Anda di halaman 1dari 19

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 55 ZONA

ELEITORAL DA COMARCA DE ALMINO AFONSO/RN

Ref. ao Proc. n: 29291.2016.620.0055 (AIRC n 48.122/2016)

Diante do dilema entre o politicamente correto e o


constitucionalmente sustentvel, deve nos orientar no
caminho a seguir a Constituio e sua crena. Ruy
Samuel Espndola.

UNILSON PEREIRA DE OLIVEIRA FILHO, brasileiro, casado, vereador,


portador do CPF n 968.144.894-49, RG n 1432043, residente e domiciliado na
Avenida Aderson Dutra, n 4, Centro, Rafael Godeiro/RN, por intermdio de seu
advogado e bastante procurador com procurao em anexo, vem
respeitosamente perante Vossa Excelncia apresentar

Ao de Impugnao de Registro de Candidatura, que lhe movida pelo


MINISTRIO PBLICO ELEITORAL, pelos motivos de fato e de direito a seguir
aduzidos.

1. DA TEMPESTIVIDADE
O art. 4, da Lei Complementar 64/90 c/c art. 40 da Resoluo do TSE
de n. 23.455/15, conferem o prazo de 07 (sete) dias para que o impugnado
apresente contestao ou se manifestar sobre a notcia de inelegibilidade, junte
documentos, indique rol de testemunhas e requeira a produo de outras provas.
Dessarte, sendo evidente que da cincia do impugnado, dia 23/08/2016, at o
presente momento no decorreu o prazo de regncia, tempestiva a presente
pea defensiva.
2. DA COMPETNCIA DA JUSTIA ELEITORAL

De forma a evitar eventuais problemas hermenuticos ou outra


qualquer incompreenso, o contestante reconhece que no cabe Justia
Eleitoral revisar ou reapreciar a deciso do Tribunal de Contas. A deciso da
Corte de Contas eminentemente tcnica, alm de soberana no que tange a
sua competncia administrativa.

Assim, todas as argumentaes lanadas nessa pea defensiva


visam no reapreciar o contedo decisrio do Tribunal de Contas, mas to
somente que a Justia Eleitoral, em competncia ratione materiae1, afira e
qualifique os fatos descritos no julgamento das contas exclusivamente com
vistas ao reconhecimento da inelegibilidade, decidindo pela presena ou no dos
requisitos normativos exigidos pelo art. 1, I, g, da Lei Complementar n.
64/1990.

3. DO MRITO

Excelncia, o impugnado vereador no municpio de Rafael


Godeiro/RN desde 1997, tendo ocupado o cargo de Presidente da Cmara dos
Vereadores no binio 2003/2004, exerccio em relao ao qual o Tribunal de
Contas do Estado declarou a irregularidade de suas contas no bojo do processo
n 7798/05 TC.

No Acrdo n 211/2011 TC, publicado em 02 de maio de 2011, os


conselheiros do TCE acordaram julgar pelo ressarcimento ao errio da quantia
de R$ 400,00 (quatrocentos reais) referente a concesso irregular de dirias,
bem como pela aplicao de multa no percentual de 10% (dez por cento) sobre

1 Eleies 2014. Registro de candidatura. Deputado estadual. [...]. Rejeio de contas. Tribunal
de contas. Consrcio intermunicipal. Prefeito. Ordenador de despesas. Inelegibilidade. Alnea g.
[...] 3. Cabe Justia Eleitoral, rejeitadas as contas, proceder ao enquadramento das
irregularidades como insanveis ou no e verificar se constituem ou no ato doloso de
improbidade administrativa, no lhe competindo, todavia, a anlise do acerto ou desacerto
da deciso da corte de contas. Precedentes. [...] (Ac. de 17.3.2015 no RO n 72569, rel.
Min. Maria Thereza Rocha de Assis Moura.)
o dbito imputado nos termos do art. 102, I, da LC n. 121/94 pelos danos
causados ao patrimnio pblico com a concesso irregular de dirias.

Mencionada condenao implicou na remessa do nome do autor pelo


TCE ao TRE, conforme exigncia do 5 do art. 11 da Lei n 9.504/97.

Todavia, Excelncia, como ser cabalmente demonstrado adiante, a


condenao do autor pela corte de contas no preenche todos os requisitos
necessrios para a caracterizao da inelegibilidade do art. 1, I, g, da Lei
Complementar n. 64/1990, haja vista a patente inexistncia de irregularidade
insanvel que configure ato doloso de improbidade administrativa.

o que demonstraremos.

