EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.

DERECHO DE RETENCIN, ACCIN OBLICUA Y ACCIN PAULIANA.

I. Derecho de Retencin

El derecho de retencin tiene su origen en el Derecho Romano. Consista en que el

acreedor que no reciba la cantidad adecuada, tena derecho de apoderarse de un bien
de su deudor, con el objeto de procurarse el pago de la deuda; era por invencin directa
del acreedor.
CONCEPTO

GUILLERMO CABANELLAS establece que es El derecho de retencin es la facultad

que corresponde, al tenedor de una cosa ajena para conservar la posesin de la misma
hasta el pago de lo debido por razn de ella. No configura privilegio, sino una prenda
constituida unilateralmente, al amparo de un derecho reconocido por la ley
NATURALEZA JURIDICA

Aubry et Rau y Josserand afirman que el derecho de retencin es un derecho personal,

pero con el agregado de que es oponible a terceros; siendo de esa manera una teora
eclctica que tiene no solo de derecho personal sino de derecho real como es su
oponibilidad a terceros.

Enumeraremos algunos de sus principales caracteres jurdicos que le dan al derecho de

retencin rasgos propios.

Como consecuencia del carcter accesorio del derecho de retencin, se concluye que
puede ser cedido a una tercera persona juntamente con el crdito que garantiza.

En el titulo de nuestro Cdigo Civil que trata De la Cesin de Derechos, no se

encuentra ninguna disposicin que niegue la cesin del derecho de retener, ni existe
ninguna otra razn legal que se oponga a dicha cesin, pues donde la ley no distingue no
est permitido al intrprete distinguir. Es ms, si se cede un crdito que se encuentra
garantizado con el derecho de retencin, se comprendera en la cesin, sin necesidad de
estipulacin expresa, este derecho que perteneca al cedente; esta afirmacin la hacemos
tomando como base el aforismo jurdico de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal,
y de lo estatuido en el articulo 1696 C, que dispone que la cesin de un crdito
comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas, y el derecho de retencin es, un crdito
privilegiado.

El derecho de retencin es un crdito privilegiado de la segunda clase. As lo prescribe

el articulo 2221 No. 4 C. al decir que: A la segunda clase de crditos pertenecen los de
las personas que en seguida se enumeran:. 4) El acreedor hasta concurrencia de lo
que se debe con la garanta legal del derecho de retencin, sobre los bienes del deudor
que tenga en su poder por razn de ese derecho.

Es un derecho accesorio, pues tiene por objeto servir de garanta a un crdito para asegurar
su pago. Uno de los elementos esenciales del derecho de retencin es la existencia de un
crdito, del cual era la garanta. Al constituirse una garanta es de suponer que haya una
obligacin preexistente para que tenga lugar.

Nuestra Legislacin salvadorea no trata el derecho de retencin en una forma

principal como institucin jurdica independiente, sino que siguiendo los lineamientos
de la chilena solo se refiere a este derecho en una forma muy imprecisa y sin ninguna
reglamentacin, en varios artculos esparcidos a travs de nuestro Cdigo Civil.

De carcter general solo dos discusiones se refieren directamente al derecho de

retencin una que trata de la aplicacin o extensin de esta institucin Art. 2142 Inc.
2 C. que dice: no se podr retener una cosa del deudor en seguridad de la deuda, sin
su consentimiento; excepto en los casos que las leyes expresamente designan. Esta
disposicin rechaza de la analoga en materia de retencin, limitando a los casos
previstos por la ley.

