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LA MEDIACiN
qu es?
Cada vez que un dueo de la tierra
proclama
para quitarme este patrimonio
tendrn que pasar
sobre mi cadver
debera tener en cuenta
que a veces
pasan
MARIO BENEDETTI1

Introduccin a la nocin de conflicto


en mediacin
~~~.-,.,,,_
...., ... "

Lo bueno o Il!alo no es ~l ~9nflicto sino ~fonn~)co-


de l, que lleva a ~dizar o y produC!LYJ aderas "guerras" o .
to que hay determinadas condiciones~ayudan a evitar la crea-
cin
[ ~o de nuevos conflictos.
mo ~e " cara y el rocesp devi n~.-UAItir
cond~l>afa buscariOfuc~nar1o Tambin es cier-
La palabra "conflicto" es frecuentemente utilizada dentro del
discurso de la psicologa para referirse a una realidad intr~sSgH!-.
ca. En este escrito que pertenece al campo de la mediacin, cuan-
do utilicemos este trmino va a estar referido exclusivamente a

nizaciones o entre orgamzaCloiis~'Ts-aecir:vamos a tener siempre


,"OUllidOS iuterpersonalej. o sea e,utre per:~!!s, ~estas
y orga-
~--
en-cuenfa-ercarcter-relaezona!J[i[ conflicto.

1. Benedetti, Mario: "Clculo de Probabilidades", Inventario, Buenos Aires, Biblioteca


Pgina/12, pg. 20.
42 Mediacin. Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas la mediacin, qu es? 43

Formas de conducdn2 de conflictos lugar a una de las ramas del derecho que es el Derecho Procesal,

La humanidad ha generado a lo largo y a lo ancho de con suspara


mente cdigos
poderde llevar
procedimientos
adelante la que deben seguirse
conduccin rig.t!f.OMr':
del cmrftlcto.
su historia, diferentes formas de conduccin de conflictos. Estas di- c) Hay terceros gue cumplen una funcin definida. Segn los
ferentes modalidades constituyen un continuum que va desde lo casos, la inclusin del tercero es a pedido delaspartes, por ejem-
ms informal a lo ms formal. plo en el caso del arbitraje, en tanto que en otros casos basta con
N'qOCtl.1cpocJEn el extremo informal de las modalidades para la conduccin que una parte la solicite para que la otra parte se vea obligada a
de conflictos nos encontramos con las siguientes caractersticas: comparecer, por ejemplo en el mbito del Derecho Civil, Comer-
a) Generalmente se dan entre familiares, grupos de amigos, cial, etctera, as como existen los casos penales, con los que, aun-
grupos de trabajo, equipos deportivos, etctera. O sea entre per- que las partes no lo requieran, el Estado inicia el juicio. Lo carac-
sonas que tienen un gran conocimiento entre s y entre las que terstico de los procesos ms formales dentro de este extremo
existen intensos lazos afectivos. (arbitraje, judicacin) es que las decisiones tomadas por este tercero
b) No hay reglas establecidas para las formas de conduccin de son vinculantes, es decir absolutamente obligatorias para las par-
conflictos y generalmente stas son idiosincrsicas de los contextos tes. En los juicios, correspondientes a los tribunales formales, est
en los cuales se desarrollan. establecido todo un sistema jerrquico de "apelaciones" para el ca-
c) No hay terceros a quienes se involucre para ayudar en el so en que una de las partes rechace lo dictaminado por el juez de
proceso. primera instancia, y en el caso del arbitraje, si una de las partes no
d) No es onerosa. quiere aceptar lo arbitrado debe recurrir a la justicia para que un
Comnmente, a esta forma de conduccin de conflictos se la juez juzgue si la decisin a la que ha arribado el rbitro es justa o
conoce con el nombre de negociacin~ no. En muchas ocasiones las partes pueden decidir abandonar los
procesos formales y pasar a procesos ms informales; gran parte
'2 - .:tU/c/D En el extremo formal de las modalidades para la conduccin de los juicios se arreglan de forma extrajudicial (en Inglaterra el
de conflictos encontramos otras caractersticas: porcentaje de arreglos extra judiciales llega al 97 %). A pesar del
a) Es una serie de organizaciones de complejidad creciente, nmero elevado de estos acuerdos extrajudiciales, dada la canti-
que van desde los juicios sumarios, el ombudsman, algunas insti- dad de situaciones que llegan a los tribunal .usticia, se ha lle-
tuciones tales como "alquiler de jueces" hasta el arbitraje y la judi- gado a decir que "los~tribunale~E!!_!()S@~E?~itos__ ~_c()~.!l~",
cacin (proceso judicial). Todo tipo de conflictos pueden necesitar porque cada vez es mayor la cantidad de procesos y ms largo el
ser ~hrimidos en estos mbitos. Algunos de ellos incluyen relacio- tiempo que se demora en terminados. La Juez ,de la Cmara Na-
nes interpersonales con gran carga emotiva. Estudios realizados
sobre el tema de la violencia demuestran que es altsima la fre- cional
que de Apelaciones
tener en ellorecurso
en cuenta que Civil Gladys
bsicoStella Alvarezjudicial
del sistema dice: "Hayl
es el
cuencia de relaciones de parentesco entre las partes del episodio tiempo del juez. Y la cuestin no pasa por limitar el acceso a la justi-
violento. Pero tambin llegan a la justicia formal conflictos en los cia sino porque se recurra a ella de forma racional y cuando efec-
cuales no hay relaciones afectivas intensas entre las partes;' por tivamente sea necesario, ya sea porque se hayan agotado !as posi-
ejemplo todos losjuicios con la DGI podran estar en esta catego- bilidades de otras vas de solucin al conflicto o porque la
ra.
b) Se caracterizan por un proceso bien definido, que ha dado naturaleza de ste aconseje que sea resuelto por un magistrado"./" '
d) Es onerosa.
Comnmente se llama a esta forma de conduccin: juicio.
3- 4/tiJ/4cr3/1...
2. La palabra inglesa "management" ha sido comnmente traducida como "gerencia-
miento", "coordinacin", "manejo", A pesar de esto prefiero utilizar la palabra "conduc- Entre estos dos extremos, en la actualidad, se encuentra un
cin", ya que "gerenciamiento" est ligada al campo "empresarial"; "coordinacin", "al campo intermedio, que es el campo de la mediacin. Se caracteriza
campo de la psicologa" y "manejo" la asocio a manipulacin.() "manijeo". Creo que debe-
mos buscar palabras "propias" para este nuevo campo de la mediacin. por:
44 Mediacin. Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas 45
La mediacin, qu es?

!:OI?/YI,(JCUiIJ6 a) Los proce~s de conduccin de conflictos son ms formales pueden pasar a realizar una negociacin entre ellas sin necesidad
que los informales pero ms informales que los formales. de terceros o pueden transformado en un juicio.
E y" rl e (.J b) Existe un proceso definid<)., aunque ste no es establecido e) Es ms barata que un juicio pero ms cara que la negocia-
cin, porque hay que abonar a un tercero que cobra honorarios
(/j:t,~ persona gl!~,
nas que se enfrentan en el_conflicto, l!l:-~U.!l_'!._t<:rc<:!,a por el trabajo que realiza. 1:}?fl-Bc.;q;I'J1{) E1 -os :rE/2-Cpo
Mftr'<'
~fl<>. 1.