3.1 DOS REQUISITOS PARA A DECLARAO DE INELEGIBILIDADE NA


FORMA DO ART. 1, I, G, DA LEI COMPLEMENTAR N 64 DE 18 DE MAIO
DE 1990

Com redao dada pela Lei Complementar n 135/2010 (Lei da Ficha


Limpa), o art. 1, I, g, da Lei n. 64/1990 (Lei das inelegibilidades) passou a ter
o seguinte teor:

Art. 1 So inelegveis:
I - para qualquer cargo
g) os que tiverem suas contas relativas ao exerccio de cargos
ou funes pblicas rejeitadas por irregularidade insanvel que
configure ato doloso de improbidade administrativa, e por
deciso irrecorrvel do rgo competente, salvo se esta houver
sido suspensa ou anulada pelo Poder Judicirio, para as
eleies que se realizarem nos 8 (oito) anos seguintes, contados
a partir da data da deciso, aplicando-se o disposto no inciso II
do art. 71 da Constituio Federal, a todos os ordenadores de
despesa, sem excluso de mandatrios que houverem agido
nessa condio;

Outrossim, da mera leitura do dispositivo supra j dessume que para


a caracterizao dessa espcie de inelegibilidade mostra-se indispensvel a
conjugao dos seguintes requisitos: I) deciso do rgo competente; II) deciso
irrecorrvel no mbito administrativo; III) desaprovao devido a irregularidade
insanvel; IV) irregularidade que configure ato doloso de improbidade
administrativa; V) prazo de oito anos contados da deciso no exaurido; VI)
deciso no suspensa ou anulada pelo Poder Judicirio.

exatamente essa a lio de JOS JAIRO CNDIDO:


A configurao da inelegibilidade em tela requer: (a) a existncia
de prestao de contas relativas ao exerccio de cargos ou
funes pblicas; (b) o julgamento e a rejeio das contas; (c) a
deteco de irregularidade insanvel; (d) que essa
irregularidade caracterize ato doloso de improbidade
administrativa; (e) deciso irrecorrvel do rgo competente para
julgar as contas (Direito eleitoral. 12 ed. So Paulo: Atlas,
2016).

Excelncia, no caso dos autos no esto presentes os requisitos da:


III) desaprovao devido a irregularidade insanvel e IV) irregularidade que
configure ato doloso de improbidade administrativa.

Irregularidade insanvel so as irregularidades graves, decorrentes


de condutas perpetradas com dolo ou m-f, contrrias ao interesse pblico, que
podem causar dano ao errio, enriquecimento ilcito, ou ferir princpios
constitucionais reitores da Administrao Pblica (GOMES, Jos Jairo. Direito
Eleitoral. 8. ed. So Paulo: Atlas, 202, p. 186).

J irregularidades que configurem ato doloso de improbidade


administrativa so aqueles passveis de capitulao em um dos casos previstos
nos artigos 9, 10 e 11, da Lei de Improbidade Administrativa (PEREIRA,
Rodrigo Ribeiro. Prestao de contas rejeitadas. In: SILVA JNIOR, Arnaldo;
PEREIRA, Rodrigo Ribeiro (Coord.). Ficha Limpa: comentrios s alteraes
promovidas pela Lei Complementar n. 135/2010 aps o julgamento do
SupremoTribunal Federal. Belo Horizonte: Del Rey, 2012, p. 63).

3.2 DA AUSNCIA DE DEMONSTRAO DE ATO DOLOSO DE


IMPROBIDADE NAS DIRIAS CONCEDIDAS. NECESSIDADE DE
CONSIDERAO DAS PECULIARIDADES FTICAS DO CASO CONCRETO.
DISTINGUISHING. IMPROBIDADE QUE NO ADMITE MODALIDADE
CULPOSA.
O fato motivador da irregularidade das contas do autor no
entendimento do TCE, objeto da condenao nos autos 7798/05 TC e
embasador da presente AIRC, refere-se a concesso irregular de duas dirias
em favor do contestante.

Conforme argumentao do impugnante, tal rejeio de contas


conduziria automtica declarao de inelegibilidade face a caracterizao de
ato doloso de improbidade administrativa.

Aduz que a Corte Superior Eleitoral sedimentou posicionamento de


que a concesso irregular de dirias constitui irregularidade insanvel que
configura ato doloso de improbidade administrativa.

Por fim, sustenta que para a ocorrncia de improbidade


administrativa implicadora de inelegibilidade suficiente o dolo genrico ou
eventual.

Ocorre que no esse o entendimento mais adequado ao caso.

A priori, parece-nos interessante assinalar que o direito, Excelncia,


realiza-se no caso concreto. no meandrante terreno ftico que o direito se
perfaz, complementando o sentido da norma ao amold-la s lides.

A observao vlida na medida em que o que se v no presente


caso, com a devida vnia ao ilustre representante do Parquet, a busca por
apear a capacidade eleitoral passiva do impugnado, verdadeiro status activus
civitates na linguagem de Georg Jellinek, com base em mero standard/ementa
jurisprudencial no amoldvel ao caso.

