69 Reunio Anual da SBPC - 16 a 22 de julho de 2017 - UFMG - Belo Horizonte/MG

6.01.01 - Direito / Teoria do Direito.

LIBERDADE DE EXPRESSO E OS DIREITOS DA PERSONALIDADE: A APLICAO

DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE.

Sara Silva Raimundo1*, Carolina Almeida Barbosa2, Carlos Alberto P. N. Bolonha3

1. Estudante de IC da Faculdade Nacional de Direito da UFRJ
2. Mestranda pelo Programa de Ps-Graduao em Direito da UFRJ
3. FND-UFRJ - Departamento de Direito/ Orientador

Resumo:
A presente pesquisa pretende analisar
como o Supremo Tribunal Federal (STF)
decide matrias de conflitos a liberdade de
expresso e os direitos da personalidade. A
Constituio do Brasil de 1988 garantidora
de direitos fundamentais que esto dispostos
em todo ordenamento brasileiro, no entanto,
possvel que tais direitos fundamentais entrem
em conflito.
Resta, dessa forma, aos ministros do
STF, analisar o caso concreto e decidir qual
direito fundamental dever ceder em relao
ao outro. Como a liberdade de expresso e os
direitos da personalidade no so direitos
ilimitados, a fundamentao da deciso judicial
deve se dar em conformidade com o exerccio
de aplicao do princpio da proporcionalidade.
So objetivos i) identificar como se d a
aplicao do princpio da proporcionalidade
pelo STF quando em face de uma coliso
entre liberdade de expresso e direito da
personalidade e ii) verificar se h ou no uma
uniformidade por parte decisional no
entendimento das turmas do STF.
Autorizao legal:
Palavras-chave: Direitos Fundamentais;
Supremo Tribunal Federal; Princpio da
Proporcionalidade;
Apoio financeiro: Conselho Nacional de
Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico
(CNPQ); Coordenao de Aperfeioamento de
Pessoal de Nvel Superior (CAPES).
Trabalho selecionado para a JNIC pela
instituio:UFRJ.
Introduo:
Direitos fundamentais so entendidos
como conquistas sociais que garantem
sociedade proteo contra possveis abusos
do poder Estatal. Ocasionalmente, tais direitos
fundamentais entram em conflito, de modo que
resta aos guardies da Constituio o
exerccio deliberativo sobre os casos
concretos para a soluo da coliso.
Liberdade de expresso que tem uma
matriz conceitual norte-americana, por ocasio
da aprovao da 1 Emenda da Constituio
dos Estados Unidos da Amrica em 1.791,
mas sendo efetivamente protegido pelo
Judicirio norte-americano apenas no curso do
sculo XX, aps o fim da 1 Guerra Mundial,
atualmente direito fundamental mais
valorizado no mbito da jurisprudncia
constitucional daquele pas.
No Brasil, o Estado pode vir a interferir
na liberdade de expresso, garantindo direito
de resposta proporcional ao agravo e/ou
pagamento de indenizaes por danos morais
a pessoas que se sintam ofendidas com
manifestaes pblicas de carter
discriminatrio. Nesse cenrio, entra os
direitos da personalidade, que so definidos
como direitos irrenunciveis e intransmissveis.
Tem sua base na concepo francesa de
sujeito de direito, que foi estabelecido ps
Revoluo Francesa e perdura at os dias
atuais.
Tanto a liberdade de expresso como
os direitos da personalidade, no tem uma
matriz conceitual no Brasil, cabendo ao
intrprete do direito em caso de conflito entre
ambos sopesar qual direito deve prevalecer
em relaao ao outro no caso concreto.
A fim de dar maior eficcia complexa
tarefa do intrprete para a resoluo dos
conflitos expostos no caso concreto, recorre-se
ao princpio da proporcionalidade. Diante
disso, objetiva-se nesse trabalho i) identificar
como se d a aplicao do princpio da
proporcionalidade pelo STF quando em face
de uma coliso entre liberdade de expresso e
direito da personalidade; ii) verificar se h ou
no uma uniformidade por parte do