' es llamadaniencdigos
CE.'.rolporleyes ayuda. sino
La mayora
que se d..ede las veces es el mediador
..te:ITm.naentrelas.mi.s.Jll._
....<.=!quien
..~_~..r_~
..o..._
- f) Este tercero no tiene poder para obligar a cumplir sus apre-
'f 1m :so. establ~ce cul va a ser el proceso a seguir y las partes lo aceptan. ciaciones21)r~Ja.situacin, o sea que las partes ~iiotenen porqu
Pero los diferentes centros de mediacin, y aun los diferentes me- acatar-lo que el mediador piense. sta es una de las diferencias
diadores de un mismo centro, establecen procesos distintos. En fundamentales con el arbitraje, en el cual las partes eligen a un ter-
nuestro pas, recientemente se ha sancionado la ley que establece cero para que acte de rbitro con el compromiso de acatar sus
la mediacin judicial para casos patrimoniales. Si bien se fijan en decisiones.
esta ley algunas reglas formales (obligatoriedad, sorteo del media-
dor, plazos, elevar el resultado para fines estadsticos, etctera) el
rcroceso en s mediadores.
os diferentes es conducido en diferentes formas de acuerdo con La mediacin y nuestra sociedad

) 1 , 1".cIR)'.(\ c) Es voluntaria la iniciacin del proceso. Nadie puede obligar Cada poca, en la historia de la humanidad, ha "inven-
({el '.'~ 'l' a otro a e eglr esta Vla 'd e con d'UCClon:
, 1as d os partes d eb en acor- tado" una forma de solucionar los conflictos que ha sido sintnica
Ze>:/;':~'t dar este camino. Si bien en algunos estados de Estados Unidos3 la con la~__~_lllR,1>rei~ee~i-~,_~e~~~~_~~<:!l_to, segn lo -Fa-ae.:
A-()(~'JI) mediacin est dentro del sistema formal, a las partes se las obliga mostrado Foucalt en sus libros La verdad y las formas jurdicas, Vi-
a '''intentar un acuerdo por mediacin", pero si este intento no gilar y castigar, etctera.
prospera no estn obligados a continuado. Aun as, dentro de la
totalidad de casos de mediacin en divorcio de ese pas, los deri- Nuestra poca, en este final del milenio se caracteriza entre
vaclospor la justicia constituyen slo el 21 % de la totalidad, los ca- otras cosas por:
sos derivados por el sistema de salud son el 17 % y todos los res-
tantes son voluntarios. En nuestro pas se acaba de legislar para los a) l:.<l._"g~obaliza<::i~l'l.
,de las cOl}lllfli<::acipnes".Segtin Kenneth
casos patrimoniales, y uno de los temas que present discusin es Gergen, la tecnologa de alto nivel, que permite que nos manten-
casualmente "la obligatoriedad", aunque est aclarado que ~t;;l gamos casi instantneamente en comunicacin con todo el mundo
obl~atoriedad es slo para '8por la mediacin", y no paraCle- a travs de la televisin, el telfono, el telfono celular, el fax, las
~. a un acuerdo. ~ computadoras, el correo electrnico, etctera, nos lleva a que, tan-
d) Aun en los pases o estados en los cuales se establece la me- to los hallazgos exitosos como los fracasos de otros sectores del
diacin como proceso obligatorio previo al juicio, no es ineludible mundo tengan influencia aun en este extremo sur del continente
llegar hasta el final del proceso, es decir que no es obligatorio lle- americano. Toda la humanidad puede aprovechar las experiencias
~a un acuerdo. ni siquiera en los casos derivados por los tribu- que otros realizan, ahorrando tiempo al no probar cosas que ya
nales. Las partes, pues, pueden abandonado en cualquier mo- han fracasado en otros lugares y pudiendo probar cosas que s re-
mento para dirigirse auno de los otros dos extremos, o sea que sultaron exitosas y que -con las modificaciones necesarias para las
concretas condiciones de existencia de cada pueblo- pueden co-
. menzar a experimentarse.

3, Por ser Estados Unidos el pas en el que ha nacido la mediacin como institucin, b) Hiroshima y Nagasaki han sido y seguirn siendo el terrorfi-
'es hasta ahora el lugar donde se ha aplicado ms y 9.ue ha comenzado en los ltimos aos
ha realizar investigaciones acerca de esta prctica. Este es el motivo por el cual constante-
co testimonio de cul puede ser el resultado de la guerra. La gue-
mente me refiero a ese pas. rra ha sido una de las formas tradicionales de resolver los conflictos.
46 La mediacin, qu es? 47
Mediacin. Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas

c) Una nueva concepcin del "ser hl!1!l:?_no",ms igualitaria, En el campo de las empresas est muy en boga la palabra in-
est presente en la conciencia mundial. No se ha terminado con la
discriminacin, es cierto, pero se ha adelantado mucho en este ca- castellano. Se ladehalatraducido
glesa "agency", cual no secomo
encuenjr~.a
'~enJ:V, pero
versin
no adecuada
tiene el mis-
en
mino, aunque queda an mucho por hacer. Mi generacin naci
en el auge del nazismo y del apartheid, en nuestra adolescencia vi- mo sentido. E_11.~~_de la psicologa social se haba utilizado
mos construir el Muro de Berln. Sin embargo, el nazismo ha sido
mundialmente condenado, hace pocos aos contemplamos emo-
cionados el derrumbe del Muro de Berln y en 1994 hemos visto
, ctor , es eor, de tomar: part~_en las ac_o(])ll~, pero este tomar
!~ra
par e en las"fe~~ismo),.
acciones implicaa..lhacerse
a..cual seresponsabl~e
le a..s.l.
..~n.a..ba el sentido
ella~ de
de ser
las I
consecue!lcias que pudieran devenir de dichas acciones. Creo"que
votar a la mayoritaria comunidad negra de Sudfrica. ste es el sentido"que tiene la palabra "agencj''''; -profago"nismo.
y tambin creo que es sta la idea de ser humano que ha em-
d) La revolucin ms grande, por la cantidad de personas que pezado a crecer cada vez ms en nuestra poca, o sea considerar-
involucra -algo ms de la mitad de la humanidad- tambin ha nos capacitados para ser 12arte acti-"aen la_tOrna de decisiones y en
ocurrido en los ltimos 30 aos. Si bien en muchos aspectos se la ejecucin de sta.s.-,pero asumiendo la responsabilidad por las
mantienen discriminaciones, se ha hecho "visible" la discrimina- consecuencias que de ello puedan resultar, y slo en los casos en
cin a la cual fue sometida. Me estoy refiriendo a la revolucin fe- que no podamos hacerlo, en que fracasemos o en que por la difi-
menina. La reunin de Pekn es un claro ejemplo de este cambio; cultad del conflicto no estemos capacitados, dejar que otros lo ha-
hubiera sido impensable quince aos atrs. gan por nosotros.