Conforme se dessume da leitura da exordial impugnatria, o Parquet


no se utilizou de um nico e qualquer pargrafo, por menor que fosse, para
analisar o caso concreto. Limitou-se, o impugnante, a fazer referncia ao
julgamento do TCE, bem como afirmar que o TSE j assentou que a concesso
irregular de dirias constitui irregularidade insanvel que configura ato doloso de
improbidade administrativa.

Excelncia, se certo que no cabe Justia Eleitoral reapreciar


julgamento dos Tribunais de Contas, mais certo ainda o reconhecimento de
que a Justia Eleitoral no mero homologador das decises do TCE. As
competncias no se misturam. O exame da inelegibilidade pela Justia Eleitoral
exige a valorao de elementos incabveis no mbito do TCE.

Sem maiores delongas, no se nega que o TSE venha com


frequncia declarando que a concesso irregular de dirias constitui
irregularidade insanvel que configura ato doloso de improbidade administrativa,
para tomar cincia disso uma pesquisa no google j suficiente. Acontece que
o mesmo TSE possui inmeros precedentes em que esse entendimento foi
afastado, dada as peculiaridades apuradas no caso concreto, conforme
discorremos.

Ora, Excelncia, qual seria a utilidade de juntar provas documentais,


ouvir testemunhas, entre outros atos instrutrios prprios ao processamento de
uma AIRC, se para toda e qualquer declarao de inelegibilidade bastasse a
cpia de acrdo do TCE, j que toda concesso de diria tida por irregular
configuraria ato doloso de improbidade?

A ttulo de argumentao, observe-se que no caso dos autos,


procurando ilustrar sua tese com um precedente jurisprudencial, o impugnante
transcreveu a ementa do Recurso Ordinrio n 389027, onde o TSE declarou a
inelegibilidade de Deputado Estadual, na forma do art. 1, I, g, da Lei n.
64/1990, pelo reiterado pagamento de horas extras, chegando at mesmo a
pagar 287 horas/ms a determinado beneficirio. Por tanto, situao ftica de
gravssima irregularidade, que o autor busca fazer equivaler ao presente caso,
onde o impugnando, no ano de 2004, utilizou-se de duas dirias de R$ 200,00
(duzentos reais) cada, das quais no h qualquer prova de malversao. Alis,
interposto Recurso Extraordinrio no Recurso Ordinrio n 389027 citado, o
Ministro do STF Dias Toffoli s deixou de reconhecer a proporcionalidade e
razoabilidade da inelegibilidade, em funo das concesses irregulares de horas
extras serem reiteradas e vultuosas.

Outrossim, em que pese possibilidade consagrada


jurisprudencialmente de que a concesso de dirias tidas por irregulares possam
configurar ato doloso de improbidade administrativa, passemos a enfrentar o
caso concreto, estabelecendo o necessrio distinguishing, o que na lio de
FREDIE DIDDIER JR2 significar dizer se os fatos concretos se conformam sua
hiptese normativa, interpretando o precedente para verificar a adequao da
situao concreta sua ratio decidendi, para concluir se , na esfera de
competncia da Justia Eleitoral, caso de ato doloso de improbidade
administrativa como exigido pelo art. 1, I, g, da Lei n. 64/1990.

De incio, alvissareiro lembrar que se tratou de 02 (duas) dirias,


cada uma no valor irrisrio de R$ 200,00 (duzentos) reais, concedidas na data
de 03 de fevereiro de 2004, para que o autor, servio da Cmera dos
Vereadores de Rafael Godeiro/RN, se deslocasse at o municpio de Natal/RN,
no dia 04 de fevereiro de 2004.

Acontece que as dirias concedidas no configuram ato doloso de


improbidade administrativa, pelos seguintes motivos: a) no se desincumbiu o
impugnante de demonstrar que o contestante efetivamente no se descolocara
at a capital potiguar no interesse do municpio; b) a ausncia de notas fiscais e
demais documentos relativos s despesas da viagem representam apenas
descumprimento de formalidades que no autorizam a presuno do dolo e c) o
valor das dirias foram de pronto ressarcidas pelo contestante, tendo o TCE
dado a devida baixa na sua responsabilidade.

De incio vlido consignar que as dirias foram efetivamente


utilizadas em benefcio da Cmara de Vereadores, autorizadas pela Tesouraria
e pela Secretaria de Finanas, tendo o autor, na qualidade de presidente da

2Curso de direito processual civil: teoria da prova, direito probatrio, aes probatrias,
deciso, precedente, coisa julgada e antecipao dos efeitos da tutela I. 10 . ed.- Salvador:
Ed. Jus Podivm, 2015. v.2, p. 339.
casa, ido at a capital potiguar encontrar-se com autoridades estaduais. Todavia,
decorridos incrveis mais de 12 (doze) anos desta viagem, bem como
considerando as limitaes burocrticas/administrativas da Casa Legislativa da
poca, no houve e no h qualquer condio de o contestante fazer prova
documental das despesas pontuais da viagem. Todavia, essa impossibilidade de
apresentao probatria no elide ao impugnante a responsabilidade de
demonstrar que as dirias tenham sido dolosamente percebidas pelo autor.

