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Aportes del derecho romano al sistema jurdico latinoamericano.

Desde la ley de las doce


tablas hasta los actuales cdigos civiles.

AUTOR: ROMULO GUSTAVO RUIZ


10 de mayo del 2015

RESUMEN

Aunque pudiese parecer elemental por su evidencia, reconocer y establecer el aporte e


influencia del Derecho Romano y en particular en su manifestacin organizada primigenia
de las Doce Tablas en el sistema jurdico latinoamericano, no es en realidad un ejercicio
inequvoco, no slo por su largo itinerario temporal, sino tambin por el trasiego intenso de
diversas y mltiples influencias, variaciones y transmisiones jurdicas, que desde aquellas
remotas fechas, pasando por el Corpus Iuris de Justiniano, las benficas influencias del
Cristianismo y del Derecho Cannico, el Derecho castellano, la legislacin colonial y
republicana entre otras, han llegado a formar y organizar el Derecho latinoamericano, un
complejo proceso no exento de divergencias y correspondencias que finalmente
descubren y manifiestan la extraordinaria permanencia y continuidad de los elementos
fundamentales que inspiraron estas normas preceptoras.

Estado del Derecho antes de la ley de las Doce Tablas

Ya en Mesopotamia dos milenios a.C., el Rey de Babiloniadispuso tallar el famoso Cdigo


de Hammurabi perennizando su nombre en la Historia. En Egipto la piedra de Karnak del
faran Haremham estipulaba ya la propiedad y las transferencias, otros documentos
establecan normas de contratos y obligaciones que incluso se inscribieron en estelas
hacia 1300 a.C. En Grecia hacia finales del siglo VI a.C. la falta de tierras para la
produccin agrariamotiv mayor inters en el comercio y en la construccin naval. Se
gener as el enriquecimiento de ciertas clases populares, lo que fue limitante para la vieja
monarqua, surgiendo una legislacin escrita influenciada por la democracia de las Polis y
por las corrientes filosficas, en favor de un pueblo cada vez ms activo
econmicamente.[1]

Como bien dice Eugene Petit, durante los primeros tres siglos de Roma el derecho tena
sus fuentes en los usos y costumbres de los fundadores de la ciudad a travs de las
tradiciones transmitidas por generaciones, llamadas costumbres de los antepasados
o Mores Maoirum. [2]

El derecho hasta ese momento se manifestaba en dos diferenciadas formas: el Ius y el fas,
este ltimo era vinculado a la religin y en tanto derivaba de los dioses dependa de ellos
y era entonces inmutable, en contraste el Ius surge como manifestacin del ser humano y
es de origen humano en cuanto miembro de un pueblo y en consecuencia responde a
las facultades y limites que le seala el pueblo por la tradicin y es precisamente esa
fuerza de la costumbre la que viene a ser manifiesta en forma expresa con la Ley de las
Doce Tablas al reglamentar el derecho pblico y el privado, considerndose desde
entonces como fuente propia del derecho posterior, un fundamento que no fue
revocado sino aumentado en tiempos siguientes.[3]

Como es bien conocido la Ley de las doce tablas o Leges Duodecim Tabularum, nace
como consecuencia de los reclamos de los plebeyos, puesto que hasta entonces el
ordenamiento legal se sustentaba en presupuestos consuetudinarios mores maoirum y
religiosos a cargo de sacerdotes que la interpretaban. Por vez primera en la cultura
romana y occidental, la precursora ley estableca una reglamentacin escrita, un
ordenamiento legal en forma de conjunto organizado de reglas y reglamentos. La
codificacin llamada Las XII Tablas constituye la conclusin del proceso de consolidacin
del Estado romano de la civitas. La composicin de este cdigo significa un antes y un
despus, puesto que hasta ese momento el derecho haba tenido un carcter sagrado
por haber estado vinculado al colegio de los Pontfices, que interpretaban el derecho
consuetudinario a conveniencia de los patricios. Con Las XII Tablas, el fas (lo lcito) y el
ius (lo justo) se separan y el Derecho establece su secularizacin. [4]

La Ley de las doce Tablas originada en el 450 a. C. en la Roma de la era de los Reyes[5],
no llega en su integridad al Derecho occidental, sino mediante fragmentos referencias y
comentarios de juristas, no obstante, en su transparente sencillez estas leyes, han
aportado derroteros y orientaciones fundamentales en el sistema jurdico europeo y en
nuestro caso en el sistema jurdico espaol colonial que es el que inicia la tradicin
romano germnica en Amrica Latina.