Es decir que parto de una igea bsi@Qel S~Ehul!!!l()c.:0mo ca-
e) En nuestro pas hemos elegido presidente por tercera vez
consecutiva, algo que yo no crea posible aos atrs. Con aciertos e.az
nes, de
ae ser esy deci~]Irc-Qiidiicrr;s~
ornarro~g;!:~..ta,
eOSlOnes ser~~~p~sa!;Ue viday ydesus
estas susrelacio-
conse-
y errores nuestro pas est en un proceso democrtico, despus de cuencias. '_0 .--==-- enf,uvdw T'//J J <:::

haber vivido el autoritarismo durante muchsimos aos. Este pro- I--GfblhCNJ,tJ~ wf'One- f"e w-, jJt'JJ?UJ.-Ja.e-n~C<O-? ~ (rf-ollluo,;C:; J~
ceso .~e autoritarismo a democracia es comn en muchos pases de Si, como dice Foucault, cada poca crea sus propios saberes y
nuestra Amrica latina. La democracia implica la capacidad de los sus propios dispositivos, no es casual que tengamos el privilegio
ciudadanos para elegir su destino, la capacidad de autodetermina- de asistir al nacimiento de la mediacin, que parte del supuesto
cin de los pueblos. de que las personas son capaces de enfre}:ltLY Qlu~i<?!laIsus con-
fl~~--
~os. .__
.. o_.o_ ..
- _o' ..... -

No ignoro que tambin hemos sido testigos de Vietnam, la Tanto en el modelo anterior como en el Nuevo Modelo Circu-
Guerra de los Seis Das, la Guerra del Golfo, actualmente Saraje- lar-Narrativo de mediacin de Sara Cobb una de las metas funda-
vo y recientemente el problema de Hait, el atentado a la Embaja- mentales es el protagonismo de 'las partes, la otra meta es lograr un
da de Israel, a la AMIA, Oklahoma, etctera, pero la guerra, en to- acuerdo.
das sus manifestaciones, ya sea las guerras declaradas o el
terrorismo, es cada vez ms repudiada, y no se la considera como
la nica forma de solucionar un conflicto, como lo fue antes. El nacimiento de la mediacin

Todos estos cambios, argentinos y mundiales, llevan implcita A mediados de la dcada del '70 en Estados Unidos,
una concepcin del ser humano como capaz de enfrentar situacio- naci la mediacin, como una nueva institucin encaminada a la re-
nes difciles, reflexionar sobre ellas, tomar decisiones y ser respon- solucin alternativa de conflictos. Su crecimiento fue rapidsimo a
sable de las decisiones tomadas; lleva implcita una creencia en la causa de los buenos resultados que proporcionaba al sistema de re-
capacidad de los seres humanos de hacerse cargo de s mismos, de solucin de conflictos, por lo cual posteriormente se la incorpor
sus actos y de las consecuencias de stos. al sistema legal, y en algunos estados, como California, se la instru-
48
Mediacin. Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas 49
la mediacin, qu es?

y como instancia obligatoria, previa al juicio. Esto significa que, particulares y los distintos organismos oficiales, o sea que comien-
frente a conflictos (excluyendo los penales), las partes deben ini- za en el derecho pblico para extenderse luego al derecho priva-
ciar previamente una instancia de mediacin; si el conflicto no se
do. Tambin hay antecedentes dentro del Derecho del Trabajo, y
resuelve en esta instancia, recin en ese momento pueden ingre- en 1982 se sanciona una ley que revitaliza la mediacin en este
sar en el sistema formal. Pero dado que el sistema de mediacin campo con nuevos enfoques. La institucionalizacin de la media-
cin en el Derecho Civil es de 1990.
privado, y los mediadores pueden ser llamados por la comunidad
o directamente por las partes, cualquier persona puede iniciar y En la Argentina e119 de agosto de 1992 el Poder Ejecutivo Na-
'puede
beneficiarse
tambin
con funcionar
su aplicacin.
separado de Jos tritr!lnilles, en el mbito
cional dict el decreto n 1480/92, que declar de inters nacional
Como antecedente de la mediacin se citan los buenos resulta- la institucionalizacin y el desarrollo de la mediacin como mto-
dos obtenidos dentro de las empresas para resolver conflictos in- do alternativo para la solucin de controversias, y por resolucin
tradepartamentales, cuando intervenan determinadas personas del 8 de septiembre de 1992, el Ministerio de Justicia reglament
que por sus caractersticas individuales ayudaban a resolver los la creacin del Cuerpo de Mediadores. Este cuerpo de diez media-
dores, perteneciente al sistema judicial, est realizando una expe-
-.cardar quedelaforma
conflictos lnea t~adicional
ms rpida, deefectiva
m.ediacin dea~~~ ..~bemos
y econmjca ha salido
re- riencia piloto; comenz con casos derivados de diez juzgados de la
I del fa_pp()el'Ilpresanal
ban y para soluCIonar los problemas que se da-
dentro de las empresas. Capital Federal, y luego el nmero de juzgados se extendi a vein-
te. El porcentaje de acuerdos alcanzados es superior al 60 %, has-
ta la fecha.
Posteriormente, a fines de la dcada del '70, se comenz con el
Con fecha 5 de octubre de 1995 se sancion la ley 24.513, que
sistema de mediacin en Inglaterra, donde en sus comienzos fue
establece la obligatoriedad de la instancia de Mediacin para los
aplicada, por un pequeo nmero de abogados independientes, y casos patrimoniales. Esta ley fue debatida, y gener muchos desa-
recin en 1989 se estableci la primera compaa britnica priva- cuerdos entre las cmaras y dentro de cada una de ellas. Los temas
da d~dicada a la solucin alternativa de disputas. Si bien compar- ms polmicas fueron: la obligatoriedad, los abogados como ni-
ten muchas caractersticas semejantes con Estados Unidos, en In- cos profesionales que pueden llegar a ser mediadores despus de
glaterra hay dos tipos de mediacin: a) la del sector pblico, que una capacitacin especfica, la integracin de la Comisin de Selec-
suple el trabajo de los trabajadores sociales para apoyar el trabajo cin y Contralor, etctera. La ley se sancion para casos patrimo-
de los tribunales, pero no como una instancia obligatoria previa a niales, y permite que nicamente los abogados puedan capacitar-
la insjancia formal; y b) la del sector voluntario, que cuenta con 50 se como mediadores judiciales y que la Comisin de Seleccin y
o 60 agencias que atienden unos 2000 03000 casos por ao. Otra Contralor est integrada por dos representantes del Poder Judicial,
caracterstica importante es que en Inglaterra la mediacin est en dos del Poder Legislativo y dos del Poder Ejecutivo. Deber entrar
su mayor parte a cargo de los trabajadores sociales y se basa en sus en vigencia dentro de los ciento ochenta das de sancionada.
teoras. Otro punto interesante es que en general los mediadores
britnicos no se presentan a s mismos como personas a las que les La Juez de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo civil,\)
competen los problemas financieros y de propiedades, que debe-
Gladys Alvarez, ~ns~ incluir en 10s<:;Q!!1ratoug!__cJusulaq.l!~_1
ran quedar en manos de los abogados, sin embargo, no es posible prevea la 'posibilidad de recurrir a la mediacin en caso de con-
~~i----.-.-.. ----
1

separar unos problemas de otros en el contexto de la mediacin y,


de hecho, los mediadores intervienen en asuntos en los que estn
en juego propiedades o temas financieros.