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entendimento das turmas do STF ao longos
dos anos; iii) Analisar quantitativamente e
qualitativamente o uso do princpio da
proporcionalidade nas decises do STF nos
casos envolvendo coliso entre liberdade de
expresso e direitos da personalidade.
Metodologia:
A metodologia utilizada foi o Mtodo
dedutivo-analtico, a partir do qual realizou-se
a leitura de autores abordavam o tema
princpio da proporcionalidade, para entender
como se dava sua aplicao e princpipio da proporcionalidade, concluindo
discricionalidade.
Como o princpio da proporcionalidade
trata-se de um instrumento processual para
resolues de conflitos entre direitos
fundamentais, decidiu-se que este seria nosso
objeto. A fim de estabelecer um recorte, optou-
se por limitar investigao a casos de conflito
entre liberdade de expresso e direitos de
personalidade. Adotou-se como marco terico
os escritos dos professores Robert Alexy,
Daniel Sarmento e Dimitri Dimoulis.
com carter discriminador, por textos
Como critrio temporal tem-se os anos publicados em seu blog referindo-se ao
de 2002 a 2017 e, como critrio institucional, o
Supremo Tribunal Federal.
A partir do supracitado, passou-se
anlise de casos que continham conflitos entre
liberdade de expresso e direitos de
personalidade.
ResultadoseDiscusso:
Foram encontrados 4 casos de conflito
entre a liberdade de expresso e os direitos da
personalidade, dentro no critrio temporal
utilizado. Em 2002 HC, n 82.424-2/RS
ajuizado por Siegfried Ellwanger; em 2004 MS,
n 24.832-7/DF ajuizado por Law Kin Chong;
em 2013 pedido de RE n 891.647/SP, que
tinha como autor Paulo Henrique Amorim e a
ADI n4.815/DF, julgada em 2015, que
questionava a prvia autorizao dos
biografados, para publicao de biografias.
No julgado do habeas Corpus ajuizado
por Siegfried Ellwanger o STF analisou a ao
penal por crime de racismo que tinha como ru
Siegfried Ellwnager. Este era autor e editor de
diversos livros onde negava a existncia do
holocausto e denegria a imagem do povo
judeu. O Tribunal indeferiu o habeas corpus
por maioria. Em suas decises os ministros
Gilmar Mendes e Celso de Mello utilizaram o
princpio da proporcionalidade como
instrumento processual para solucionar a lide.
Porm Gilmar Mendes votou em favor dos
direitos da personalidade e Celso de Mello em
favor da liberdade de expresso.
No caso do mandado de segurana
ajuizado por Law Kin Chong, que pedia liminar
resguardando seu direito de imagem ao ir
depor, sem que ficasse esclarecidos sua
condio se depoente ou envolvido como
indiciado, perante a Comisso Parlamentar de
Inqurito da Cmara dos Deputados (CPI da
Pirataria), formada para investigar fatos
relacionados a pirataria de produtos
industrializados e sonegao fiscal.
Prevaleceu a liberdade de expresso e o
interesse social em acompanhar o caso. Os
Ministros Joaquim Barbosa e Carlos Britto
sopesaram o caso em questo utilizando o
que prevaleceria os direitos da personalidade
do paciente. Porm, Supremo Tribunal Federal
negou, por maioria de sete a dois, a liminar
que pedia a no transmisso do depoimento
do peticionrio.
Ministro Celso de Mello nega o recurso
extraordinrio ajuizado pelo jornalista Paulo
Henrique Amorim, 2015. O jornalista pedia
reviso de sua condenao em instncia
inferior por racismo em duas condutas e injria
jornalista Heraldo Pereira. Ministro Celso de
Mello utilizando o princpio da
proporcionalidade sopesa, que o jornalista
Paulo Henrique Amorim ultrapassou os limites
liberdade de expresso ofendendo a honra e
dignidade do jornalista Heraldo Pereira. Assim,
prevalenco os direitos da personalidade.
Julgada em 2015, a Ao Direta de
Inconstitucionalidade ajuizada pela Associao
Nacional dos Editores de Livros (ANEL) no dia
05 de junho de 2012, que sustentava que os
artigos 20 e 21 do Cdigo Civil conteriam
regras incompatveis com a liberdade de
expresso e de informao onde se exigia a
autorizao dos biografados para a publicao
de biografias. O plenrio do Supremo Tribunal
Federal por unanimidade julgou procedente a
ao, tornando inexigvel a autorizao prvia
de biografados para a publicao de
biografias. Ministro Gilmar Mendes, Celso de
Mello e a Ministra Rosa Weber novamente
utilizaram o princpio da proporcionalidade
para resolver a lide em questo, para ambos
prevaleceu nesse caso o interesse da
sociedade, a liberdade de expresso, deixando
em aberto possveis pedidos de indenizao
por danos morais, caso as biografias
ofendessem os biografados.
Concluses:
A aplicao do princpio da
proporcionalidade pelo Supremo Tribunal
Federal um diferencial na ponderao de
interesses constitucionais. O uso do princpio
da proporcionalidade pelo STF nos casos
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envolvendo a liberdade de expresso e os http://docslide.com.br/documents/humberto-

