el status de los profesionales, pues luego de
graduados es imposible distinguir.7
7En su cartn no dice si usted sali de una universidad en jornada diurna o nocturna.
8Lo que dice Silva es que la acreditacin solo va a ratificar el status, no influir en l, como las
universidades se valoran entre ellas, entre las de status no les convendr descalificarse.
La presencia e importancia de los operadores jurdicos en cargos directivos y
medios del aparato estatal y de la empresa privada, a lo largo de la historia, es
reconocida. Los abogados han predominado con gran ventaja en la nmina de
presidentes de la repblica (De 57 en total, 31 han sido abogados Para la
poca de Silva-).
9 Eso recordando la dominacin legal y racional de Weber. Aunque si bien pierden poder por ese
lado, lo recobran con todo el tema del derecho internacional, al medio ambiente, derechos
humanos.
4. IMAGEN Y REPUTACIN
SOCIOLOGIA. CAPITULO 8
ANOTACIONES TEORICAS SOBRE LA PROFESION LEGAL
1. LA TEORIA ESTRUCTURAL-FUNCIONALISTA
Esta escuela tiene una visin particular sobre la funcin social en concreto,
dentro de una imagen de la sociedad como sistema, donde se resalta el
equilibro y la estabilidad social que supuestamente le brinda la profesin
jurdica. Para esta teora, algunas de las caractersticas de las que ha hablado
este libro, como una dinmica insertada en los conflictos que caracterizan a la
sociedad con grupos provistos de poder, valores e intereses desiguales, son
en realidad virtudes que generan integracin social.
Hipotesis 1: Silva dice que si bien los abogados representan el orden social
estatuido mediante la aplicacin del derecho, tambin son ellos los que han
contribuido a que se rompan las estructuras sociales, como la insurreccion en
la Nueva Granada, o a travs de decisiones judiciales que son autenticas
transformaciones sociales (sentencia que despenaliza la eutanasia) incluso
contra la clase poltica. Pero el error de la teora estructural funcionalista esta
en suponer que a sociedad es una estructura a modo de sistema cuyas partes
estn en armona, las cuales cumplen funciones y a veces disfunciones para
la estructura social y estn principalmente orientadas a su mantenimiento.
Hipotesis 2: Esta visin de servicio es algo idlico que desconoce la presencia
de intereses gremiales y esta desconectada de las contradicciones generales
de la sociedad. Una cosa son las pautas de comportamiento oficialmente
prescritas, pero otros son muchas veces los roles profesionales que se
plantean en la interaccion social y las condiciones y objetivos que brinda la
estructura social. Aunque la profesion tambin puede actuar por puro servicio
social, esto se debe ver desde la dialctica de Marx y Hegel para entender los
conflictos en la sociedad.
Tambien hay que tener en cuenta que los operadores participan de las
interacciones sociales que han servido para consolidar los elementos anotados
como propios de la profesion, y son quienes los imponen en situaciones
sociales. Los elementos constitutivos de la profesion ingresan en definiciones
de las situaciones concretas y son parte de procesos histricos. Sin embargo,
tambin hay fuerzas estructurales de naturaleza macrosociologica que ayudan
a introducirlos o reforzarlos, como la poltica.
Estos grupos se desarrollan con reglas elsticas que derivan de los procesos
de interaccion social, pues son muy dbiles. La integracin de los grupos al
interior de la profesion es variable y poco estable. Otra consecuencia de su
debilidad es que terminan en grupos informales como la universidad de origen,
la cual les da una ideologa comn, y trminos culturales y polticos afines. Los
intereses alientan la profesion y le da una necesidad de unirse. Se trata de una
construccin social de la realidad fundada en tipificaciones pero orientada por
intereses.
Las relaciones dialcticas alrededor del status muestran facetas en las que se
procura que el prestigio de los operadores jurdicos sea uniforme pero a la vez
la competencia por los intereses conduce a situaciones donde los operadores
deben presentarse como dueos de una reputacin que otros no tienen. Y asi,
todos los conflictos de intereses generaran situaciones de ambivalencia, como
con las materias obligatorias, pues es necesaria una homogeneidad de estudio
entre la profesion, pero los intereses de ciertos grupos puede ser la razn para
establecer en el pensum materias obligatorias, pues tambin hay intereses
polticos y socioeconmicos.