Pero la mediacin no es slo aplicable a los casos derivados por
el sistema judicial. Su mbito de aplicacin es mucho ms amplio.
En Francia la mediacin ha tenido una historia diferente. Par- O sea que slo una parte "del campo" de la mediacin es la de los
te de la figura del ombudsman como un intermediario entre los
casos derivados por el sistema judicial. La mayora de las media-
50 Mediacin, Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicos 51
Lo mediacin, qu es?

ciones que se realizan en otros pases (en empresas, en empresas cias que puede tener para el mantenimiento de la relacin la for-
familiares, en instituciones educacionales, en grupos familiares, en ma como se solucione, han sido una eficaz ayuda para preservar
problemas vecinales, en problemas de medio ambiente, etctera) relaciones, al sacadas del campo de la confrontacin que puede
puede~~~_~~llerIlldaIIls qlle ver con lo judicillqll~~l h~<=h~e llegar a ser destructiva. Esto no slo tiene aplicacin en el caso de
'evitar juicios". Son muy interesantes, por ejemplo, los trabajos las relaciones familiares, sino que rinde tambin importantes fru-
reauzados'en Estados Unidos en el mbito de la educacin, y las
tos en el campo de las relaciones comerciales, porque permite que
investigaciones que se han efectuado sobre estos trabajos demues- las partes, despus de terminada la mediacin, puedan continuar
tran los ptimos resultados que se obtienen. Sintetizando, los cam- teniendo interacciones productivas entre ellas. En el campo de las
pos de aplicacin de la mediacin son mltiples y slo uno de ellos empresas, o sea de los conflictos que se generan en el campo labo-
es el de los casos derivados por el sistema judicial. ral, el lograr una distensin en las relaciones conflictivas va en be-
neficio de las partes, que podrn continuar su relacin de forma
La prctica de la mediacin en todo el mundo ha tenido un in- distendida sin necesidad de abandonar el campo de su trabajo, y
menso crecimiento en lo que lleva de vida en estas dos ltimas dca- tambin en beneficio de la empresa, al no tener que perder a al-
das. La principal razn de esto es que ha resultado ser muy efectiva. guno de sus integrantes.
Estos beneficios que se han observado en el campo de las rela-
Caractersticas del sistema de mediacin ciones pueden deberse en gran medida al hecho de que en el sis-
tema de mediacin no hay ganadores ni perdedores, a diferencia
de lo que ocurre en el sistema formal judicial, en el cual una de las
El sistema de mediacin se caracteriza por crear un partes pierde el juicio y carga con todas las costas de ste (en la ma-
contexto ms flexible para la conduccin de disputas. yora de los casos), en tanto que la otra parte gana.
Este sistema tiene una prctica generalmente formalizada en
varias etapas, que varan segn las escuelas de mediacin, las cua-
lesadscrben a diferentes fundamentaciones tericas y crean sus Ventajas y desventajas del sistema de mediacin
propios modelos.
_H Lo caracterstico de los sistemas de mediacin es la inclusin de
Ventaias
ll.!latercera parte~el_IIl.~ji~<:lgE'.',que acta para ayudar a las otras
dos partes "disputantes" a alcanzar un acuerdo, pero cuyas inter- Las ventajas y/o beneficios ms importantes del sistema
venciones no tienen la obligatoriedad de ser aceptadas por los dis- de mediacin son los siguientes:
a decis!Qn)le entrar en este tipo de procesos es voluntaria, as a) Produce un sensible alivio a los tribunales, pues muchos casos
put~~_ ~~ en ~:lienen
como taiblct" es voluntaria la decisin de continuar se solucIonan sin haber siqui-entra--o-'oentro del sistema formal
derecho a retirarse en cualquietmomrii:oynadie puede obligar- judicial. Si bien es cierto que gran cantidad de los casos, aun antes
los a retomado. de la mediacin, se resolvan extrajudicialmente, el solo hecho de
La mediacin ha crecido rpidamente en los pases en los cua- iniciar un expediente produca todo un papeleo y el sistema deba
les se ha establecido como forma de conduccin de conflictos, yes- ponerse en funcionamiento. Esto tambin ocasiona gastos al Esta-
to se debe a varias razones. do, y lleva a los tribunales a un estado prximo al de saturacin,
En la mediacin se tienen en cuenta dos aspectos del conflicto: que perjudica a las otras causas que deben continuar en proceso.
-----*1 tema en s por el que se discute y
b) la relacin entre las partes ..
b) Ahorro de tiempo para lograr la conduccin del conflicto, ya
que resulta umiiro-riIi que, cuando en el mundo todo se ha acele-
Si bien estos aspeCtoi"estn ntimamente ligados, el hecho de rado (por ejemplo en el campo de las comunicaciones, donde el
tomar en cuenta el aspecto relacional del conflicto y las consecuen- avance en este ltimo siglo ha sido de tal magnitud que hubiera re-
52 Mediacin. Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas La mediacin, qu es? 53

sultado impt1nsable, a fines del siglo pasado, el uso actual de la co- fu~uras intervenciones, en la medida en que produce un aprendi-
municacin por fax), en el caso de la justicia se ha producido un zaje.
proceso inverso, ya que, prcticamente en todo el mundo,cada
vez es ms lenta. La cantidad de casos que todos los aos ingresan f) La mayor ventaja individual que produce la mediacin es un
a los tribunales es cada vez mayor, y a menudo pasan varios aos sensible aumento del protagonismo de las partes, lo que aumenta la res-
antes de que alguno se resuelva. Por ejemplo un caso de un colec- ponsabilidad de stas.
tivo cuyo conductor sufre un mareo y pierde el control en presen-
cia de todos sus pasajeros, y destruye a un auto correctamente es- g) De acuerdo con investigaciones realizadas en Estados Uni-
tacionado, sin nadie en su interior, sin que se produzcan lesiones dos, los acuerdos que se logran tienen efecto durante ms tiempo,
en ninguno de los pasajeros ni en ot'ra persona, ambos vehculos o sea que son acuerdos a largo plazo. Se supone que esto se debe a
con los seguros correspondientes, demor cuatro aos en ser re- que las partes reconocen en el acuerdo su propia participacin, ya
suelto. Pero no slo el juicio demora, sino que tambin insume que han sido co-autoras de aqul.
tiempo a las partes por las presentaciones en los tribunales. Hay
ciertos casos, en los que, por la necesidad de tomar una decisin Al solucionar un conflicto,
hU~J!!Edu(;e un.. deute.!!!!J:r.~ndizaje~
urgente, no se pueden esperar los tiempos de la justicia. En estos como subproducto de esto uno puede adquirir la capacidad de so-
casos la mediacin brinda una gran ayuda, al permitir que se co- lucionar otros futuros conflictos en la misma rea en la cual se pre-
mience a mediar en el momento en que las partes lo acuerden, que sent el anterior o aun en otras reas diferentes. Esto ha recibido
puede ser en pocos das o aun en pocas horas. Cuando es impor- tambin el nombre de "transferencia de aprendi~aje" o "conoci-
tante actuar con rapidez puede iniciarse la mediacin al mismo miento tcito". A veces las partes no son concientes de este apren-
tiempo que se inicia el proceso forrrlal. dizaje en el momento en que lo adquieren, aunque se ven las con-
secuencias, a posteriori, cuando enfrentan otro conflicto. Este
c) Ahorro de dinero: por resultar mucho ms econmico que los deuteroaprendizaje es el motivo por el cual se han hecho expe-
precesos formales, porque generalmente los honorarios se abonan riencias de mediacin en colegios secundarios de Estados Unidos
por consulta y no en relacin con los capitales en juego. Adems y se han investigado los beneficios que han obtenido los estudian-
produce un ahorro de casi el 100 % en lo que a tasas judiciales se tes que han estado involucrados en estas experiencias.
refiere. Este tema ha sido muy importante en el rea de los nego-
cios y del comercio, para adoptar la mediacin.