direitos da personalidade foram identificados avila-teoria-dos-principiospdf.html .
nos casos analisados dentro do marco
temporal. Apesar de serem os mesmos direitos DIMOULIS, Dimitri; MARTINS, Leonardo.
em coliso nos casos decididos pela corte, a Teoria Geral dos Direitos Fundamentais.
justaposio de um direito em relao ao outro So Paulo. Editora dos Tribunais, 3 ed. 2006.
nos casos vistos, no so uniformes. O
mesmo juiz ora pode votar pelo maior peso da MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo
liberdade de expresso em um ora dar suporte Gustavo Gonet. Curso de Direito
Constitucional. So Paulo. Saraiva, 2013.
aos direitos da personalidade, utilizando o
princpio da proporcionalidade como SARMENTO, Daniel. A ponderao de
instrumento processual. interesses na Constituio Federal. Rio de
Essa dissonncia se d pelo fato dos Janeiro. Editora Lumen Juris, 1 ed. 3
intrpretes da Constituio analisarem os tiragem, 2003.
casos sopesando entre os interesses
conflitantes com o exame da necessidade SARMENTO, Daniel. Direitos Fundamentais
sendo realizado por medida menos gravosa e Relaes Privadas. Rio de Janeiro. Editora
aos titulares do direito. Assim, os membros do Renovar, 2006.
STF analisam caso a caso, considerando
como suas decises afetam os cidados. SARMENTO, Daniel. Livres e Iguais,
Ao analisarem o mesmo caso utilizando Estudos de Direito Constitucional. Rio de
o princpio da proporcionalidade, os ministros Janeiro. Editora Lumen Juris, 2 tiragem, 2010.
podem chegar a concluses opostas quanto a
quais direitos devem prevalecer ou ceder em
relao ao outro, observada a amplitude de
ambos os direitos envolvidos na coliso. O
vcuo temporal, a opinio majoritria e o
momento vivido pela sociedade tambm
influenciam na alterao das decises do
mesmo juiz em diferentes casos.
O contedo das informaes expostas
sociedade e as consequncias de sua
veiculao, so os efeitos mais apreciados
pelos ministros na anlise dos casos
concretos. A honra, imagem, a proteo contra
a discriminao dos titulares dos direitos
fundamentais, so observados com cautela
pelos membros da corte, com extremo cuidado
para que os cidados sejam minimamente
atingidos e, se atingidos, indenizados. Os
direitos da personalidade so amparados
quando observadas interferncias na sua
esfera de tutela.
Deste modo, observa-se a constncia do
uso do princpio da proporcionalidade por parte
dos ministros do Supremo Tribunal Federal.
Porm, sem ser numerosa o suficiente para
identificar uniformidade decisional, mesmo se
tratando de colises envolvendo os mesmos
direitos fundamentais em diferentes casos.

Referncias bibliogrficas
ALEXY, Robert. Teoria dos direitos
fundamentais. 2 ed. 4 tiragem. Malheiros
Editores,2015.

VILA, Humberto. Teoria dos princpios.

Malheiros Editores. 4 edio. Agosto.2005.
Disponvel em: