Derecho natural, para Carnelutti y Dabin, es una expresin equvoca ya que ste
es un derecho no jurdico pues les parece algo contradictorio a la esencia del
derecho. Esta discusin se da debido a los diversos sentidos del sustantivo,
derecho y el adjetivo, natural. A continuacin se propone estudiar la juridicidad del
derecho natural en el sistema tomista.
2. Ius naturale y justo por naturaleza (el segundo termino est en griego ( skalov
qtel)
Santo Toms, al leer constantemente Aristteles, pens que los romanos llamaban
ius a lo que Aristteles llamaba justo, haciendo que ius naturale fuera en realidad
sinnimo de skalov qtel. Dando a ius el significado romano de norma o complejo
de normas, se llegaba a que con el ius naturale quedaba la tarea de escribir sus
normas, copindolas de la naturaleza, esto hacia que el legislador lo creara o
completara cuando encontrara vaco; dndole el significadoobjetivo de res iusta, el
ius naturale o iustum natura no se ve obligado a concretarse en un cuerpo jurdico,
en lugar de disolverse en un sistema de normas se puede encerrar y permanecer
en un estado indefinido y oscuro.
4. Lex naturalis iustitiae
Al ser el ius la cosa justa y la justicia una cuestin de igualdad, debe servir de gua
al hombre, por lo tanto presentan los caracteres de lex naturalis apropiada al reino
de la justicia. Esta lex naturalis iustitiae para los romanos equivaldra al ius
naturale, para santo Toms se relaciona al ius naturale como la forma a la materia;
al seguir la concepcin tomista parece que solo se traslada el problema del ius
naturale romano a la lex naturalis iustitiae, pues deber tener todos los caracteres
de la ley, comprendida la formulacin precisa y las caractersticas de las leyes
naturales (una, inmutable, indeleble). Pero no es as, la ley tomista no es tan rgida
como el ius romano, admite cierta elasticidad, en vez d dar un cuerpo jurdico bien
definido es refractaria a toda codificacin; es una participacin del hombre en la ley
pero segn algunos principios comunes que, hasta que no se haya realizado, es
insuficiente para regular la vida en sociedad.
Los tres bloques los podemos imaginar como una esfera con tres zonas
concntricas en cada una de las cuales, la forma y el contenido, pueden estudiarse
desde su relacin con el iustum naturale y la lex naturalis.
8. Juridicidad decreciente
Las dos zonas ms superficiales necesitan el contenido del bloque positivo para
tomar consistencia; esto indica que la esfera jurdica nace por dos artfices, la
naturaleza y el arbitrio humano, es decir, est compuesta por dos elementos, el
natural (necesario) y el positivo (arbitrario). En el centro la naturaleza basta por s
sola para dar a sus prescripciones una juridicidad perfecta, la obra del legislador
solo servira para tornar el dictado de la naturaleza ms accesible a los espritus un
poco distrados; en la superficie el legislador parecera bastarse a s mismo, pero
no es as por su incapacidad de obligar sin un mandato genrico de la naturaleza
que le d un poder que obligue a los otros a obedecer, es una insuficiencia formal.
Pero tambin se pueden observar en este punto influencias de tipo material,
formulaciones de la naturaleza que alcanzan la superficie, al menos en sentido
negativo, limitando el arbitrio legislativo, estos lmites son tan amplios que casi no
se advierten, por lo cual el legislador puede tener la ilusin de obrar con
independencia de la naturaleza. En cada punto de la esfera jurdica hay que
distinguir lo que es jurdico de lo que lo hace tal, como en cada hombre
distinguimos su humanidad (lo que lo hace hombre) y su individualidad (lo que lo
hace ese hombre; el primer elemento siempre proviene de la naturaleza, el
segundo puede provenir del arbitrio legislativo. Los puntos en los cuales juridicidad
y determinacin estn dadas por naturaleza constituyen la zona nuclear, aquellos
donde la determinacin est dada por el legislador son las zonas superficiales; la
accin de la naturaleza se extiende a toda la esfera, la accin del arbitrio legislativo
se detiene frente al ncleo.
10. Representacin grfica (no sirve)