Desventaias
d) En la mediacin se trata de evitar que haya ganadores y perde-
dores, lo cual redunda en beneficios en cuanto al mantenimiento de Se han realizado investigaciones que muestran que no
las relaciones futuras entre las partes. Si alguna de las partes se todo es color de rosa en las mediaciones.
siente perdedora y considera que no es equitativo el acuerdo al- Una de las investigaciones importantes ha sido realizada por
canzado, puede retirarse e iniciar un juicio. pensadoras feministas. Por ejemplo Jannet Rijkin sostiene que las
mujeres logran peores acuerdos cuando concurren al sistema de me-
e) Aumenta la creatividad en la medida que no hay ningn lmi- diacin que cuando solucionan sus conflictos en el sistema judicial
te externo, salvo los que se establezcan en la mediacin para crear formal. En materia de dinero, las cuotas que obtienen las mujeres
el acuerdo. Al ser ms flexible, utiliza capacidades alternativas que son menores, y adems dice que no se ventilan casos de violencia.
no estn previstas dentro del sistema judicial formal.. No debe ba- Ella piensa que esto se debe a que en los encuentros de mediacin
sarse en leyes previas y en precedentes, y al mismo tiempo tampo- se mantiene la misma "pauta interaccional" que exista en la pare-
co puede sentar precedentes para otros casos. Slo tendra este va- ja, y por lo tanto, si lo que predominaba era el temor de las muje-
lor para las partes involucradas y para el mediador, para sus res hacia sus maridos, este mismo temor se va a manifestar en la
54 Mediacin. Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas La mediacin, qu es? 55

mediacin, y probablemente es lo que lleva a que eviten hablar del son dos: una es el protagonismo de las partes, y la otra es alcanzar
tema de violencia, as como antes evitaban realizar las denuncias un acuerdo. Esta ltima meta no es compartida por la terapia fa-
policiales correspondientes. Los hombres no traen el tema de la miliar. Es necesario tener en cuenta las diferentes metas de uno y
violencia, porque saben que los posicionara negativamente para el otro abordaje, aunque sabemos que una buena mediacin, sobre
acuerdo. todo por el deuteroaprendizaje que puede proporcionar, tiene
Una investigacin de Sara Cobb cuestiona que el tema de la efectos teraputicos, en el sentido amplio del trmino, as como
violencia no sea ventilado en las sesiones de mediacin, sino que, muchas terapias de pareja pueden terminar en una mediacin.
por el contrario, sostiene que en el 80 % de las mediaciones se ha-
bla de violencia. Al provenir del campo empresarial, la mediacin ha hecho su-
Tambin Rijkin sostiene que en algunos casos se llega a acuer- yas, como metforas, una cantidad de trminos que tienen conno-
dos desventajosos, sobre todo en aquellas situaciones en las cuales taciones econmicas, tales como: acordar, negociar, transar, geren-
slo una de las partes quiere llegar a un acuerdo (generalmente la ciar, etctera,
mujer); por ejemplo, cuotas de alimentos para hijos con discapaci-
dades, porque por miedo a perder todo si se enfrentan en un jui- El modelo tradicional de Harvard, que ms adelante citar, al
cio, transan antes de defender hasta el mximo su postura. sustentar la posicin de imparcialidad borra ,el tema de los valores,
y puede llegar a estar reida con la tica. Este es un punto muy
Otro punto que consideran desventajoso en la mediacin es el importante para tener en cuenta, porque restringe las reas de
acceso reducido a la justicia que tienen las partes, porque al ser obliga- aplicabilidad de la mediacin.
toria, y en muchos casos llegarse a un acuerdo, las personas se ale-
jan del sistema judicial, lo cual a su vez trae otro problema a la jus- Si bien en Estados Unidos el 85 % de los casos de mediacin
ticia y es que no se encuentra retroalimentada por la cotidianidad, llegan a acuerdos, debemos tener en cuenta que es un proceso li-
y esto lleva a que no se sienten precedentes, jurisprudencia, y a que mitado; no todo puede ser mediado.
no se dicten leyes ms acordes con lo que pasa en este momento en
la comunidad. Estas crticas han sido realizadas por investigadores Por ser un nuevo sistema (veinte aos en el estado de California,
de Estados Unidos. Debemos recordar que la justicia estadouni- que fue uno de los primeros en aplicada) apenas han comenzado a
dense funciona en gran medida sobre la base de precedentes; o sea realizarse investigaciones en torno a ella, por ejemplo: los interesan-
que la aplicacin del sistema de mediacin ha llevado a un empo- tes cuestionamientos y conclusiones de las pensadoras feministas.
bretimiento de la justicia. Tambin se han realizado investigaciones sobre quines son las per-
sonas que ms acuden a la mediacin; cules son las diferencias en
Otra crtica realizada es que en determinadas mediaciones se ne- cuanto a gnero, tanto referentes a las motivaciones para solicitada
gocian derechos civiles que deberan ser inalienables. como a la satisfaccin por los resultados alcanzados; qu grado de
xito tiene, o cundo debe considerarse exitosa. Qedan an en Es-
Otra situacin problemtica que se ha creado es que al no estar tados Unidos muchos temas para investigar. En nuestro pas en el
claramente delimitado el campo, en los casos de "Familia" puede terreno de las investigaciones est todo por hacer.
confundirse a la mediacin con la teraPiafamiliar, con la cual el Modelo Uno de los temas conflictivos fundamentales es el tema de la neu-
Circular-Narrativo de Sara Cobb, como veremos ms adelante, se tralidad de los mediadores; cul es el significado de ser neutro, cu-
e:Qcuentra muy emparentado. En Estados Unidos, donde este tipo les son los alcances de esto dentro del proceso de mediacin, y si
de terapia no necesariamente es realizado por psiclogos, crea me- la neutralidad es algo dado (como caracterstica inherente a deter-
nos problemas que los que puede ocasionar en nuestro pas, dado minadas personalidades) o si puede ser aprendida. Son interesan-
que ac implicara un ejercicio ilegal de la profesin. Ya he dicho tes las conceptualizaciones sobre las contradicciones que se estable-
que, en este modelo de mediacin Circular-Narrativo, las metas cen entre neutralidad - imparcialidad - equidistancia.