La segunda disposicin es del Art. 2221 n 4 C, que expresamente dice que La garanta
legal del derecho de retencin es un crdito privilegiado de la segunda clase, que
pertenece al acreedor hasta concurrencia de lo que se le debe, sobre los bienes del
deudor que tenga en su poder, por razn de ese derecho. En su parte la doctrinaria
dice El derecho de retencin concedido al arrendador equivale a una garanta
prendaria, y por consiguiente privilegiada.
Enumerando todos los casos en los cuales la ley ha previsto el derecho de retencin que se
encuentran en nuestro Cdigo Civil son los siguientes:

1. Articulo 802 C., as lo determina al decir que: El usufructuario podr retener la cosa
fructuaria hasta el pago de los reembolsos e indemnizaciones a que, segn los artculos
precedentes, es obligado el propietario
2. Articulo 892 C., as establece este derecho al decir: Pueden, reivindicarse las cosas
corporales, races y muebles.

Exceptuase las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacn
u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.

Justificada esta circunstancia, no estar el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le

reembolsa lo que haya dado por ellas y lo que haya gastado en repararla o mejorarla
3. Articulo 916C. Al poseedor vencido, que tuviere un saldo que reclamar en razn de
expensas y mejoras, pertenecindole este derecho hasta que se verifique el pago o se le
asegure a su satisfaccin

4. Artculo 1730 C. El arrendatario, es obligado al pago del precio o renta. Podr el

arrendador, para seguridad de este pago, y de las indemnizaciones a que tenga derecho,
retener todos los frutos existentes a que tenga derecho, retener todos los frutos
existentes de la cosa arrendada, y todos los objetos con que el arrendatario la haya
amoblado, guarnecido o provisto, y que le pertenecieren; y se entender que le
pertenecen, a menos de prueba contraria.
5. Articulo 1922 C. Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por
cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que este fuere obligado por su
parte. Entre otros.

EXTINCION DEL DERECHO DE RETENCION.

No podramos dar por finalizado sin antes tratar de los modos de extincin del derecho de
retencin, los cuales pueden serlo por causas internas o externas.

La extincin del derecho de retencin por causas internas se da cuando falta alguno de
los elementos constitutivos de que hemos citado anteriormente, y por causas externas
cuando se verifica esta extincin por la renuncia del titular del derecho.

CAUSAS INTERNAS DE EXTINCION. El derecho de retencin se extingue por causas

internas: 1) cuando se destruye la cosa retenida; 2) cuando se pierde la posesin o
tenencia; y 3) cuando se extingue el crdito que este derecho protege. A continuacin
veremos brevemente las anteriores causas dwe extincin.

Destruccin de la cosa retenida. Uno de los elementos para la existencia del derecho de
retener es que la cosa debida estuviera en manos del acreedor de dicho derecho, de tal manera
que la destruccin o perdida de la misma supona necesariamente la extincin del derecho de
retencin, pues de esta manera el citado derecho carecera de objeto. La destruccin o perdida
de la cosa retenida puede ser por caso fortuito o por fuerza mayor.

Nuestro Cdigo Civil en la nica disposicin que se refiere a la extincin del derecho de
retener por perdida de la cosa retenida, es en la del articulo 1725 C., que ya citamos
anteriormente y que se refiere a que en todos los casos en que se debe indemnizacin al
arrendatario, no podr este ser expelido o privado de la cosa arrendada, sin que previamente
se le pague o se le asegure el importe por el arrendador; pero no se extiende este derecho al
caso de extincin involuntaria del derecho del arrendador sobre la cosa arrendada.

La perdida de la posesin o tenencia puede ser voluntaria o involuntaria. En el primer caso,

cuando el acreedor pierde la posesin o tenencia de la cosa retenida se extingue el derecho
de retencin, es esencialmente dependiente del hecho de que el acreedor conserve dicha
posesin o tenencia. As, si el acreedor abandona voluntariamente la posesin o tenencia de
la cosa, pierde el citado derecho aun cuando al abandonarla no tenga el propsito de que su
propietario o deudor readquiera la posesin. Tambin se extingue si el retenedor hace entrega
de la cosa, puesto que este hecho supone una renuncia tacita del ejercicio del derecho de
retencin.