En 462 a.C. se encarga a un grupo de patricios que realicen una investigacin de las leyes
griegas, para lo cual tres de ellos viajan por ciudades griegas por espacio de un ao
recopilando informacin. Debemos mencionar que el Derecho Romano exista ya en
forma consuetudinaria de manera que las informaciones derivadas de Grecia constituan
aportes a una tradicin ya formada pero desorganizada. La idea era establecer por
escrito estas normas antiguas de modo que no puedan ser interpretadas o variadas a
voluntad, el estado de conflicto social provoca que esta sistematizacin sea considerada
una opcin primordial e ineludible. Se designan diez ciudadanos
llamados Decenviros quienes se encargan de redactar diez leyes que luego se
aumentaron a doce, las mismas que son aceptadas por el Senado y esculpidas en bronce
se exhiben para conocimiento pblico. La ley de las doce tablas tuvo una larga duracin
y con el tiempo como decamos antes, no fueron derogadas, sino ms bien, mejoradas y
ampliadas por el mismo desarrollo jurdico romano que llega a su mayor nivel con la
recopilacin de Justiniano.[6]
Contenido de las tablas

La tabla I de jus in vocando, trataba del proceso de citacin a juicio: El que sea llamado
a juicio vaya al instante. Si no quiere ir, tome testigos y presntelo. [7]

La tabla II de Judicio. Trataba de la manera como deba citarse a testigos y como deban
castigarse algunos delitos graves: Se les cita para cierto da y si por enfermedad, voto,
ausencia por causa de la repblica, o por obsequiar a un husped tanto el juez, arbitro
como reo, no pudiese este asistir, se difiere el juicio.[8]

La tabla III Rebus judicatis, de las cosas juzgadas, trata sobre las deudas y las maneras
como el deudor poda ser sancionado con prisin en casa del acreedor e incluso ser
puesto como esclavo: Si (el deudor) no pagare lo juzgado ni lo hiciera otro por l, (el
acreedor) tiene derecho de ponerle preso en su casa y cargarle de cadenas [9]

La tabla IV de Jure Patrio, de la patria potestad, se ocupa de la patria potestad, la


facultad sobre la vida y la muerte de sus hijos, interesante es el primer prrafo: Mate el
padre al momento al hijo que le naciere monstruoso.[10]

La tabla V De hereditatibus et tutelis, de las herencias y tutelas, establece los derechos


de herencia sobre los adgnados o personas sometidas al pater familias que no eran
necesariamente vnculos de sangre (cognados). Claro es el primer pargrafo: si muere
intestado quien no tiene herederos suyos, herdele el adgnado ms prximo y si
adgnados no tuviesen sucdanle los gentiles.[11]

La tabla VI de dominio et posesiones, de la propiedad y posesin, trata de la posesin y la


adquisicin de bienes que celebradas adquieren el valor de ley asi como de las formas de
adquisicin. Los fundos se prescriben por la posesin continua de dos aos, las dems
cosas por un solo ao.[12]

Tabla VII de Oedibus et agris, de los edificios y campos, reglamenta las relaciones de
vecindad, son ilustrativos estos prrafos: Entre edificios contiguos debe dejarse a la
circulacin un espacio libre de dos seis y medio y otro sobre va pblica: El ancho de la
servidumbre de va es de ocho pies y en direccin recta y en las partes donde el camino
se dobla es de dieciseis.[13]
En la Tabla VIII de delictis, de los delitos, se sancionaban los delitos, el Estado no intervena
sino como arbitro: Aquel que cause dao a una parte del cuerpo de otra persona y no
sea posible llegar a un acuerdoser castigado con un dao igual al que ha
causado.[14]

La tabla IX De jure pblico, del derecho pblico, manifiesta que los romanos ya
delimitaban el derecho pblico del privado, el inicio es claro: Que no se dictarn leyes
de privilegios sobre tal o cual persona en particular.[15]

Tabla X De jure sacro, del derecho sagrado, la palabra sacro se refiere a reglamentar las
formas de honrar o recordar a los muertos: Dentro de la ciudad no se inhume ni incinere
cadver alguno.[16]

No se conoce exactamente que trataba la tabla XI, aunque por referencias de Cicern
se deriva que versaba de la prohibicin de matrimonios entre patricios y plebeyos, ley que
se derog luego en 309 a.C.[17]

De la Tabla XII, se conoce poco del ttulo pero se sabe que trataba de la prenda (pignus)
a favor del acreedor para garantizar un prstamo y tomarla en caso el deudor
incumpliese el pago.[18]

Caractersticas principales de las XII Tablas

- Sistematiza y codifica por escrito el derecho consuetudinario ya existente en Roma.

- Privilegia la casustica como toda legislacin arcaica, promueve la seguridad que la


justicia sea igual y general y no sea variada por intereses particulares.

- Se mantuvo por un largo periodo, no desapareci sino que fue perfeccionada con la
codificacin justiniana.[19]

Despus de las doce tablas

En el periodo posterior a las XII Tablas hasta el fin de la Repblica romana los plebeyos
obtienen progresivamente mayores reconocimientos legales y finalmente la igualdad por
lo menos ante las leyes. En 309 el tribuno Canuleyo obtiene la ley Canuleia que permite el
matrimonio entre patricios y plebeyos finalizando una larga transicin. En los cargos
pblicos ms importantes la evolucin fue tambin paulatina, en 333 los plebeyos llegan a
Cuestores, ese mismo ao pueden ser Cnsules, en 417 llegan a la dignidad de Pretores y
en 500 a Pontfice Mximo.[20]

Despus de la cada de los decenviros, y la ratificacin de la ley de las XII tablas, apareci
una fuente importante de derecho escrito: los plebiscitos. Aunque, el derecho no escrito
tambin se desarrolla en funcin de la interpretacin de los jurisconsultos y edictos de los
magistrados.[21]

