Informativo 869-STF
Mrcio Andr Lopes Cavalcante
NDICE
DIREITO CONSTITUCIONAL
ADPF
Cabimento de ADPF contra conjunto de decises judiciais que determinaram a expropriao de recursos do Estado-
membro.
DIREITO ADMINISTRATIVO
SERVIDORES TEMPORRIOS
constitucional a quarentena para recontratao de servidores temporrios prevista no art. 9, III, da Lei 8.745/93.
SERVIDORES PBLICOS
Jornada de trabalho diferenciada para servidores mdicos e dentistas.
DIREITO FINANCEIRO
ORAMENTO PBLICO
Expropriao de recursos administrados pelo poder pblico estadual.
DIREITO CONSTITUCIONAL
ADPF
Cabimento de ADPF contra conjunto de decises judiciais que
determinaram a expropriao de recursos do Estado-membro
O Estado do Rio de Janeiro vive uma grave crise econmica, estando em dbito com o
pagamento de fornecedores e atraso at mesmo no pagamento da remunerao dos
servidores pblicos. Os rgos e entidades tambm esto sem dinheiro para custear os
servios pblicos.
Diante disso, diversas aes (individuais e coletivas) foram propostas, tanto na Justia comum
estadual como tambm na Justia do Trabalho, pedindo a realizao desses pagamentos. Os
rgos judiciais estavam acolhendo os pedidos e determinando a apreenso de valores nas
contas do Estado para a concretizao dos pagamentos.
Neste cenrio, o Governador do Estado ajuizou ADPF no STF com o objetivo de suspender os
efeitos de todas as decises judiciais do TJRJ e do TRT da 1 Regio que tenham determinado
o arresto, o sequestro, o bloqueio, a penhora ou a liberao de valores das contas
administradas pelo Estado do Rio de Janeiro.
O STF afirmou que a ADPF instrumento processual adequado para esse pedido e deferiu a
medida liminar.
O conjunto de decises questionadas so atos tpicos do Poder Pblico passveis de
impugnao por meio de APDF.
STF. Plenrio. ADPF 405 MC/RJ, Rel. Min. Rosa Weber, julgado em 14/6/2017 (Info 869).
ADPF
A arguio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF) uma ao prevista no art. 102, 1, da
CF/88. Confira:
CF/Art. 102 (...)
1 A arguio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser
apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei.
Legitimidade ativa
Podem propor a ADPF os mesmos legitimados que podem ajuizar ADI e ADC. Nesse sentido o art. 2, I,
da Lei n 9.882/99:
Art. 2 Podem propor arguio de descumprimento de preceito fundamental:
I - os legitimados para a ao direta de inconstitucionalidade;
A ADPF possui parmetro mais restrito que a ADI e a ADC. O parmetro da ADPF so os preceitos
fundamentais.
Hipteses de cabimento
As hipteses de cabimento da ADPF esto previstas no art. 1 da Lei n 9.882/99:
Art. 1 A arguio prevista no 1 do art. 102 da Constituio Federal ser proposta perante o
Supremo Tribunal Federal, e ter por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental,
resultante de ato do Poder Pblico.
Pargrafo nico. Caber tambm arguio de descumprimento de preceito fundamental:
I - quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo
federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio;
cabvel ADPF contra decises judiciais? Isso pode ser considerado como ato do Poder Pblico?
SIM. O STF j havia reconhecido essa possibilidade:
(...) Multiplicidade de aes judiciais, nos diversos graus de jurisdio, nas quais se tm interpretaes e
decises divergentes sobre a matria: situao de insegurana jurdica acrescida da ausncia de outro
meio processual hbil para solucionar a polmica pendente: observncia do princpio da subsidiariedade.
Cabimento da presente ao. (...)
STF. Plenrio. ADPF 101, Rel. Min. Crmen Lcia, julgado em 24/06/2009.