Cuando la perdida de la posesin o tenencia es involuntaria de parte del acreedor de este

derecho, tambin se extingue, pues falta uno de los requisitos o elementos indispensables
para su existencia.

Cuando se extingue el crdito protegido deja de tener existencia el derecho de retencin,

porque es condicin esencial para que este derecho tenga lugar que haya un crdito por el
cual se ejerza, ya que como una consecuencia lgica debe extinguirse juntamente con el
crdito protegido, pues lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

CAUSAS EXTERNAS DE EXTINCION. La causa externa de extincin del derecho de

retencin es la renuncia del titular del derecho.

La renuncia puede ser expresa o tcita; es expresa cuando se manifiesta de un modo

claro y especifico, La renuncia tacita, resulta indirectamente de ciertos actos del
retenedor que supone su intencin de no aprovecharse del beneficio del derecho que le
corresponde. As, sera una renuncia tacita el hecho de que el acreedor abandone
voluntariamente el objeto sobre que ejerce su derecho.

II. ACCIN OBLICUA

Esta accin consiste en que se le da la facultad al acreedor en ciertos casos particulares
cuando el deudor negligente o culpablemente no ejercita determinados derechos y
acciones que puedan perjudicarlo, poder ejercer esos derechos y acciones. Se le conoce
a esta accin como Accin Oblicua o Accin Indirecta. Entre los bienes que forman el
patrimonio del deudor, se encuentran los derechos y acciones, que aunque son cosas
incorporales, porque solo las concebimos por abstraccin, no por eso dejan de ser bienes, y
por consiguiente, el patrimonio del deudor. Es decir, estos bienes incorporales tambin
quedan constituidos en prenda en favor de los acreedores, y a su respecto, tambin los
acreedores pueden proceder en la misma forma en que pueden hacerlo con respecto a las
cosas corporales.
Puede suceder que el deudor no quiera ejercer estas acciones o estos derechos; puede
suceder que el deudor comprenda que todo esfuerzo qua haga ser intil, porque va a
redundar en provecho de los acreedores.

En estas circunstancias la ley ha tenido que adoptar las medidas necesarias en

resguardo de los intereses de los acreedores, y a esto se debe que la ley les otorgue el
derecho de ejercer ciertas acciones y derechos del deudor que este no quiere ejercer.
Por eso, los acreedores pare subrogarse o sustituirse en ciertos derechos y ciertas acciones
que pertenecen al deudor, ya que dispone:, art. 2213 Sobre las especies identificables que
pertenezcan a otras personas por razn de dominio, y existan en poder del deudor
insolvente, conservarn sus derechos los respectivos dueos, sin perjuicio de los
derechos reales que sobre ellos competan al deudor como usufructuario o prendario, o
del derecho de retencin que le concedan las leyes; en todos los cuales podrn
subrogarse los acreedores, " Podrn asimismo subrogarse en los derechos del deudor
como arrendador o arrendatario, segn lo dispuesto en los artculos 1753 y 1756 "

De este disposicin legal se desprende la autorizacin que los acreedores tienen de

ejercer a nombre del deudor, las acciones y derechos que a este corresponden.

El objeto de este derecho auxiliar es que el acreedor se subrogue o se sustituya en el

lugar del deudor para ejercitar a nombre de este, las acciones o derechos del deudor
que le corresponden y que el deudor per negligencia o para perjudicar a los acreedores,
no quiere incorporar en su patrimonio.

Los acreedores nica a y exclusivamente pueden ejercer esta accin respecto de los
derechos y acciones en que la ley expresamente les ha concedido esta facultad, porque
en nuestra legislacin no hay un principio general como el consagrado en el articulo
1166 del C. francs que dice: "Los acreedores podrn ejercer los derechos y acciones
del deudor", sentando as una regla general. Entre nosotros no hay sino disposiciones
aisladas que establecen que los acreedores pueden subrogarse o sustituirse en ciertas y
determinadas acciones o derechos del deudor. Consecuencia de ello es que entre nosotros
este derecho auxiliar no puede ejercerse sino con respecto a los derechos y a las acciones en
que la ley expresamente establece.