Los plebiscitos eran las decisiones tomadas por la plebe en los concilia plebis sobre la
proposicin de un tribuno, a partir de la ley Hortensia, en 468, actuaban para los patricios
como para los plebeyos. Desde entonces tienen calificacin de verdaderas leyes, aunque
votados en las asambleas en que dominan las mayoras, resultan de la parte ms reflexiva
de la poblacin.[22]

Conjuntamente con el derecho promulgado se desarrolla el derecho no escrito, que toma


su autoridad en el consentimiento tcito del pueblo, que origina la ley no solamente
manifestando en las asambleas su voluntad, sino tambin, aplicando por su largo uso, una
institucin o un precepto de derecho. Por otro lado, los progresos de la costumbre son
favorecidos por la influencia de los prudentes y magistrados.[23]

La ley de las XII Tablas, como dice Petit, era conocida de todos, no obstante tena
disposiciones demasiado lacnicas que deban ser interpretadas. Era necesario fijar las
formas de los actos jurdicos y los detalles del procedimiento, de los cuales la ley de las XII
tablas no haba determinado ms que lneas generales y casos de aplicacin. Esta
elaboracin lenta, pero continua, llamada interpretacin, como bien seala Petit, fue
obra de los Pontfices y luego obra de los Prudentes y es precisamente al final de la
Repblica y con el Imperio cuando los escritos de los prudentes elevan la ciencia del
derecho romano a su ms alto grado de perfeccin, sin olvidar el gran desarrollo de los
edictos de los magistrados, Jus homravium sobre todo, de los pretores, que extensamente
contribuyeron al progreso del derecho.[24]

El factor del Derecho Cannico

La iglesia a travs del derecho cannico tuvo tambin un aporte importante y


trascendente. Esta importante vertiente, tiene su origen en las Santas Escrituras del Antiguo
y Nuevo Testamento, posteriormente fue incorporando y anexando las normas asignadas
por la tradicin de los textos de los Santos padres de la Iglesia (Patrstica), por los derechos
de los Papas y por los cnones de los Concilios. La Iglesia catlica fue as organizando
desde los primeros siglos las instituciones relacionadas con el derecho de familia tales
como, matrimonio, parentesco, organizacin de la vida familiar, as como de proteccin
a los humildes, moderacin de las costumbres, rechazo de la usura, observancia de los
contratos, etc.[25]

Este ascendiente del cristianismo fue apoyado jurdicamente en las fuentes del Derecho
Cannico tales como los evangelios, preceptos de los padres de la iglesia, cnones o
actos legislativos de concilios o snodos como el Concilio de Trento (1545 1563); las
Constituciones o normas dictadas por los Papas, es decir las Bulas, breves y rescriptos; los
Concordatos o tratados internacionales celebrados por la Iglesia, y las leyes seculares
incorporadas por la Iglesia a su Derecho.[26]

Ya el Derecho romano con las compilaciones de Justiniano haba conseguido


cristianizarse y este proceso se fue desarrollando an ms con las adaptaciones del
derecho germnico en tierras ibricas y luego con el Derecho Castellano que fue base
del ordenamiento legal en las Colonias americanas y especialmente en los grandes
Virreinatos del Per y Mxico.[27]

Formacin del Derecho castellano

En la pennsula ibrica hacia la llegada de los romanos en el siglo II a.C. exista una
poblacin mayoritaria de celtas e beros y aisladas poblaciones de fenicios, griegos y
cartagineses, en las zonas costeras del sur. La influencia jurdica principal fue como no
poda ser de distinta manera, el Derecho Romano en su versin provincial. Con la invasin
visigoda el siglo V d.C. surge una nueva influencia la del Derecho germnico. Los
germanos no destruyen radicalmente lo romano y con fundamentos romanos-germanos y
cannicos fueron configurando un sistema jurdico caracterstico, que sera denominado
visigtico y cuyo exponente mximo y mayor lleg a ser el Fuero Juzgo. [28]

Entre 711 y 713 se produce la invasin rabe que polticamente se instaur por largos siete
siglos, no obstante, la influencia jurdica rabe como tambin la influencia jurdica juda no
fueron importantes, quiz por sus alcances religiosos que limitaron y restringieron cualquier
avance en ese sentido. Con la Reconquista cristiana iniciada en el siglo VIII la influencia
germnica es esencial en el derecho castellano a travs del derecho penal basado en el
quebrantamiento de la paz, la venganza y la compensacin, la patria potestad
mancomunada del padre y de la madre, la idea del seoro, las convenciones puramente
consensuales con la figura de un garantizador, las arras o dote germnica del marido
hacia la mujer, la convocatoria sucesoria de los grupos familiares, que pasaran despus
como vinculaciones y mayorazgos. La influencia cristiana basada en los Evangelios y las
normas eclesisticas, conformaron un Derecho que consigue cambiar el Derecho
Romano cristianizndolo desde el propio Justiniano, fenmeno que se repiti con los
visigodos y castellanos.[29]

El elemento germnico se incorpora de forma cultural dentro de la vida jurdica de la