56 La mediacin, qu es? 57
Mediacin. Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas

Beneficiarios de la mediacin tambin para terapeutas, abogados, escribanos, contadores, asis-


tentes sociales, socilogos, educadores, psiclogos sociales, etctera.
Todas las personas, grupos y/o organizaciones que se
encuentran "empantanados" en un proceso conflictivo pueden ser La Lnea Circular-Narrativa de Mediacin no es slo un mo-
los beneficiarios de esta nueva institucin. delo para aplicar, sino una forma de conceptualizar los conflictos
Suele confundirse a la mediacin con una de sus subclases: la en la interaccin humana.
mediacin judicial. Esta ltima es la que se realiza a pedido o por
derivacin de los tribunales. Por lo tanto, sus aportes permiten instrumentarnos para pen-
Recientemente en nuestro pas, como ya lo he citado, se ha le- sar y abordar de una nueva forma las situaciones conflictivas y las
gislado para esta subclase de mediacin, y en realidad slo para disputas, incrementando el protagonismo de las partes, aun en los
una subsubclase, ya que dentro de los casos derivados por la justi- casos en los cuales no se aplique el modelo de mediacin en todos
cia, se ha legislado para los casos patrimoniales. sus pasos.
En Estados Unidos el sistema de salud es uno de los grandes
derivadores de la mediacin. Considero que desde esta perspectiva es una "tcnica" funda-
Pero dado que el sistema de mediacin puede tambin funcio- mental para todos los operadores sociales.
nar separado de los tribunales, en el mbito privado, los mediado- En la medida en que nosotros mismos estamos usualmente in-
res pueden ser llamados por la comunidad o directamente por las volucrados en conflictos, el conocimiento de este enfoque de me-
partes. Cualquier persona, grupo y/o organizacin puede benefi- diacin nos ampla el panorama para comprender aquellas situa-
ciarse con su aplicacin. ciones conflictivas y/o de disputa en las cuales nos encontramos
tomando parte como disputantes, produciendo en nosotros mis-
mos un aprendizaje tcito o deuteroaprendizaje, en el sentido que da
mbitos de aplicacin Bateson a este trmino.

Podemos distinguir dos formas en la cual la mediacin


es aplicable: 11)En sentido restringido
:r: 1) En sentido amPlio como aplicacin y enriquecimiento per-
o sonal. La aplicacin de la mediacin ha resultado ser una Mil
II) En sentido restringido como Sistema de Mediacin. colaboradora para la resolucin de disputas en conflictos familiarcH
(divorcio, tenencia, cuotas de alimentos, rgimen de visitas, ete\('-
ra) y ha prestado muchos beneficios porque puede ser realizada en
1) En sentido amplio un sistema diferente del estilo controvertido de los tribunales m-
munes. Es sta la misma lnea por la cual se justifica la necesidad
La mediacin es una institucin (en el sentido que le de la creacin de los tribunales de familia. Uno de los argumentos
da Ren Louran a este trmino) vigente desde siempre, en tanto utilizados es que las partes disputantes segu'rn manteniendo n'
se refiere a la forma de encarar conflictos entre personas o grupos; laciones entre s (por ejemplo padres), las cuales no se terminan
por lo tanto, los aportes realizados en el campo del sistema de me- con el dictamen del juez. Sostienen que, muchas veces, el aborda
diacin, que ms adelante desarrollaremos, pueden ser aplicables je de los conflictos en el marco controvertido de los tribural(~s crea
a cualquier mbito, y por todas aquellas personas que en su que- una situacin iatrognica, que afecta en el futuro las relaciones fa-
hacer cotidiano trabajen en situaciones en las que se presentan o miliares.
puedan presentar conflictos interpersonales, o sea para todas Por 10 tanto, una de las especialidades dentro de la mediacin
aquellas personas que trabajan dentro de organizaciones, as como es la mediacin en divorcio.
La mediacin, qu es? 59
58 Mediacin. Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas

Pero, como ya he citado, no es ste el nico mbito posible, ya poder lograr un dilogo que es entendido como una comunicacin
que muchos casos de mediacin no tienen nada que ver con con- bilateral efectiva. Est centrada en lo verbal.
* Causalidad lineal: el conflicto tiene una causa, que es el de-
flictos familiares sino que se refieren a situaciones conflictivas de
las reas laboral, educacional, vecinal, etctera; en estos mbitos la sacuerdo. No se tienen en cuenta que son muchas las causas que
mediacin ha sido ampliamente aplicada y tambin co!! buenos re- pueden haber llevado al conflicto.
* A-contextual: no tienen en cuenta como factor determinante
sultados. Ya he mencionado que, a nivel empresarial, el xito ob-
de los conflictos el contexto en el cual se producen.
tenido fue tan importante, a ca.usa de la reduccin de tiempo y * A-histrico: se trata de eliminar las percepciones de errores
costos, que fue precisamente este xito en el campo empresarial,
lo que dio lugar al desarrollo de la mediacin. del pasado que impiden la comprensin del presente y un acuer-
Actualmente, en Estados Unidos se est utilizando la media- do sobre el futuro.
cin para conflictos en los que intervienen diferentes instituciones, * Intrapsquico: se toman en cuenta a las personas como un to-
y ha tomado el nombre de Mediacin en Poltica Pblica, Media- do y se.realizan clasificaciones de los tipos de inters, necesidades,
cin Comunitaria o Mediacin Social. Los resultados obtenidos en etctera, sin tener en cuenta el factor relacional.
este campo han sido muy importantes. Su mtodo:
* La aireacin del conflicto por las partes: se considera
Modelos de mediacin muy importante que puedan expresarse en el comienzo del pro-
ceso, dejando salir todas sus emociones, como si fuera un efecto d(~
En Estados Unidos se diferencian tres lneas de pensa- catarsis, y se cree que de esta forma se evitar que las emociones
miento, con distintas epistemologas, que dan lugar a tipos dife- entorpezcan ms adelante el proceso.
renciados de modelos de mediacin: * La neutralidad por parte del mediador se logra a travs dl~:
1) imparcialidad: ausencia de prejuicios, valoraciones, creendm,
1) El Modelo Tradicional-Lineal (Harvard) etctera; 2) equidistancia: no realizar alianzas con ninguna de laM
2) El Modelo Transformativo (Bush y Folger) partes.
* Ir del caos al orden: se considera que, cuando llegan, la si
3) El Modelo Circular-Narrativo (Sara Cobb)
tuacin de las partes es catica y que la funcin del Mediador sent
la de establecer orden.
;: Hay diferencias fundamentales entre el enfoque tradicional -
lineal (de Harvard ) y los otros dos modelos. Su meta:
El acto de la mediacin es un acto comunicacional, conversa-
cional. Por lo tanto la forma de conceptualizar la comunicacin (con- * Lograr el acuerdo.
* Disminuir las diferencias entre las partes: los conflictos surgen
tenido y relacin) es uno de sus elementos fundamentales. Otro
elemento fundamental es la importancia atribuida al acuerdo. porque las personas tienen diferencias; por lo tanto, si se anulan ()
disminuyen las diferencias se terminar o aliviar el conflicto.