A jurisprudncia do Tribunal Superior Eleitoral unssona quanto a


ser do impugnante o nus de demonstrar a irregularidade insanvel das contas:

[...] Inelegibilidade. Rejeio de contas. 1. A jurisprudncia


deste Tribunal Superior firme no sentido de que o nus de
provar que as contas foram rejeitadas por irregularidade
insanvel do impugnante. [...] (Ac. de 26.5.2009 no REspe
n 35.522, rel. Min. Arnaldo Versiani.)

Registro. Inelegibilidade. Rejeio de contas. 1. A


jurisprudncia deste Tribunal Superior firme no sentido de
que o nus de provar que as contas foram rejeitadas por
irregularidade insanvel do impugnante. [...] (Ac. de
26.5.2009 no REspe n 35.522, rel. Min. Arnaldo Versiani; no
mesmo sentido o Ac. de 2.9.2008 no AgR-REspe n 29.243,
rel. Min. Arnaldo Versiani; o Ac. de 29.9.2006 no EDclRO n
1.202, rel. Min. Jos Delgado, red. designado Min. Marcelo
Ribeiro.)

Registro. Rejeio de contas. Art. 1, I, g, da Lei Complementar


n 64/90. 1. A jurisprudncia desta Corte encontra-se
consolidada no sentido de que apenas a incluso do nome
de administrador pblico em lista remetida Justia
Eleitoral, pela Corte de Contas, no gera inelegibilidade,
pois se trata de procedimento meramente informativo. 2.
Considerando que a regra a elegibilidade do cidado,
constitui nus do impugnante a prova da inelegibilidade.
[...] (Ac. de 26.11.2008 no AgR-REspe n 30.879, rel. Min.
Arnaldo Versiani.)

A propsito, o prprio Regimento Interno da Cmara dos Vereadores


do Municpio de Rafael Godeiro/RN, assenta que no sendo possvel a
comprovao das despesas, remanesce a regularidade do ressarcimento dos
gastos:
Art. 92 Ao Vereador em viagem a servio da Cmara fora do
Municpio assegurado o ressarcimento dos gastos com locomoo,
alojamento e alimentao, exigida a comprovao de despesas
sempre que possvel3.

Noutro giro, no havendo qualquer prova ou mesmo indcio de que


o impugnado tenha dolosamente se utilizado das dirias sem o efetivo
deslocamento em benefcio da Cmara dos Vereadores, de reconhecer que
to somente consta na concesso das dirias a presena de irregularidade
formal, consistente na ausncia de juntada de notas ficais, relatrio de viagem,
e na explanao por extenso dos motivos da viagem. Tanto assim que jamais o
Ministrio Pblico ingressou com Ao de Improbidade Administrativa, o que
seria natural.

Como notrio, meras irregularidades formais no caracterizam a


inelegibilidade em tela:

Eleies 2014. Registro de candidatura. Deputado estadual.


[...]. Rejeio de contas. Inelegibilidade. Alnea g. No
caracterizao. 1. Para que se conclua que a rejeio de
contas se deu em razo de irregularidade insanvel que
configura ato doloso de improbidade administrativa,
essencial que se tenha uma mnima identificao de como a
irregularidade teria sido cometida, e, em alguns casos, a
infrao aos comandos legais e regulamentares pode
revelar apenas situao culposa, e no necessariamente
dolosa. 2. No sendo possvel, a partir da anlise do
acrdo da Corte de Contas, a identificao da prtica de
irregularidade insanvel e de ato doloso de improbidade
administrativa por parte do candidato, no esto presentes
todos os requisitos para a incidncia da inelegibilidade do
art. 1, I, g, da LC n 64/90. Precedentes: REspe n 605-13,
rel. Min. Dias Toffoli, PSESS em 25.10.2012; REspe n 233-
83, rel. Min. Arnaldo Versiani, PSESS em 30.8.2012.
Precedentes: REspe n 35.971/MA, Rel. Min. Marcelo Ribeiro, j.
1.12.2009; REspe n 31.698/PA, Rel. Min. Marcelo Ribeiro, DJe
de 21.5.2009" (AgR-AgR-REspe n 35.936, rel. Min. Felix
Fischer, DJE de 1.3.2010). [...] (Ac. de 22.10.2014 no AgR-RO
n 172422, rel. Min. Henrique Neves da Silva.).