Espaa medieval por lo cual ocurre una inhibicin pblica de los poderes del Estado
respecto de la justicia. En trminos generales el quebrantamiento del orden jurdico se
considera como un negocio privado que solo afecta a los particulares perjudicados, as la
comisin de un delito motiva un estado de inimicitia (enemistad) entre el autor del delito y
sus familiares y la vctima del delito y su comunidad familiar (Sippe). Podan estos ejercitar
la venganza de la sangre o la exaccin de una cantidad tomando en prenda el
demandante, algn objeto del demandado, sin intervencin de las autoridades o
mediante la reconciliacin mediante el sculo de la paz, o por otro lado, la inexistencia
de contratos consensuales los cuales se realizaban con solo un apretn de manos u otro
simbolismo.[30]

Larga es la serie de documentos jurdicos que pertenecen al Derecho castellano.[31] Nos


remontamos al Liber Iudiciorum oLex Visigothorum del Rey Visigodo Recesvinto (654 d.C.),
se fundamenta en el Derecho Romano y en las tradiciones germnicas, generando una
tradicin nueva en el derecho, base del ordenamiento legal castellano posterior.[32]

El Liber Iudiciorum (o Lex Visigothorum) una recopilacin de leyes de los Visigodos reunida
a instancias del rey Recesvinto hacia el ao 654, fue la mayor obra legal del reino
visigodo. El Liber Iudiciorum legisla para la poblacin goda y romana y deroga leyes
anteriores como el Cdigo de Leovigildo para los visigodos y el Breviario de Alarico para
los romanos. Fue impreso en Pars (1579) en versin latina con el ttulo "Codicis Legum
Wisighotorum". Esta gran obra con influencia del Cdigo de Teodosio, recoge el derecho
romano post-clsico y el derecho cannico, as tambin toma fuentes de derecho
visigodo anteriores, revelando una relacin entre varios textos legales visigodos.[33]

En 1241 el Liber Iudiciorum fue traducido del latn al castellano con el Rey Fernando III de
Castilla con el nombre popular de Fuero Juzgo, un ordenamiento legal que con
influencias cannicas, germnicas y del derecho consuetudinario castellano, se aplic
hasta finales del siglo XIX cuando se aprueba el cdigo Civil Espaol (1889) hasta ahora
vigente. Posteriormente el Rey Alfonso X de Castilla promulga las Siete Partidas hacia 1265
d.C., un texto jurdico de Derecho comn o derecho civil que se fundamentaba en el
derecho romano y feudal castellano.

Con Alfonso X el Sabio (1252-1284), se produce la recepcin del Derecho romano a travs
del Derecho comn. La promulgacin de Las Siete Partidas es el hito jurdico ms
importante de la Europa medieval. Contena derecho romano justinianeo y en su
elaboracin colaboraron profesores de la Universidad de Salamanca que aportaron al
texto la influencia de los glosadores medievales.[34]

Las Siete Partidas de Alfonso X y su contenido

Cada una de las Siete Partidas segn su ndice, tratan:[35]

Primera Partida: que todas las cosas pertenecen a la iglesia catlica, y que ensean al
hombre conocer a Dios por las creencias.

Segunda Partida: Lo que conviene hacer a los reyes, emperadores, tanto por s mismos
como por los dems, lo que deben hacer para que valgan ms, as como sus reinos, sus
honras y sus tierras se acrecienten y guarden, y sus voluntades segn derecho.

Tercera Partida: La Justicia que hace que los hombres vivan unos con otros en paz, y de
las personas que son menester para ella.

Cuarta Partida: Los desposorios, los casamientos que juntan amor de hombre y de mujer y
de las cosas que les pertenecen, y de los hijos que nacen de ellos, del poder que tienen
los padres sobre sus hijos y de la obediencia que ellos deben a sus padres, y del deudo
que hay entre los criados y los que cran, y entre los siervos y sus dueos, los vasallos y sus
seores.

Quinta Partida: Trata de los emprstitos y de los cambios y de todos los otros pleitos y
conveniencias que los hombres hacen entre ellos, como se deben hacer y cules son
valederas o no, y cmo se deben partir las contiendas.

Sexta Partida: Los testamentos, quin los debe hacer, y cmo deben ser hechos y en qu
manera pueden heredar los padres a los hijos y a los otros parientes suyos y aun a los
extraos.

Sptima Partida: de todas las acusaciones y los males que los hombres hacen de muchas
maneras y de las penas y de los escarmientos que merecen por razn de ellos.
Tambin como en el caso del Fuero juzgo, la trascendencia de las siete partidas en el
tiempo fue extensa puesto que sus normas rigieron en Espaa e Hispanoamrica con el
derecho Colonial o de Indias, hasta el siglo XIX e inclusive despus, hasta cuando se
adoptaron las nuevas codificaciones en cada uno de los pases de la regin, en algn
caso incluso en la primera mitad del siglo XX.[36]