DIREITO ADMINISTRATIVO
SERVIDORES TEMPORRIOS
constitucional a quarentena para recontratao de servidores temporrios
prevista no art. 9, III, da Lei 8.745/93
Vamos estudar agora apenas a hiptese dos servidores temporrios (art. 37, IX, da CF/88).
O inciso IX do art. 37 consiste em uma norma constitucional de eficcia limitada, dependendo, portanto,
de lei para produzir todos os seus efeitos. Mais abaixo veremos que lei essa.
Servidores temporrios
Os servidores que so contratados com base nesse fundamento so chamados de servidores temporrios.
Caractersticas
Para ser vlida, a contratao com fundamento no inciso IX deve ser...
- feita por tempo determinado (a lei prev prazos mximos);
- com o objetivo de atender a uma necessidade temporria; e
- que se caracterize como sendo de excepcional interesse pblico.
possvel que, com fundamento no inciso IX, a Administrao Pblica contrate servidores temporrios
para o exerccio de atividades de carter regular e permanente ou isso somente permitido para
atividades de natureza temporria (eventual)?
SIM.
O art. 37, IX, da CF/88 autoriza que a Administrao Pblica contrate pessoas, sem concurso pblico,
tanto para o desempenho de atividades de carter eventual, temporrio ou excepcional, como tambm
para o desempenho das funes de carter regular e permanente, desde que indispensveis ao
atendimento de necessidade temporria de excepcional interesse pblico.
STF. Plenrio. ADI 3068, Rel. p/ Ac. Min. Eros Grau, julgado em 25/08/2004.
STF. Plenrio. ADI 3247/MA, Rel. Min. Crmen Lcia, julgado em 26/3/2014 (Info 740).
A natureza da atividade a ser desempenhada (se permanente ou eventual) no ser o fator determinante
para se definir se possvel ou no a contratao de servidor com base no art. 37, IX, da CF/88.
Para saber se legtima a contratao com base no art. 37, IX, devero ser analisados dois aspectos:
a) a necessidade da contratao deve ser transitria (temporria);
b) deve haver um excepcional interesse pblico que a justifique.
Ex.1: a atividade de um mdico em um Estado possui natureza permanente (regular), considerando que
dever do ente estadual prestar sade populao (art. 196 da CF/88). Em regra, os mdicos devem ser
selecionados por meio de concurso pblico. Ocorre que possvel imaginar situaes em que haja uma
necessidade temporria de mdicos em nmero acima do normal e de forma imediata, o que justifica, de
forma excepcional, a contratao desses profissionais sem concurso pblico, por um prazo determinado,
com base no inciso IX. o caso de uma epidemia que esteja ocorrendo em determinada regio do Estado,
na qual haja a necessidade de mdicos especialistas no tratamento daquela molstia especfica para tentar
erradicar o surto. Logo, ser permitida a contratao de tantos mdicos quantos sejam necessrios para
solucionar aquela demanda (exemplo da Min. Crmem Lcia).
Ex.2: no caso concreto julgado pelo STF, estava sendo impugnada uma lei do Estado do Maranho que
permite a contratao, com base no art. 37, IX, da CF/88, de professores para os ensinos fundamental e
mdio, desde que no existam candidatos aprovados em concurso pblico e devidamente habilitados. A
Lei maranhense prev que essa contratao dever ocorrer pelo prazo mximo de 12 meses e o STF
conferiu interpretao conforme para que esse prazo seja contado do ltimo concurso realizado para a
investidura de professores. Desse modo, durante o perodo de 1 (um) ano, haveria necessidade
temporria que justificaria a contratao sem concurso at que fosse concludo o certame.
STF. Plenrio. ADI 3247/MA, rel. Min. Crmen Lcia, julgado em 26/3/2014 (Info 740).
Em resumo, mesmo em atividades pblicas de natureza permanente, como as desenvolvidas nas reas de
sade, educao e segurana pblica, possvel, em tese, a contratao por prazo determinado para
suprir uma demanda eventual ou passageira.