3O Regimento Interno da Cmara dos Vereadores do Municpio de Rafael Godeiro/RN pode ser
acessado no seguinte endereo eletrnico:
<http://www.rafaelgodeiro.rn.leg.br/institucional/regimento-interno/regimento-interno/view>.
A propsito, em julgamento de caso anlogo ao presente, Recurso
Ordinrio N 598-83.2014.6.17.0000, o Tribunal Superior Eleitoral assim
consignou:
ELEIES 2014. CANDIDATO A DEPUTADO ESTADUAL.
RECURSO ORDINRIO. REGISTRO DE CANDIDATURA
DEFERIDO. ART. 1, INCISO 1, ALNEA g, DA LC N 64/1 990.
AUSNCIA DE REQUISITO. NO INCIDNCIA NA
INELEGIBILIDADE. RECURSO DESPROVIDO. 1. A
inelegibilidade prevista no art. l, inciso 1, alnea g, da LC n
6411990 no imposta pela deciso que desaprova as contas
do gestor de recursos pblicos, mas pode ser efeito secundrio
desse ato administrativo, verificvel no momento em que o
cidado requerer o registro de sua candidatura. 2. Nem toda
desaprovao de contas enseja a causa de inelegibilidade
do art. l, inciso 1, alnea g, da LC n 64/1990, somente as que
preenchem os requisitos cumulativos constantes dessa
norma: 1) deciso do rgo competente; ii) deciso
irrecorrvel no mbito administrativo; iii) desaprovao
devido a irregularidade insanvel; iv) irregularidade que
configure ato doloso de improbidade administrativa; v)
prazo de oito anos contados da deciso no exaurido; vi)
deciso no suspensa ou anulada pelo Poder Judicirio. 3.
No h como reconhecer ato doloso de improbidade
administrativa na conduta do impugnado, consistente na
utilizao indevida de verbas de gabinete em alimentao,
por ser invivel extrair postura da qual se presuma
desonestidade ou inteno em causar dano ao errio,
sobretudo se considerada a insignificncia do valor
irregular. (RO n. 598-83.2014.6.17.0000, Rel Gilmar
Mendes).

Naquela oportunidade o Min. Rel. GILMAR MENDES assinalou que:


No h como reconhecer ato doloso de improbidade
administrativa na conduta do impugnado, consistente na
utilizao indevida de verbas de gabinete em alimentao, por
ser invivel extrair postura da qual se presuma
desonestidade ou inteno em causar dano ao errio,
sobretudo se considerada a insignificncia do valor
irregular.

No caso do Recurso Ordinrio N 598-83.2014.6.17.0000, o valor de


verbas de gabinete indevidamente utilizadas era de R$ 1.702,20 (hum mil
setecentos e dois reais e vinte centavos), ainda assim o TSE considerou
insignificantes para caracterizao de ato doloso de improbidade administrativa.
Se esse o entendimento, mais razo ainda guarda o contestante, eis que se
busca impugnar seu registro de candidatura pela concesso de duas dirias no
valor de R$ 200,00 (duzentos reais), contra as quais sequer h provas de
utilizao indevida.
Nessa linha de raciocnio, no havendo provas de que as dirias no
tenham sido utilizadas em benefcio da Cmara de Vereadores de Rafael
Godeiro, de reconhecer, como o fez o TCE/RN, que simplesmente cuidou-se
de irregularidade, no havendo que se falar em ato doloso de improbidade
administrativa, razo pela qual poderia at mesmo ser enquadrada na
Recomendao conjunta de 11 de junho de 2014, assinada pelo Ministrio
Pblico de Contas e pela Procuradoria Regional Eleitoral.

Nesse ponto lapidar a doutrina de RODRIGO LPEZ ZLIO:

No qualquer rejeio de contas que importa na inelegibilidade


sob comento; ao revs, somente aqueles que tiverem as contas
rejeitadas por "irregularidade insanvel" que estaro sujeitos
inelegibilidade da lnea g. que existem situaes em que a
rejeio de contas deriva mais da inobservncia de regras
formais ou tcnicas do que exatamente por m-f ou
desonestidade no trato com a coisa pblica. Da a preocupao
do legislador em evitar que toda e qualquer rejeio de contas
redunde em restrio capacidade eleitoral passiva, dado que
o fundamento tico da inelegibilidade tem o desiderato de afastar
do exerccio do mandato eletivo o administrador cuja conduta
efetivamente no se enquadre nos patamares mnimo de
probidade e moralidade na funo pblica. Por consequncia,
h a necessidade de que as contas sejam rejeitadas por
irregularidades caracterizadas como insanveis,
ressalvando-se, desde j, que descabido cogitar de
restrio capacidade eleitoral passiva quando houver
baixa de responsabilidade (Direito eleitoral. 4 ed. Verbo
Jurdico).