El Derecho espaol y el derecho colonial en Amrica

El descubrimiento de Amrica es tambin el momento de la expansin del Derecho


espaol y europeo en Amrica y el mundo. Reinaban los Reyes Catlicos, Isabel de
Castilla y Fernando de Aragn, los cuales tenan la firme decisin de unificar sus dominios
religiosa y polticamente. El ao 1492 es adems la fecha de cada del ltimo reino
musulmn en Granada y tambin el ao de expulsin de los judos espaoles y luego en
1502 la expulsin de todos los musulmanes no conversos. Eran los Reyes catlicos los
primeros monarcas europeos que implantaban el nuevo Estado Nacin moderno con
diversas normas administrativas. El Derecho castellano vigente en ese momento es el que
tiene y alcanza mayor difusin, no obstante la inmensa proyeccin de los descubrimientos
hizo necesaria la ampliacin hacia un nuevo Derecho: el Derecho Colonial o Derecho
Indiano. Las peculiares disposiciones del Derecho indiano como Reales Cdulas,
provisiones, Cartas Reales, Instrucciones, ordenanzas, etc., se remiten de una u otra forma
al Derecho Castellano, puesto que la administracin y las instituciones de estos territorios
tales como adelantados, gobernadores, corregidores, municipios, audiencias y virreyes,
tomaban como modelo y tenan relacin con sus antecedentes peninsulares. As la
Recopilacin de Leyes de los Reinos de las Indias de 1680 sealaba: Ordenamos y
mandamos que en todos los casos, negocios y pleitos en que no estuviera decidido ni
declarado lo que se debe proveer.se guarden las leyes de nuestro reino de
Castilla. [37]

Las partidas en Amrica

El cdigo de las Siete Partidas de Alfonso X, es sin duda la obra ms importante del
derecho castellano y una de las que alcanzaron mayor difusin en occidente y ms
precisamente en los territorios de la Indias occidentales fue donde alcanzaron una
extensin extraordinaria an ms quiz que en la misma pennsula porque los letrados y
oidores de las Audiencias coloniales no tuvieron que batallar con las reacciones y
confusiones que existan en Espaa por razones histricas fundamentalmente.[38]

El Derecho Romano y los sistemas jurdicos codificados.

Las tendencias del Derecho Natural y del Derecho de Pandectas alemn y su mtodo
conceptual academicista en la Ciencia del Derecho, llevan al Derecho europeo
continental hacia la construccin de los Cdigos Civiles, mientras que en Francia el
movimiento codificador se culmin pronto con el Cdigo Civil de Napolen de 1804, de
importantsima tradicin romana, influyendo en las codificaciones de numerosos pases
americanos y europeos. El Derecho romano y sus derivaciones se mantienen de esta
manera, como los elementos fundamentales del desarrollo y el perfeccionamiento de la
cultura jurdica occidental.[39]

Al tiempo que la Independencia americana se consegua, se produjo la desintegracin


de los cuatro grandes Virreinatos que se organizaban en relacin a las Audiencias, de
modo que demarcaciones como las capitanas generales, presidencias, gobernaciones
que tenan amplia autonoma y una relacin directa con la Corona terminaron
rpidamente fragmentndose. Toda la maquinaria jurdica y estatal dependa del Rey y
se unificaba bajo su administracin. La forma republicana adoptada casi naturalmente
signific la crisis total de los nuevos Estados y la conservacin de muchas leyes coloniales y
sus procedimientos por la larga tradicin y uso secular de una doctrina legal y cristiana
muy arraigadas.[40]

Los juristas hispano americanos de la primera mitad del siglo XIX, se formaron en el
derecho romano y en el derecho castellano e Indiano, gracias a las tradiciones
romanistas y consuetudinarias imperantes en esas tradiciones. En tan fuerte vocacin
jurdica romana, germnica y castellana, el primer Cdigo Civil de Amrica del Sur que
consiguieron ordenar y codificar con ese nombre y alcances, fue el cdigo peruano de
1852. Aunque hubo antes algunos intentos de codificacin en la regin, el Cdigo Civil
Peruano tuvo la cualidad de sealar por ejemplo, que los peruanos eran los nacidos y los
que estaban por nacer. Uno de los grandes juristas peruanos, Manuel Lorenzo de
Vidaurre, en el proyecto de Cdigo Civil, tuvo la previsin de instituir el divorcio, pero en
el Per tanto el Cdigo de la Confederacin Peruano Boliviana de 1837 o Cdigo de
Santa Cruz, de evidente inspiracin napolenica y despus el Cdigo Civil peruano de
1852 mantuvieron el matrimonio eclesistico, hasta la enmienda de 1930. El esfuerzo del
Cdigo Civil Peruano, tuvo consecuencias jurdicas importantes que consiguieron ejercer
proyeccin en los pases hermanos de la regin.[41]

La publicacin del Cdigo Civil Peruano, despus de amplios debates entre


conservadores y liberales, motiv importantes discusiones en Argentina que logr en 1869
el cuerpo de leyes trabajado por Dalmacio Vlez Sarsfield. En Chile, el codificador fue el
venezolano Andrs Bello, en Brasil los estudiosos bajo la direccin de Clovis Bevilacqua
estudiaron el Cdigo Peruano para redactar el Cdigo que se promulg tardamente en
1916.[42]

Los cdigos que surgieron en las nacientes Repblicas iberoamericanas, no solo


intentaban dice Basadre, una compilacin de mximas jurdicas occidentales, sino
constituan la expresin de un sistema filosfico, que asimismo procuraba asegurar la
libertad civil del individuo contra posibles injerencias del poder pblico. Los jurisconsultos
peruanos de inicios de la Repblica se inspiraron en esas previsiones sin dejar de
interesarse en la legislacin romana de Justiniano, por otro lado debemos considerar la
influencia del francs Jean Domat (1625-1695) en su obra Las leyes civiles en su orden
natural, que tuvo gran repercusin sobre los autores del clebre Cdigo de Napolen.[43]