III - ser novamente contratado, com fundamento nesta Lei, antes de decorridos 24 (vinte e quatro)
meses do encerramento de seu contrato anterior, salvo nas hipteses dos incisos I e IX do art. 2
desta Lei, mediante prvia autorizao, conforme determina o art. 5 desta Lei.
O STF, ao analisar um caso concreto envolvendo a contratao temporria de professores, decidiu que
essa regra constitucional e fixou a seguinte tese:
compatvel com a Constituio Federal a previso legal que exija o transcurso de 24 (vinte e quatro)
meses, contados do trmino do contrato, antes de nova admisso de professor temporrio
anteriormente contratado.
STF. Plenrio. RE 635648/CE, Rel. Min. Edson Fachin, julgado em 14/6/2017 (repercusso geral) (Info 869).
A regra do art. 9, III, da Lei n 8.745/93 salutar porque evita que uma funo temporria seja
transformada em algo ordinrio. Dessa forma, o referido dispositivo necessrio e adequado para
preservar a impessoalidade do concurso pblico.
Assim, no configura ofensa isonomia a previso legal de proibio, por prazo determinado, de nova
contratao de candidato j anteriormente admitido em processo seletivo simplificado para atender a
necessidade temporria de excepcional interesse pblico.
Obs1: apesar de a redao da tese mencionar apenas admisso de professor, o certo que o art. 9, III,
constitucional, razo pela qual a vedao existe para outros cargos. O que o STF fez foi declarar
constitucional o art. 9, III, da Lei n 8.745/93. Constou a meno expressa aos professores porque o caso
concreto julgado no RE abrangia essa categoria.
Obs2: vale ressaltar que inmeras leis estaduais e municipais repetem a redao do art. 9, III, da Lei n
8.745/93. Tais leis tambm so constitucionais.
SERVIDORES PBLICOS
Jornada de trabalho diferenciada para servidores mdicos e dentistas
O TCU, contudo, entendeu que esta jornada especial para os mdicos e odontlogos seria irregular e
determinou ao TRT que exigisse desses servidores o cumprimento de 8 horas dirias, conforme previsto
no art. 19 da Lei n 8.112/90:
Art. 19. Os servidores cumpriro jornada de trabalho fixada em razo das atribuies pertinentes
aos respectivos cargos, respeitada a durao mxima do trabalho semanal de quarenta horas e
observados os limites mnimo e mximo de seis horas e oito horas dirias, respectivamente.
Lei n 12.702/2012:
Art. 41. A jornada de trabalho dos ocupantes do cargo de Mdico, Mdico de Sade Pblica,
Mdico do Trabalho, Mdico Veterinrio, Mdico-Profissional Tcnico Superior, Mdico-rea,
Mdico Martimo e Mdico Cirurgio, regidos pela Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990,
integrantes dos Planos de Carreiras e de Cargos de que trata o art. 40, de 20 (vinte) horas
semanais.
DL 2.140/84:
Art. 6. Fica extinto o regime de trabalho de 40 (quarenta) horas semanais em relao s
categorias funcionais mencionadas no artigo 5, permanecendo o de 30 (trinta) horas semanais.
Assim, em suma:
A jornada de trabalho do MDICO servidor pblico de 4 horas dirias e de 20 horas semanais, nos
termos da Lei n 12.702/2012.
A jornada de trabalho do ODONTLOGO servidor pblico de 6 horas dirias e de 30 horas semanais,
nos termos do DL 2.140/84.
Essas regras acima explicadas no se aplicam no caso de mdicos e odontlogos que ocupem cargo em
comisso ou funo de confiana, considerando que, neste caso, tero que cumprir a jornada normal de
trabalho.
STF. 2 Turma. MS 33853/DF, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 13/6/2017 (Info 869).
INTERCEPTAO TELEFNICA
Crime achado
Importante!!!
O ru estava sendo investigado pela prtica do crime de trfico de drogas.
Presentes os requisitos constitucionais e legais, o juiz autorizou a interceptao telefnica
para apurar o trfico.