O Tribunal Regional Eleitoral do Rio Grande do Norte j reconheceu


em algumas oportunidades que a concesso de dirias no configura ato doloso
de improbidade administrativa quando no seja possvel presumir o dolo, bem
como seja nfimo o valor pago:

RECURSO ELEITORAL - REQUERIMENTO DE


REGISTRO DE CANDIDATURA - PRELIMINARES DE
OCORRNCIA DE PRESCRIO E INAPLICABILIDADE
DA LC 135/2010 - AFASTAMENTO - REJEIO DE
CONTAS PELO TCE - IRREGULARIDADES INSANVEIS
- IMPOSSIBILIDADE DE PRESUNO DE DOLO NAS
CONDUTAS DO GESTOR - AFASTAMENTO DA CAUSA
DE INELEGIBILIDADE PREVISTA NO ART. 1, I, G, DA
LEI COMPLEMENTAR N 64/90 NA REDAO DADA
PELA LC N 135/2010 - CONHECIMENTO E
PROVIMENTO DO RECURSO. No h que se falar em
ocorrncia de prescrio quanto aos fatos que
demandaram a rejeio das contas pelo Tribunal de Contas
do Estado, porquanto descabe Justia Eleitoral
pronunciar-se acerca de questes inerentes a outra
jurisdio. Rejeita-se, igualmente, a preliminar de
inaplicabilidade da LC n 64/90 com a redao que lhe foi
dada pela LC 135/2010, cuja incidncia para os fatos
anteriores a sua vigncia j foi exaustivamente debatido no
Supremo Tribunal Federal no julgamento proferido na ADC
29, na ADC 30 e na ADI 4578. No h que se presumir
dolo na conduta de quem efetiva o pagamento de
dirias em contexto ftico que permite a concluso de
que tal pagamento foi lcito, mesmo sem haver provas
da finalidade em que os recursos foram usados,
concluso a que se chega tendo em conta o nfimo valor
pago e a comprovao do efetivo deslocamento em
servio. Conhecimento e provimento do recurso.
(RECURSO ELEITORAL n 17836, Acrdo n
146772012 de 28/08/2012, Relator(a) NILSON ROBERTO
CAVALCANTI MELO, Publicao: PSESS - Publicado
em Sesso, Data 28/08/2012).

RECURSO ELEITORAL - REQUERIMENTO DE


REGISTRO DE CANDIDATURA - PRELIMINAR DE
PREJUDICIALIDADE DA AO DE IMPUGNAO -
REJEIO - DESAPROVAO DE CONTAS PELO TCE
- IRREGULARIDADE INSANVEL - NO
CONFIGURAO DE ATO DOLOSO DE IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA - CAUSA DE INELEGIBILIDADE
AFASTADA - POSSIBILIDADE - ARTIGO 1, I, "G", DA
LEI COMPLEMENTAR N 64/90 NA REDAO DADA
PELA LC N 135/2010. No h que se falar em falta de
interesse de agir dos recorridos, haja vista a inexistncia de
deciso do Poder Judicirio suspendendo ou anulando o
julgamento do Tribunal de Contas relativo a rejeio das
contas do recorrente. Haver inelegibilidade somente nas
hipteses em que os gestores tiverem suas contas relativas
ao exerccio de cargos ou funes pblicas rejeitadas por
irregularidade insanvel que configure ato doloso de
improbidade administrativa. No h que se presumir dolo
na conduta do recorrente ao efetuar pagamento de
dirias sem previso normativa, posto que no h que
se presumir dolo na realizao de despesa comum a
toda a Administrao Pblica por inexistncia de lei
local, mormente em se considerando o nfimo valor
pago e a ocorrncia de efetivo deslocamento em
servio. Provimento do recurso.(RECURSO ELEITORAL
n 29448, Acrdo n 145742012 de 23/08/2012,
Relator(a) JAILSOM LEANDRO DE SOUSA, Publicao:
PSESS - Publicado em Sesso, Data 23/08/2012).

Na oportunidade do julgamento do Recurso Eleitoral 17836, o juiz


do TRE/RN JAILSON LEANDRO fez uma exortao que merece ser transcrita:

Eu votei no sentido de relevar, tendo em vista que a concesso de


dirias uma prtica na Administrao Pblica, e eram apenas R$
600,00 (seiscentos reais), esse caso at menos, e eu reafirmo a
preocupao que tive ontem noite, precisamos ter cuidado ao separar
o joio do trigo. salutar que ns sejamos rigorosos com quem , na
linguagem popular, ficha-suja. Agora, temos que ter muito cuidado
para no pegar um bom administrador e rotul-lo de ficha-suja. Isso
importante porque a excluso da vida pblica por oito anos, aqui
estamos falando em quatro, mas oito anos tempo que acaba a vida
do homem pblico.

Pois bem, a situao dos autos ainda mais insignificante, alm de


ser oportuno assentar que, mesmo no tendo sido objeto de utilizao dolosa
pelo contestante, as dirias foram de pronto ressarcidas, tendo o Tribunal de
Contas dado a respectiva baixa na responsabilidade do autor (conforme
despacho em anexo), nos termos do art. 734 da Lei Orgnica do TCE/RN, de
forma que no restou presente qualquer leso ao errio pblico.