El cdigo civil peruano de 1852 se dividi en los siguientes libros: 1.-De las personas 2.- De
las cosas 3.- De las obligaciones y contratos. En estos se refleja la fuerte influencia del
Derecho romano cuyo estudio haba renacido en Italia y Francia y tambin en Espaa. En
las universidades de ese tiempo, incluida la de San Marcos en Lima, se enseaba el
derecho cannico y el derecho romano, a la vez que en la legislacin nacional se
continuaba utilizando buena parte del Derecho castellano.[44]

Pero en los codificadores de 1852 no hubo solamente una adecuacin sumisa al Derecho
romano y de las otras tradiciones, sino que se manifest tambin en un intento de
racionalizacin que emerge de la corriente jus naturalista, que cuestionaba el Derecho
Romano, como deca Leibnitz, en su significacin circunstancial de simple adecuacin a
una realidad insegura y contingente.[45]

El Cdigo Civil peruano de 1852 fue en cierta manera derivacin de la Revolucin


francesa en cuanto al idealismo de la igualdad civil. Las disposiciones sobre dominio y
obligaciones se inspiraron en el Cdigo napolenico y romano en tanto la tradicin
cannica y castellana es ms fuerte en los artculos referentes a familias y sucesiones. La
abolicin de la esclavitud en 1854 y las normas algo anticuadas sobre el derecho
internacional privado sobre atribuciones de extranjeros y nacionales, la ley sobre
hipotecas (1892), el rgimen de libre disposicin de los inmuebles por vas como la
redencin de censos (1893) y el matrimonio de no catlicos (1897), atestiguaron el
anacronismo de este cdigo y la necesidad de renovacin y mejora.[46]Llegaran as el
Cdigo Civil de 1936 y el Cdigo Civil de 1984, que est todava vigente.

El siguiente Cdigo Civil peruano de 1936, se inspira, en el Cdigo Civil alemn de 1900
(Brgerliches Geseztbuch) como en el suizo y el brasileo. Mantuvo buena parte del
cdigo del 1852 remozando su doctrina y llenando sus vacos; las instituciones
tradicionales se mantuvieron, adaptndolas y modernizndolas conforme a las nuevas
necesidades. La estructura del Cdigo de 1936 es la siguiente: Ttulo Preliminar
conformado por normas generales comunes a todo el derecho y normas de Derecho
Internacional Privado. Libro Primero: Del derecho de las personas; Libro Segundo: Del
derecho de familia; Libro tercero: Del derecho de sucesin; Libro Cuarto: De los derechos
reales; Libro Quinto: Del derecho de las obligaciones.[47]
En el Derecho de Obligaciones, el Cdigo de 1936 regul sobre una teora general del
acto jurdico ignorada por el Cdigo del 1852. El Cdigo civil de 1936 manifiesta un sentido
jurdico muy elaborado y claro. El antiguo derecho estableca una relacin rgida entre las
personas y las cosas y este cdigo se establece en la correspondencia entre derechos
personales y obligaciones, sealando a las vinculaciones civiles de las personas una
representacin social.[48]

El Cdigo Civil De 1984, se propuso mejorar la codificacin de 1936 y corregir algunas


deficiencias del antecesor y por las evidencias de su larga duracin consigui el
cometido. Este cdigo est conformado por 2132 artculos divididos en doce partes: Ttulo
Preliminar; Libro I: Derecho de las Personas, Libro II: Acto Jurdico, Libro III: Derecho de
Familia, Libro IV: Derecho de Sucesiones, Libro V: Derechos Reales, Libro VI: Las
obligaciones, Libro VII: Fuentes de las Obligaciones, Libro VIII: Prescripcin y Caducidad,
Libro IX: Registros Pblicos, Libro X: Derecho Internacional Privado y Ttulo Final.[49]

Algunas coincidencias entre la legislacin Peruana y la Ley de las Doce Tablas

A continuacin presentamos algunas concurrencias, coincidencias y permanencias, entre


textos de la ley de las Doce Tablas y artculos del vigente Cdigo Civil Peruano de 1984,
texto que recoge codificaciones anteriores que evidentemente se remiten a esta remota
codificacin.

Tabla I, De Jus in vocando, de la citacin a juicio:

Si alguien es citado que acuda. Si no acude se de fe: y que se le capture.


Concordancia con el artculo 232 del Cdigo Procesal Civil peruano: "El testigo que sin
justificacin no comparece a la audiencia de pruebas, ser sancionado con multa no
mayor de cinco unidades de referencia procesal, sin perjuicio de ser conducido al
Juzgado con auxilio de la fuerza pblica en la fecha que fije el juez para su declaracin
solo si lo considera necesario".[50]

Tabla III, Rebus judicatis, de las cosas juzgadas.

El que confesare la deuda o fuere condenado por sentencia judicial, se le dar treinta
das de trmino para pagar. Transcurridos, se le har prender y llevarle a juicio. En el
artculo 690 del cdigo Procesal Civil, se dice que, el mandato ejecutivo dispondr el
cumplimiento de la obligacin contenida en el ttulo, bajo apercibimiento de iniciarse la
ejecucin forzada con las particularidades sealadas en las disposiciones especiales. En
caso de exigencias no patrimoniales, el juez debe actuar.[51]
Tabla IV, De jure Patrio, De la patria potestad.