* Aumentar las semejanzas, los valores, los intereses: se basa en
1) El Modelo Tradicional - Lineal (Harvard) el mismo postulado anterior ..
Consideran que si se producen estos dos hechos el conflicto de-
Su fundamentacin: saparece.
* Comunicacin: es entendida en el sentido lineal. Se han criticado los acuerdos logrados por este modelo dicien
Consiste en dos individuos que se comunican. Cada uno expresa do que en realidad son un "no-acuerdo", ya que en muchos casol
su "contenido" y el otro "escucha" el contenido, o no lo hace. La las partes se comprometen a dejar de hacer algo que estaban ha-
funcin del mediador es ser un facilitador de la comunicacin para ciendo pero no se p~oduce ningn cambio en la relacin, y por 10
60 m.dlacln, 61
Mediacin. Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas La Clu6 ,

tanto, al no modificarse la "pauta interaccional", sino que solamen~ Para lograr esto utilizan las "preguntas circulares".
te se proponen no repetido, no se puede saber hasta cundo se Su meta:
mantendr esta situacin o cundo reaparecer todo lo anterior.
* Modificar la relacin entre las partes.
Esta reflexin tambin ha sido realizada en el campo de la terapia
familiar sistmica y ha llevado a que se intente buscar la emergen- * No importa si llegan a un acuerdo o no. No estn centrados
en la llamada "resolucin del conflicto" sino en la "transformaci6n
C,iade una nueva forma de relacin, que dara ms posibilidades relaciona}" .
de no volver a repetir las conductas relacionadas con la pauta an-
terior, Sintetizando: es lo opuesto al Modelo Tradicional porque no !le
En sntesis podramos decir que el Modelo Tradicional est centra en el logro del acuerdo y s se centra en la transformacin
de las relaciones.
centrado en el acuerdo, y no toma en cuenta las relaciones entre
las. partes sino que se centra en el contenido de la comunicacin,
por lo tanto no intenta modificar las relaciones entre ellas. 3) El Modelo Circular-Narrativo (Sara Cobb)
Su fundamentacin:
2) El Modelo Transformativo de Bush y Folger4-5 * Comunicacin: Circular. La comunicacin es enten-
dida como un todo en el cual estn dos o ms personas y el men-
Su fundamentacin: saje que se transmite. Incluye los elementos verbales "comunica-
* Comunicacin: parte de los nuevos modelos comuni- cin digital", que tienen que ver con el contenido, y los elemento!!
cacionales, prestando mucha atencin al aspecto relacional. Pode- para-verbales (corporales, gestuales, etctera) "comunicacin ana
mos decir que es un modelo que se centra en lo relacional. lgica", que tiene que ver con las relaciones. Al tomar la comuni
* Causalidad circular: los nuevos paradigmas en cuanto a cau- cacin como un todo, las partes no pueden "no comunicarse". LOK
salidad estn totalmente incorporados en este modelo. elementos analgicos son, generalmente, considerados como me
tacomunicativos, o sea que califican al contenido.
Su mtodo: * Causalidad circular: no hay una causa nica que produzca
* Trabaja para lograr, fundamentalmente: un determinado resultado, sino que existe una causalidad de tipo
El "empowerment",6 que puede ser entendido como potencia- circular, que permanentemente se retroalimenta.
miento del protagonismo, o sea como algo que se da dentro de Este modelo se ha nutrido con las conceptualizaciones, las in-
una relacin, por lo cual las personas potencian aquellos recursos vestigaciones y las tcnicas provenientes de otras reas de las cien-
que les permiten ser un agente, un protagonista, de su vida, al cias sociales.
mismo tiempo que se "hacen cargo", responsables de sus acciones. Comparte:
y el "reconocimiento" del otro como parte del conflic- a) Con las elaboraciones de la teora de la comunicacin (Bate-
to, es decir, el reconocimiento del co-protagonismo del otro. son, Watzlawick, etctera) fundamentalmente lo referido a:
- la comunicacin analgica (como la ms efectiva para
4. Este modelo ha sido presentado en la Argentina por Barnett Pearce, en un semina- comprender los aspectos relacionales);
rio realizado en abril de 1995 por la Fundacin 1nterfas. - los aspectos pragmticos de la comunicacin;
5. Bush, Robert, y Folger, Joseph: The promise of Mediation: Responding to Conflict through - la nocin de contexto, como elemento fundamental
Empowerment and Recognition. J ossey Bass, San Francisco, U .SA, 1994.
6. La palabra "empowerment" ha sido traducida al castellano de diversas formas: por ejem- que califica al texto. Esta nocin de contexto ha sido tomada tan-
plo "aumento de poder", que es una traduccin literalmente correcta, pero tendramos que to en los aspectos espaciales como en los histricos.
tener en cuenta que la palabra "poder" est tomada en el sentido foucaultiano, o sea como
un "campo creado" entre las partes, y en nuestro pas por lo general, tenemos otra idea cuan- b) Con la terapia familiar sistmica,
do hablamos de poder, y solemos asociado con dominacin, abuso de poder, etctera, Tam- - el concepto de que el problema es la solucin inten-
bin se ha utilizado la palabra "autoafirmacin": pero el pref~o "auto" a mi entender difIcul- tada (y que ha fracasado),
ta la idea relacional que est implicada en el concepto norteamericano de "empowerment".
62 Mediacin. Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas la mediacin, qu es? 63

- la aplicacin de tcnicas, por ejemplo, la reformula- tablecimiento del contexto (en el sentido que le da Bateson a este
cin, la externalizacin, la connotacin positiva, las preguntas cir- trmino) es importante. Pero adquiere fundamental importancia
culares, etctera. en los casos de mediacin comunitaria o, como tambin suele lla-
c) Con los nuevos abordajes epistemolgicos de la cibernti- marse: mediacin en poltica pblica o mediacin sociaL En estos
ca de segundo orden, especficamente la teora del observador casos, la determinacin del "contexto de trabajo" llega a ser pri-
(Heinz von Foerster - Humberto Maturana): mordial, y no comienza el "proceso formal de la mediacin" hasta
- la necesidad de posicionarse frente a una "realidad tanto est especificado ese contexto. Pero, a la vez, en estos casos
entre parntesis"; comunitarios, el contexto puede ir variando de acuerdo con el
- la importancia del observador como elemento parti- proceso.
cipante de aquello que observa.
d) Con el construccionismo social, en el sentido de Kenneth Su meta:
Gergen, * Fomentar la reflexin y no la aireacin de las histo-
- la calidad de construccin social de la realidad. nas.
e) Con la teora posmoderna del significado: * S cambiar el significado.
- barrer el lmite entre lingustica y retrica; * Transformar la historia que traen a la sesin.
- las conceptualizaciones sobre narrativas, fundamen- * Lograr un acuerdo, aunque sta no es la meta fundamental.
talmente a partir de Michael White. Cuando se logran estas pautas, entonces es posible llegar a un
acuerdo.