Por fim, no havendo leso ao errio pblico, dado o ressarcimento,


o que poderia remanescer seria uma ofensa aos princpios da administrao,
todavia, como notrio, para caracterizao de improbidade na forma do art. 11
da lei n 8.429/92, indispensvel a demonstrao do dolo, j que no se admite,
no particular, a figura meramente culposa.

Conforme a sempre pontual lio de DANIEL ASSUMPO NEVES:

Quanto ao elemento subjetivo, exige-se a comprovao do dolo por


parte do agente pblico ou do terceiro. A exigncia do dolo ou da m-
f salutar para evitar a aplicao indiscriminada e
desproporcional das sanes de improbidade. Isto porque,
qualquer deslize administrativo, por menor que ele seja, poderia
configurar violao ao princpio da legalidade, atraindo a incidncia das
sanes de improbidade, o que acarretaria insegurana jurdica para
os agentes pblicos. Nesses casos, as sanes administrativas j
seriam suficientes para punir os faltosos. Em suma: a improbidade
no se confunde com ilegalidade, exigindo-se, ainda, a
configurao da desonestidade do agente pblico (Manual de
improbidade administrativa / Daniel Amorim Assumpo Neves, Rafael
Carvalho Rezende Oliveira. 2.a ed. rev., atual e ampl. Rio de
Janeiro: Forense; So Paulo: MTODO, 2014).

Nesse sentido, seguem arestos do STJ:

Quando no se faz distino conceitual entre


ilegalidade e improbidade, ocorre a aproximao da

4
Art. 73. So consideradas regulares, para efeito da quitao do responsvel, as contas que
expressam, de forma clara e objetiva, a exatido dos demonstrativos contbeis, vista de
documentao idnea, e a legalidade, legitimidade e economicidade dos atos de gesto.
Pargrafo nico. No sendo constatada irregularidade nas contas, o Relator, ouvido o Ministrio
Pblico, prope ao Tribunal a quitao do responsvel e o arquivamento do processo.
responsabilidade objetiva por infraes. Assim, ainda
que demonstrada grave culpa, se no evidenciado o
dolo especfico de lesar os cofres pblicos ou de
obter vantagem indevida, bens tutelados pela Lei
8.429/1992, no se configura improbidade
administrativa. (STJ, REsp 1.193.248-MG, Rel. Min.
Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em 24.04.2014).

"no se pode confundir improbidade com simples


ilegalidade. A improbidade ilegalidade tipificada e
qualificada pelo elemento subjetivo da conduta do
agente. Por isso mesmo, a jurisprudncia do STJ
considera indispensvel, para a caracterizao de
improbidade, que a conduta do agente seja dolosa,
para a tipificao das condutas descritas nos artigos
9 e 11 da Lei 8.429/1992, ou pelo menos eivada de
culpa grave, nas do artigo 10." (STJ, AIA 30/AM, Corte
Especial, DJe de 27.09.2011).

Por todas essas razes expendidas, Excelncia, no h outra senda


a palmilhar que no concluir, no ponto, pela improcedncia da impugnao.

4 DA DURAO DO PROCESSO, SEGURANA JURDICA E


RAZOABILIDADE

A Constituio Federal de 1988, atravs da Emenda Constitucional n


45/2005, em seu art. 5, XXLVIII, assevera que a todos, no mbito judicial e
administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que
garantam a celeridade de sua tramitao. Idntica garantia repousa no art. 8
da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa
Rica).
Discorrendo acerca do mbito de abrangncia do princpio da
razovel durao do processo, observa SAMUEL MIRANDA ARRUDA:
O constituinte deu ao direito fundamental uma louvvel
amplitude. No o restringiu esfera criminal e nem mesmo
limitou-o aos processos judiciais. Quis garantir a razovel
durao dos processos nos planos judicial e administrativo.
Evidentemente, h diferenas considerveis entre essas duas
esferas que mantm suas prprias peculiaridades. Contudo, a
plena proteo do interesse do cidado s se faria se o direito
fosse estendido tambm ao mbito administrativo, pois muitas
vezes a demora judicial nada mais do que uma reiterao da
morosidade de um anterior procedimento administrativo, o que
castiga duplamente o administrado/jurisdicionado (Comentrios
Constituio do Brasil / J. J. Gomes Canotilho...[et al.]. So
Paulo: Saraiva/Almedina, 2013).
Sob o influxo de tais consideraes, Excelncia, de se reconhecer
que o processo n 7798/05-TC que culminou na presente impugnao
desobedeceu frontalmente a garantia da razovel durao do processo, na
medida em que apurando contas relativas legislatura de 2004, s veio o TCE
a publicar acrdo na data de 02 de maio de 2011, portanto, h inacreditveis
07 (sete) anos depois, mesmo se tratando de caso sem qualquer complexidade
e no tendo o ora contestante jamais embaraado o trmite do processo
administrativo.

patente, pois, a vulnerao da segurana jurdica em desfavor do


ora contestante, que pode ser declarado inelegvel, em 2016, por fatos ocorridos
em 2004, 12 (doze) anos atrs, j tendo, durante esse perodo, sido eleito e
concludo outro mandato.