Sobre los hijos legtimos tenga el derecho de vida y muerte y facultad de venderlos. Si el
padre vendiese tres veces al hijo, quede este libre respecto de aquel. Es claro que esta
potestad no se aplicaba tan radicalmente en la Roma antigua, sino que estaba limitada
por las buenas costumbres y usos sociales. En el Cdigo Civil Peruano de 1984, se
establece la patria potestad en el Ttulo III de la seccin Tercera, de su libro de Familia Art.
418 al 471. Se define a la Patria Potestad como el derecho y el deber que la naturaleza y
la ley encomiendan a los padres de cuidar de la persona y de los hijos menores, sin
embargo no siempre es posible que ambos la ejerzan, dependiendo esto de diversas
causas y motivos entre ellos, de la calidad de la filiacin, segn sea esta, matrimonial
oextramatrimonial. Tambin en el artculo 462 seala que la patria potestad se pierde por
condena a pena que la produzca o por abandonar al hijo durante seis meses continuos o
cuando la duracin sumada del abandono exceda de este plazo.[52]

En la tabla VI de Domino et possessione, propiedad y posesin, se seala: que si una mujer


no quiere caer bajo el manusdel marido se ausente tres noches cada ao y que de ese
modo interrumpa cada ao la usucapin. El Cdigo Civil peruano en el artculo 333,
indica entre las causales de separacin de cuerpos, al abandono de la casa conyugal
por ms de dos aos continuos o cuando la duracin sumada de los periodos de
abandono exceda este plazo.[53]

En otra parte de esta misma tabla VI se menciona que, Vendida y entregada una cosa,
el comprador solo adquirir la propiedad cuando pague el precio. El ttulo I, Captulo I,
Compraventa, artculo 1529 establece: Por la compraventa el vendedor se obliga a
transferir la propiedad de un bien al comprador y este a pagar su precio en dinero.

En la Tabla VII, Edificios y Campos, de oedibus et agris, se menciona que cuando la


sombra de un rbol se proyecta contra el fundo contiguo, debe cortarse las ramas en
todo el entorno a quince pies de altura; para que la sombra del rbol no perjudicase al
predio vecino. Si por el viento hubiera sido inclinado un rbol del fundo del vecino, se
puede reclamar que sea quitado.[54]El Cdigo Civil del Per en su artculo 967 manifiesta
que todo propietario puede cortar las ramas de los rboles que se extiendan sobre el
predio y las races que lo invaden. Cuando sea necesario, podr recurrir a la autoridad
municipal o judicial para el ejercicio de estos derechos.[55]

El Cdigo Civil Peruano de 1936 estableca que el propietario poda exigir que se corten
las ramas y races que perjudicasen su predio. El Cdigo Civil actual, otorga el derecho de
"cortar" las ramas de los rboles vecinos cuando estos se extiendan sobre su predio.[56]
La Tabla IX Privilegia neinroganta, instituye que no se establezcan privilegios. Concuerda
con la Constitucin Poltica, artculo 2.: Toda persona tiene derecho a la igualdad ante la
ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de su origen, raza, religin, opinin, condicin
econmica o de cualquier otra ndole.[57] Otro texto de esta tabla establece: Que no se
dicten penas capitales contra ciudadanos sino por los comicios mximos. Concuerda
con el artculo 140 de la Constitucin que instituye que la pena de muerte solo puede ser
aplicada por el delito de traicin a la patria en caso de guerra exterior y el de terrorismo,
conforme a las leyes y los tratados de los que el Per es parte obligada.[58]

La Tabla X De jure Sacro, Derecho sagrado, afirma que dentro de la ciudad, no se


inhume ni incinere cadver alguno. Tambin se dice que no se recojan los restos de un
muerto para hacerle nuevos funerales, salvo muerte en guerra o en tierra extraa. Sobre el
tema se recoge en el Cdigo Civil artculo 13: A falta de declaracin hecha en vida,
corresponde al cnyuge del difunto, a sus descendientes, ascendientes o hermanos,
excluyentemente y en este orden decidir sobre la necropsia, la incineracin y la sepultura
sin perjuicio de las normas de orden pblico pertinentes. El cadver es considerado
desde una consideracin jurdica como objeto de derecho, con efectos legales que se
vinculan con sus familiares ms cercanos.[59]

En la Tabla XII, Noxales actiones, se indica que los delitos de los hijos de familia y de los
esclavos como el hurto e injuria, dan origen a las acciones noxales o indemnizatorias cuyo
objeto es permitir al Pater Familias, a su eleccin optar por el pago de la estimacin del
perjuicio o la entrega de los hijos y esclavos. Al respecto en el Cdigo Civil peruano
artculo 1976 se seala que no hay responsabilidad por el dao ocasionado por persona
incapaz que haya actuado sin discernimiento, en cuyo caso responde el representante
legal.[60] El artculo 1981 especifica que aquel que tenga a otro bajo sus rdenes,
responde por el dao causado por este ltimo, si ese dao se realiz en el ejercicio del
cargo o en cumplimiento del servicio respectivo. El autor directo y el autor indirecto, estn
sujetos a responsabilidad solidaria. Se trata de un tema de responsabilidad derivada en
cuanto no responde el agente del dao, sino su representante.[61]