Pero sin perjuicio de esto, podemos decir que la ley solo autoriza la sustitucin o
subrogacin del acreedor en ciertos derechos y acciones del deudor, en aquellos
derechos y en aquellas acciones que se refieren a los bienes embargables.

Requisitos necesarios para que los acreedores puedan subrogarse o sustituirse en los
derechos y acciones del deudor.

En primer lugar, que el crdito sea cierto, es decir, que realmente se tenga la calidad de
acreedor.
En segunda, es menester que el acreedor no sea condicional, porque este derecho tiene
por objeto hacer posible el cumplimiento de la obligacien, y el acreedor condicional,
mientras pende la condicin, nada puede reclamar en calidad de tal.

Y, finalmente es necesario que el deudor no quiera ejercer las acciones o derechos de

que se trate.

No es necesario tampoco que el acreedor, antes de ejercer este derecho se haga autorizar
por el juez, u obtener del juez una autorizacin en que lo declare subrogado o sustituldo
al deudor, porque se trata de un derecho que la ley reconoce al acreedor.
REGULACION EXPRESA DE ESTA ACCIN.

Art. 1160 C. que establece que los acreedores del que repudia una herencia o legado
podrn hacerse autorizar por el Juez para aceptar por el deudor. El articulo 1273 C
Que indica a los acreedores puedan hacer autorizados por el Juez para sustituirse a un
deudor que repudia una herencia, legado o donacin o deje de cumplir la condicin a
que est subordinado. En el artculo 1547 C que establece que aunque por haber
perecido la cosa se extinga la obligacin del deudor, podr exigir el acreedor que se le
cedan los derechos o acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o
culpa hayan perecido la cosa. Tambin se encuentra regulado en los artculos 1753,
1756, 2213 del Cdigo Civil.

III. ACCIN PAULIANA O REVOCATORIA

En la accin Pauliana el patrimonio del deudor puede debilitarse, porque el deudor

puede enajenar, ceder o gravar sus bienes en beneficio de terceros. Este situacin
perjudica evidentemente a los acreedores, porque cada bien que salga del patrimonio
del deudor, as una posibilidad menos que tienen de pagarse. La ley no ha podido mirar
impasible esta situacin, y ha autorizado para que puedan hacer volver al patrimonio
del deudor los bienes que fraudulentamente este hizo salir con el propsito de
perjudicar a los acreedores.

DEFINICION
Puede definirse como la accin que tienen los acreedores pare obtener la revocacin de
los actos realizados por el deudor en fraude de sus derechos. Se llama revocatoria
porque mediante ella se obtiene la revocacin o invalidacin de los actos ejecutados por
el deudor; y se llama Pauliana porque fue el pretor Paulo el que Ia introdujo en el
Derecho Roman
Tiene Ia accin Pauliana por fundamento el acto fraudulento ejecutado por el deudor,
y tiene por objeto la revocacin o destruccin de los actos que el deudor ha ejecutado
en fraude de los acreedores, es decir, con el propsito de perjudicarlos. Resulta entonces
que el fundamento jurdico de la accin Pauliana es el acto cometido por el deudor. En efecto;
el deudor al contraer la obligacin que debe ser ejecutada de buena fe, le ha dado a los
acreedores, como garanta de ella, todo su patrimonio, todos sus bienes. De lo dicho se
desprende que la accin Pauliana, corresponde personalmente, es una accin que les es
propia es una accin directa, que les pertenece a ellos, que est en su patrimonio y no
en el patrimonio del deudor, les pertenece en su calidad de acreedores lesionados, en su
calidad de sujetos pasivos de un hecho ilcito, y como todo hecho ilcito impone
responsabilidad y da derecho a la reparacin del dao causado, los acreedores tienen
una accin, y una accin que conduce a ese fin, es la accin Pauliana. La accin Pauliana
conduce a un mismo fin: Es incorporacin de bienes en el patrimonio del deudor.