Su mtodo: La forma como arriban a estas metas ser explicada detallada-
* Aumentar las diferencias: no borradas ni disminuir- mente ms adelante.
las, sino permitir que se manifiesten y aumenten hasta un deter- O sea que este modelo est interesado en las relaciones y en el
minado punto, pues si no, llegaramos al caos total, que tiene que acuerdo.
ver con el concepto de entro pa. En contradiccin con lo que pos-
tula el Modelo Tradicional de Harvard, consideran que la gente
llega a la mediacin en una situacin de "orden"; cada una de las Conclusiones sobre los modelos
partes est en una posicin y generalmente la mantiene rgida-
",. mente, lo cual le impide encontrar alternativas. Al introducir caos No debemos presentar estos modelos como ste o aqul,
en el orden, se flexibiliza el sistema, se da la posibilidad de que sino tener en cuenta en qu casos es ms conveniente utilizar uno U
aparezcan "estructuras disipativas", que implican la posibilidad de otro, o una mezcla de ellos. Por ejemplo, el Modelo Tradicional de
alternativas que posiblemente no hubieran podido ni siquiera ser Harvard ha resultado apropiado para la conduccin de conflictos
previstas, y a partir de stas s se podr lograr un nuevo orden. en reas de empresas, en tanto que el Modelo Transformativo es
* Legitimar a las personas: construccin para cada una de las recomendable en todos aquellos casos en los cuales estn muy in-
personas de un lgar legtimo dentro 'de la situacin. En todo con- volucradas las relaciones.
flicto, todos quieren tener razn. El Modelo Circular-Narrativo tiene la ventaja de su gran apli-
* Cambiar el significado: ste es un arduo trabajo, para el cual cabilidad al estar centrado tanto en las relaciones como en 105
necesitamos cambiar la historia material que han construido las acuerdos.
partes y que traen a la mediaciqn. Para cada parte, "su historia" es
la historia verdadera. El trabajo fundamental del mediador es
construir una historia alternativa, que permita ver "el problema" Voluntariedad del proceso de mediacin
por todas las partes desde otro ngulo. Ya he citado que la cuestin de ser un "proceso volun-
* Creacin de contextos: en todos los casos de mediacin el es-
tario" es una de las que ms discusiones genera, debido a que en
64 Mediacin. Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas La mediacin, qu es? 65

muchos pases -como en el nuestro- se ha establecido la obligato- Cmo se evala el proceso?


riedad de la mediacin, como instancia previa al juicio. Aunque
-reitero- esta obligacin es slo para pasar por dicha instancia, y la El hecho de que la finalizacin de una mediacin no
voluntad de continuar o no sigue siendo una decisin de las partes. implica necesariamente llegar a un acuerdo presenta dificultades
En nuestro pas se ha argumentado que esta obligatoriedad fue para determinar si ha sido exitosa o no.
establecida para permitir la difusin de esta institucin. Algunos autores consideran que si se abandona la mediacin
Ms all de los buenos resultados que hasta la fecha se han ob- debemos hablar de fracaso.
tenido en la experiencia piloto realizada en la Capital Federal, se su- Pero en muchos casos el abandono est determinado por otros
pone que cuando la mediacin sea ampliamente conocida, el hecho motivos, por ejemplo: en el caso de situaciones de divorcio puede
de ser "voluntariamente" solicitada por las partes, antes de concu- ocurrir que la pareja, al comenzar las negociaciones, comience a
rrir a los tribunales, mejorar an ms estos buenos resultados. vislumbrar de otra forma sus dificultades, y lleguen a un entendi-
miento decidiendo continuar la vida en comn. Obviamente ste
no es un caso de fracaso, y sin embargo entra en el conjunto de los
Cundo se'da por finalizado casos de abandono. Otras personas manifiestan que, si bien no vol-
el proceso de mediacin? vieron a vivir juntos, las sesiones de mediacin que mantuvieron
les sirvieron para llegar por ellos mismos a un acuerdo, sin nece-
Parecera que el punto final de un proceso de media- sidad siquiera de la intervencin de los mediadores, o sea que el
cin es la firma del acuerdo por las partes y por el mediador. Pero protagonismo alcanzado en la conduccin del conflicto fue total.
ste no es el nico objetivo o meta de la mediacin; es ms, Sara Este tampoco puede ser considerado un caso de fracaso, si tene-
Cobb dice que lo importante es fomentar la reflexin, aumentar el mos en cuenta que uno de los objetivos principales a los que apun-
protagonismo, cambiar la historia que traen a la sesin y, de ser po- ta la mediacin es el logro del protagonismo.
sible, llegar a un acuerdo, aunque cuando se dan los puntos ante-
riores se arriba fcilmente a l. Para el Modelo de Mediacin
Transformativa, lo central es el cambio en las relaciones. Qu puede ser objeto de mediacin?
Ya hemos apuntado que una de las caractersticas esenciales de
la mediacin es su calidad de voluntaria, o sea que las partes por Si bien la mediacin ha resultado muy til en una can-
su propia decisin comienzan este proceso, se mantienen en l tidad de campos, no es tampoco la panacea. Hay situaciones con-
hasta que finalice con un acuerdo firmado por ellas y el mediador flictivas que no pueden ser mediables.
o los mediadores, o pueden tambin retirarse del proceso volun- Hay grandes restricciones para los asuntos penales. Algunos
tariamente en cualquier momento. autores consideran que el rea penal no es mediable, en tanto que
Por lo tanto debemos usar trminos que reflejen exactamente otros autores dicen que algunas situacione~e!!ales s pueden ser-
cmo "finaliz" la mediacin, o sea si lleg hasta su ltimo paso, y Io. Algunas investigaCIones realIzadas pareceran demostrar que la
en este caso hablaremos de mediacin completada; o si la media-
cin fue dejada a mitad de camino, y en este caso hablaremos de comete el delito no tiene antecedentes. Son conocidos mundial-
mediacin abandonada.
mente 10s(efecto{iatr~g~~cQ~dejas
~mediacin da.mu.y..b....ue...n...o.... ....lta.d..oscEcel~
s..r.e.s.U e..n los casos en los que quien
N o solamente las partes pueden abandonar el proceso de me- Hay diferentes-opiniori'es en cuanto a la llamada "violencia do-
diacin, sino que algunoupealadre'sl sostienen que ellos pueden mstica". Algunos autores sostienen que son casos que deben ser
decidir la finalizacin de aqul, ya sea porque ha lle~ado a un pun- excluidos de los procesos de mediacin, en tanto que otros han in-
vestigado los "buenos resultados" obtenidos. Esta valoracin de
11
MI esenciales
to muerto de
o porque
las persoq.As
consideren ~n ~ste...._.I2roceso:-"~
involl!(~.rfl_cl.as
que seest.~.n ,.y!Qland<bderechos buenos resultados tiene que ver con una sensible disminucin de
"nuevos actos" de violencia en los casos que han sido mediados.
66 Mediacin. Conduccin de disputas, 'comunicacin y tcnicas

Hay derechos que son inalienables y que tambin quedan ex-


cluidos del mbito de la mediacin.
Por ltimo, toda la gama de los llamados "conflictos inconmen-
surables" queda excluida por la calidad del conflicto de la posibili-
dad de la mediacin, por lo menos hasta tanto se transformen en
conflictos conmensurables (vase el captulo 2, "La nocin de con-
flicto en mediacin").