Por meio dos dilogos, descobriu-se que o acusado foi o autor de um homicdio.
Obs: a expresso crime achado encontrada no Curso de Direito Constitucional do Min. Alexandre de
Moraes e nada mais do que aquilo que a doutrina denomina serendipidade ou encontro fortuito de
crime.
Serendipidade
A serendipidade consiste na descoberta fortuita de delitos que no so objeto da investigao.
A serendipidade (traduo literal da palavra inglesa serendipity), tambm conhecida como descoberta
casual ou encontro fortuito.
Para Luiz Flvio Gomes, serendipidade o ato de fazer descobertas relevantes ao acaso, em forma de
aparentes coincidncias. De acordo com o dicionrio Houaiss, a palavra vem do ingls serendipity:
descobrir coisas por acaso. (http://lfg.jusbrasil.com.br/noticias/2586994/artigos-do-prof-lfg-
interceptacao-telefonica-serendipidade-e-aceita-pelo-stj).
Obs: apesar de ser a hiptese mais comum, a serendipidade no se d apenas no caso de interceptao
telefnica. Assim, possvel que ocorra a descoberta fortuita de crimes durante a execuo de outras
medidas de investigao, como, por exemplo, durante a quebra de sigilo bancrio ou fiscal. Nesse sentido
confira o seguinte julgado:
A Polcia Federal instaurou inqurito policial para apurar o suposto delito de fraude contra licitao (art.
90 da Lei n 8.666/90) praticado por Joo e outros.
A requerimento da autoridade policial e do MPF, o juiz decretou uma srie de medidas cautelares, dentre
elas a quebra do sigilo bancrio e fiscal.
Durante o cumprimento dessas medidas, a Polcia detectou a existncia de indcios de que Joo teria
praticado tambm o delito de peculato (art. 312 do CP).
As provas do peculato so lcitas.
O fato de elementos indicirios acerca da prtica de crime surgirem no decorrer da execuo de medida
de quebra de sigilo bancrio e fiscal determinada para apurao de outros crimes no impede, por si s,
que os dados colhidos sejam utilizados para a averiguao da suposta prtica daquele delito.
Com efeito, pode ocorrer o que se chama de fenmeno da serendipidade, que consiste na descoberta
fortuita de delitos que no so objeto da investigao.
STJ. 6 Turma. HC 282.096-SP, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 24/4/2014 (Info 539).
Aprofundando
Alguns autores fazem a seguinte distino:
a) Serendipidade objetiva: ocorre quando, no curso da medida, surgirem indcios da prtica de outro crime
que no estava sendo investigado.
b) Serendipidade subjetiva: ocorre quando, no curso da medida, surgirem indcios do envolvimento
criminoso de outra pessoa que inicialmente no estava sendo investigada. Ex: durante a interceptao
telefnica instaurada para investigar Joo, descobre-se que um de seus comparsas Pedro (Deputado
Federal).
Nesse sentido: MASSON, Cleber; MARAL, Vinicius. Crime organizado. So Paulo: Mtodo, 2017, p. 274.
H ainda uma outra classificao que fala que a serendipidade pode ser dividida em graus:
a) Serendipidade de primeiro grau: o encontro fortuito de provas quando houver conexo ou continncia
com o fato que se apurava.
b) Serendipidade de segundo grau: o encontro fortuito de provas quando no houver conexo ou
continncia com o fato que se apurava.
DIREITO FINANCEIRO
ORAMENTO PBLICO
Expropriao de recursos administrados pelo poder pblico estadual
O Estado do Rio de Janeiro vive uma grave crise econmica, estando em dbito com o
pagamento de fornecedores e atraso at mesmo no pagamento da remunerao dos
servidores pblicos. Os rgos e entidades tambm esto sem dinheiro para custear os
servios pblicos.
Diante disso, diversas aes (individuais e coletivas) foram propostas, tanto na Justia comum
estadual como tambm na Justia do Trabalho, pedindo a realizao desses pagamentos. Os