ACTOS JURDICOS REVOCABLES POR LA ACCIN PAULIANA

Para determinar cueles son los actos ejecutados por el deudor susceptibles de revocarse por
la accin Pauliana, deber tirarse a colacin una serie de requisitos.

Primer requisito
El primero de los requisitos es la existencia del perjuicio, expresamente exigido en los
nmeros 1 y 2 del artculo 2215, que autorizan la rescisin de los actos cuando se hayan
ejecutado con la intencin de causar perjuicio a los acreedores. Dice el N 1 del artculo
2215: "Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y
las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos,
estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado
de los negocios del primero". Y el N. 2 agrega: "Los actos y contratos no comprendidos
bajo el nmero precedente incluso las remisiones y pactos de liberacin a mutuo
gratuito, sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los
acreedores".

Un acto causa perjuicio a los acreedores en el caso a que nos estamos refiriendo, cuando
acarrea la insolvencia del deudor, o aumenta una insolvencia preexistente. En otras
palabras, cuando produce una disminucin del patrimonio del deudor.
El acto es entonces perjudicial al acreedor cuando a consecuencia de l los dems bienes
que quedan en poder del deudor son insuficientes para hacer pago al acreedor o
acreedores; cuando como resultado del acto ejecutado por el deudor no va a quedar lo
necesario para hacer frente a sus compromisos, de tal manera que los bienes restantes
no van a ser bastantes para pagar sus obligaciones.
Si a pesar del acto ejecutado por el deudor, conserve el bienes suficientes pare que sus
acreedores sean pagados, no se produce insolvencia del deudor, ni se aumenta una
insolvencia preexistente, y no hay en consecuencia, perjuicio, porque los acreedores
pueden ser totalmente satisfechos, y el acto que el deudor ha ejecutado queda sin
influencia alguna con respecto a los bienes que el deudor tiene en su der.

Por eso, los autores franceses dicen que la accin Pauliana es subsidiaria, que solo puede
intentarse cuando los acreedores no pueden obtener el pago de sus crditos para los
dems medios que la ley les franquea. De aqu que solo sean revocables o susceptibles
de la accin Pauliana los actos que producen una disminucin del patrimonio del
deudor, los actos que producen un empobrecimiento del deudor, en trminos de no
hacer posible el pago total de sus obligaciones cualesquiera que estos sean, ya consistan
en enajenaciones, contratos, cesiones,..

Por lo mismo, no son susceptibles de la accin Pauliana los actos que nicamente dejen
de enriquecer al deudor y los actos que recaigan sobre bienes Inembargables, porque
estos actos no causan perjuicio a los acreedores.

Los actos que dejan de enriquecer al deudor no privan a este de algo que este tenga,
sino de algo que este puede obtener; si el deudor no acepta una donacin, no cuenta en
un acto sino que deja de ejecutar un acto. Este pasividad del deudor no es susceptible
de revocarse por la accin Pauliana, porque se habla de actos ejecutados, de actos que
supongan una actitud activa de parte del deudor, y porque el objeto de la accin Pauliana es
reconstruir el patrimonio al estado que tenga en el momento en que la obligacin se contrajo,
hacer entrar en bienes que pertenecan al deudor y que este hizo salir; pero no tiene por objeto
hacer entrar bienes que nunca han formado parte del patrimonio, porque pare este efecto la
concede otro derecho, otros medios, el segundo de los derechos auxiliares que ya conocemos.

Segundo requisito
El otro requisito necesario para que proceda la accin Pauliana es el fraude, o como
dice el artculo "la mala fe", que el acto haya sido celebrado de mala fe.