A modo de conclusin

Es interesante y aleccionador saber que en esencia el ser humano es casi el mismo


en los principios de la historia como en nuestros das y reconocer e identificar la
extraordinaria manera como unas normas jurdicas referidas a una pequea sociedad
agraria, en su sobriedad primigenia y elocuente transparencia, despus de haber seguido
un largo itinerario y sinuoso recorrido, entre pautas y tradiciones diversas, conservan
y todava mantienen vigencia, como si se hubiesen redactado ayer, veinticinco siglos
despus.
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http://www.monografias.com/trabajos-ppt/ley-codigo-civil-penal-procesal/ley-codigo-
civil-penal-procesal.shtml

[1]Cfr. Villanueva Haro, Benito, Introduccin al Derecho Romano, p.1-3

[2]Cfr. Petit Eugene, Tratado elemental de derecho Romano, p. 35

[3]Petit, Op.Cit. p. 35-43

[4]Cfr. http://jorgemachicado.blogspot.com/2009/05/12t.html

[5] Cfr. Snchez y Casado, Felix, Elementos de Historia Universal, p. 94-102

[6]Cfr. Varsi Rospigliosi Enrique, Revista Jurdica Del Per, julio-setiembre 1997 ao XLVII N
12

[7]Huanes Tovar, Juan, Instituciones del Derecho Romano, material de trabajo, Uladech,
pp.93-94

[8] Op. Cit. p. 94-95

[9] Huanes Tovar, Op. Cit. p. 95-97

[10] Op. Cit. p. 97

[11] Op. Cit. p. 97-98

[12] Op. Cit. p. 99


[13] Huanes Tovar, Op. Cit. p. 100-101

[14] Op. Cit. p. 101

[15] Op. Cit. p. 102

[16]Huanes Tovar, Op. Cit. p. 102-103

[17] Op. Cit. p. 103

[18]Op. Cit. p. 104

[19] Cfr. Varsi RospigliosiOp.Cit.

[20] Petit Op. Cit. p.34-36

[21]dem, p. 35-36

[22] dem, p. 36 y ss.

[23] dem, p. 36 y ss.

[24]Petit, Op. Cit., p. 37-46

[25] Cfr. Villanueva Haro, Op.Cit.

[26] Ibdem

[27] Loc. Cit.

[28]Basadre Jorge, Historia del Derecho Peruano, p. 225-226

[29] Basadre, Op.Cit. p. 225-228

[30]Cfr. Ots y Capdequ, Jos, Historia del Derecho espaol en Amrica y del Derecho
Indiano, p. 27-31

[31] Basadre Jorge, Historia del Derecho peruano 1984, p. 229.

[32] Cfr. Villanueva Haro, Op.Cit

[33]Cfr. http://es.wikipedia.org/wiki/Liber_Iudiciorum

[34]Cfr. Fernndez Baquero Mara, Historia y fuentes de Derecho Romano. Villanueva Haro,
Op.Cit.

[35]Cfr. Pensamiento penal,


http://ficus.pntic.mec.es/jals0026/documentos/textos/7partidas.pdf

[36]Cfr. Villanueva Haro, Op.Cit. p.11-13

[37]Cfr. Ots y Capdequ, Op.Cit., p. 27-44


[38]dem., p. 43-49

[39] Cfr. Fernndez Baquero Mara, Historia y fuentes de Derecho Romano. Cfr.
http://www.buenastareas.com/ensayos/Derecho-Romano/7270691.html p.12-13

[40]Ots y Capdequ, Op.Cit., p. 343-354

[41]Cfr. Meza Carmen, La presencia del derecho Romano entre los juristas que educaron
a los fundadores de la Repblica peruana
en:www.aidrom.com/comunicaciones2008/meza.%20carmen.pps

[42]bidem

[43] Basadre Op.Cit. p. 357-362

[44]dem. p. 357-363

[45] dem p. 362

[46] Basadre Op.Cit. p. 362-380

[47]Cfr. Rioja Bermdez Alexander, en: http://blog.pucp.edu.pe/item/89089/codificacion-


del-derecho-civil-peruano p. 1-6

[48]Cfr. Rioja Bermdez Op.Cit. p. 1 y ss.

[49]bidem

[50]Cfr. http://www.monografias.com/trabajos-ppt/ley-codigo-civil-penal-procesal/ley-
codigo-civil-penal-procesal.shtml

[51]bidem

[52] Villanueva Haro, Op.Cit.

[53] Cfr. http://www.monografias.com/trabajos-ppt/ley-codigo-civil-penal-procesal/ley-


codigo-civil-penal-procesal.shtml

[54]Cfr. Huanes Tovar, Op.Cit. p. 100

[55]Varsi, Op.Cit

[56]bidem

[57]Cfr.http://www.monografias.com/trabajos-ppt/ley-codigo-civil-penal-procesal/ley-
codigo-civil-penal-procesal.shtml

[58]bidem

[59]bidem

[60]Cfr. Huanes Tovar, Op. Cit. p. 104


[61]Cfr.http://www.monografias.com/trabajos-ppt/ley-codigo-civil-penal-procesal/ley-
codigo-civil-penal-procesal.shtml