No pode a Justia Eleitoral admitir que seja o ora contestante


surpreendido por fato ocorrido 12 (doze) anos atrs, convalidando assim gravosa
restrio aos seus direitos polticos, os quais revestem-se da prestigiosa nota de
direito humano fundamental.

Afora, como j demonstrado, inexistir na condenao junto ao TCE


qualquer ato doloso de improbidade administrativa do art. 1, I, g, da Lei n.
64/1990, entendimento diverso implicaria em verdadeira devassa no plexo de
direitos polticos do ora contestante e, no menos importante, em juzo
notoriamente irrazovel5, impedindo o contestante de disputar nas urnas mais
um mandato, por meras irregularidades de nfima significncia, sem dolo ou
prejuzo efetivo administrao, ocorridos h mais de uma dcada.

Fica a indagao: justo restringir o ncleo essencial dos direitos


polticos do impugnando, pela concesso de duas dirias no valor cada de R$

5 Conforme HUMBERTO VILA: A razoabilidade exige a considerao do aspecto individual do


caso nas hipteses em que ele sobremodo desconsiderado pela generalizao legal. Para
determinados casos, em virtude de determinadas especificidades, a norma geral no pode ser
aplicvel (Teoria dos princpios. 4 ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2005, p. 105).
200,00, h 12 anos atrs, que j foram ressarcidas desde 18/06/2012, e das
quais no h qualquer prova de efetiva malversao dolosa?

Parece-nos que no.

5. DOS REQUERIMENTOS

Nestes termos, pugna:

I. Que seja o impugnado DECLARADO EM CONDIES DE


ELEGIBILIDADE, e assim, seja-lhe permitido o registro de sua
candidatura, conforme pedido feito esta Douta Justia
Eleitoral, com preenchimento de todos os requisitos constantes
na Resoluo n. 23.455/2015.

II. Protesta ainda pela produo de todos os meios e provas em


direito admitidos, especialmente por prova testemunhal (segue
rol), depoimento pessoal, produo de documentos outros se
necessrio se fizer, tudo em fiel cumprimento a necessidade
imperiosa da JUSTIA.

Nesses Termos,
Pede deferimento.

De Rafael Godeiro/RN para Almino Afonso/RN, dia 23 de agosto de


2016.

_________________________________________
Sebastio Reginaldo Lopes
OAB/RN - N 7.370
TESTEMUNHAS

1. ADEILDE MARIA DA CONCEIO PEREIRA, brasileira, casada, RG n


837.971 SSP/RN, CPF n 491.300.134-53, residente e domiciliada na Rua
Vicente de Paiva, n 30, Rafael Godeiro/RN.

2. ALUZIO FERNANDES DA SILVA, brasileiro, contador, RG n 499.213


ITEP/RN, CPF n 297.551.664-91, residente e domiciliado na Praa Joo
Carlos, n 27, Pat/RN.
INSTRUMENTO DE PROCURAO

OUTORGANTE: UNILSON PEREIRA DE OLIVEIRA FILHO, brasileiro, casado,


vereador, portador do CPF n 968.144.894-49, residente e domiciliado na
Avenida Aderson Dutra, n 4, Centro, Rafael Godeiro/RN.

OUTOGARDO: SEBASTIO REGINALDO LOPES, brasileiro, casado,


advogado, inscrito na OAB/RN n 7.370, com escritrio profissional Rua
Desembargador Silvrio, n 185, Centro, Areia Branca/RN, e-mail: regilano-
lopes@hotmail.com; Tels. (84) 3332.3870 e (84) 98797.3870.

PODERES: Os constantes da clusula ad judicia et extra para o foro em geral,


bem como representar o outorgante perante qualquer juzo, tribunal ou instncia,
reparties pblicas federal, estadual e municipal, autarquias ou paraestatal, e
especialmente, apresentar contrarrazes em recurso eleitoral e acompanha-lo
at o final, bem como propor aes vrias, e delas desistir, assinar termos,
acordar, substabelecer, enfim, fazer tudo o que se fizer necessrio para o fiel e
cabal desempenho desse mandado.

Rafael Godeiro/RN, 22 de agosto de 2016.

_______________________________________________________
UNILSON PEREIRA DE OLIVEIRA FILHO
Outorgante
DESPACHO DE BAIXA NA RESPONSABILIDADE DO TCE