Se entiende por fraude, o por mala fe, como dice el artculo 2215. El hecho de que el
deudor celebre el acto jurdico conociendo el mal estado de sus negocios. La ley presume
que un deudor que celebra un acto jurdico en estas condiciones, lo hace con el propsito
de perjudicar a sus acreedores.
No caben, en consecuencia, las discusiones ni interpretaciones que los autores franceses
dan de lo que es mala fe y de lo que debe entenderse por mala fe; ni es necesario
tampoco, probar que el acto se ha celebrado con la intencin de perjudicar a los
acreedores, porque aqu estamos en presencia de una palabra definida por la ley, y
cuando esto sucede, debe drsele a esa palabra su significado legal.
Surge entonces esta primera cuestin: el tercero que ha contratado con el deudor, puede ser
afectado con la accin Pauliana?

Indudablemente s, porque el artculo 2215 se refiere expresamente al tercero con quien

contrata.

Pero surge tambin este otra cuestin: en qu casos o condiciones procede la accin Pauliana
contra este tercero? Basta para ello la mala fe del deudor, o es necesario, edemas, la mala fe
del tercero con quien el deudor contrata?

Para contestar a esta pregunta, hay que hacer una distincin que viene desde los tiempos del
Derecho Romano, entre los contratos onerosos y los contratos gratuitos. En uno y otro caso,
es necesario el perjuicio de los acreedores y la mala fe del deudor, porque son ambos
requisitos generales que deben concurrir en todo acto jurdico para que a su respecto puede
intentarse accin Pauliana. Si falta alguno de ellos, ya no se podr intentar la accin
revocatoria. Si no hay mala fe de parte del deudor, y el tercero con quien contrata esto de
buena fe; ignora el mal estado de los negocios del deudor, la accin Pauliana no procede,
porque faltara uno de los requisitos necesarios pare que proceda.

Tratndose de los contratos gratuitos, en el caso basta el perjuicio del acreedor y la mala fe
del deudor y no es necesario que el tercero con quien el deudor contrata conozca el mal estado
de los negocios del deudor; baste qua los conozca el deudor.

ACREEDORES QUE PUEDEN INTENTAR LA ACCIN PAULIANA

Solo los acreedores cuyos crditos sean anteriores al acto, pueden intentar la accin
Pauliana; los acreedores cuyos crditos sean posteriores a la ejecucin del acto, no
pueden intentar este accin, porque para que la accin Pauliana proceda, es menester
que el acto jurdico haya irrogado un perjuicio al acreedor, e irroga un perjuicio cuando
el acto del deudor disminuye los bienes que el acreedor tiene en vista al contratar, de
manera que el deudor procede a desprenderse de esos bienes, le irroga un perjuicio.
NATURALEZA JURDICA DE LA ACCIN PAULIANA
La accin Pauliana esta asimilada por la ley a las acciones de nulidad. Pero la accin
revocatoria no es propiamente una accin de nulidad, porque la accin Pauliana no
proviene del hecho de haberse celebrado un contrato con omisin de ciertos requisitos,
o con un consentimiento viciado, sino que procede en contra de actos perfectamente
vlidos y eficaces, pero que han sido ejecutados en perjuicio de los acreedores.

Los efectos de la accin Pauliana son idnticos a los de la nulidad, y es por esto que la
ley ha asimilado estas dos acciones. Ahora bien; si esta accin se funda en el hecho ilcito
cometido por el deudor, si tiene por objeto reparar los daos causados, y si tiende a dejar sin
efecto un contrato, un acto jurdico, es eminentemente personal, porque solo puede
reclamarse de las personas que por un hecho suyo han contrado las obligaciones
correlativas.
TIEMPO DE PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PAULIANA
La accin Pauliana prescribe en un ao; lo dice el artculo 2215 en su No 4 "Las acciones
concedidas en este artculo a los acreedores expiran en un ao contado desde la fecha
del acto o contrato".