TESIS DERECHO Mediacion Obligtoria

INTRODUCCION
El 1 de Octubre del 2005 entr en vigencia para todo el territorio nacional la
Ley N 19.968, la cual crea los Tribunales de Familia, tras siete aos de
discusin en el Congreso y la necesidad de contar en esta materia con una justicia
especializada, moderna, oral, rpida y con jueces y funcionarios que cumplieran
con los requerimientos propios de la particular necesidad social de nuestro pas.
Esta ley contemplaba en un inicio a la mediacin familiar como una va
alternativa para la solucin de conflictos teniendo adems el propsito de
reducir costos del sistema judicial bajo la premisa de lograr mayor rapidez y
eficacia de los recursos disponibles.
Por otra parte, este cuerpo legal revesta de las caractersticas
tradicionales reconocidas por la doctrina jurdica para este tipo de mecanismos,
vale decir, se construira sobre los principios de la voluntariedad e informalidad
de procedimiento, imparcialidad del mediador, confidencialidad, inters superior
del nio, etc.
El artculo 103 de la Ley N 19.968 que crea los Tribunales de Familia da un
concepto de Mediacin como Aquel sistema de resolucin de conflictos en el
que un tercero imparcial, sin poder decisorio, llamado Mediador, ayuda a las
partes a buscar por si mismas una solucin al conflicto y sus efectos, mediante
acuerdos.
1
La ley en su texto original estableca a la Mediacin como procedimiento
voluntario que comenzaba solo a requerimiento de las partes, ya sea por iniciativa
propia de estas o a solicitud del Juez que conoca de la causa.
Luego de su implementacin de la ley N 19.968 por diversos factores, no
obtuvo los resultados previstos, causando un altsimo nivel de congestin en la
mayora de los Tribunales de Familia del pas, lo que motiv la necesidad de una
urgente modificacin, que se materializ mediante la dictacin de la Ley N 20.286
que, entre otras medidas, instaur la Mediacin obligatoria como requisito previo
a la interposicin de las demandas en tres materias sealadas en el artculo 106:
las causas relativas al derecho de alimentos, cuidado personal y al derecho de los
padres e hijos que vivan separados a mantener relacin directa y regular.
De esta manera se instaur esta va alternativa de resolucin de conflictos
obligatoria, con el sol objeto de atenuar las deficiencias procedimentales del
nuevo sistema, no consiguiendo los resultados esperados para lograr la
disminucin de las demandas en los Tribunales de Familia, adems de recibir
duras crticas de la Doctrina.
Entre estas crtica destacan la falta de voluntariedad, principio rector de la
Mediacin, cuya exigencia previa y obligatoria a la presentacin de la demanda
constituye adems un obstculo al acceso a la justicia, derecho fundamental
2
garantizado por la Constitucin Poltica de Repblica y por diversos Tratados
Internacionales ratificados por nuestro pas.
Importante es destacar que uno de los principios bsicos del derecho lo
constituye el de acceso a la justicia o tutela judicial efectiva, que en su sentido
especfico entendemos por el conjunto de medidas que se adoptan, para que las
personas resuelvan sus conflictos y protejan sus derechos ante los Tribunales de
Justicia. Algunos de sus aspectos estn consagrados el en Articulo 19 N 3 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, que consagra esta facultad de recurrir ante
los Tribunales de Justicia.
Por lo tanto, para poder determinar si la Mediacin Familiar en su forma
previa y obligatoria, atenta contra el libre acceso a la justicia y as clarificar esta
interrogante, es que la primera parte de esta Memoria, se dedica analizar los
aspectos generales de la Mediacin, como mecanismo alternativo de resolucin
de conflictos, su concepto, principios bsicos, caractersticas y la legislacin que
la regula en Chile.
En la segunda parte, esta destina a analizar a la Mediacin especficamente
en el rea familiar, su implementacin a travs de la Ley N 19.968 que crea los
Tribunales de Familia, principios que establece esta misma Ley, sus objetivos y
modificaciones del cuerpo normativo, as como su mbito de aplicacin, materia
importante para este estudio.
3
En su tercera parte, ahondaremos en la Mediacin Familiar previa y
obligatoria, cuales son las materias que tienen este carcter y sus crticas desde
su implementacin.
La cuarta parte de esta Memoria de Grado se dedica al estudio del libre
acceso a la justicia como principio consagrado en al Constitucin Poltica de la
Repblica, y plantear a la Mediacin Familiar previa y obligatoria como un
atentado a este principio, analizando el fallo del Tribunal Constitucional acerca de
la posible inconstitucionalidad de la Mediacin obligatoria , sin perjuicio de que se
razona en torno a la norma contenida en artculo 43 de la Ley N 19.966 sobre
Rgimen de Garantas de Salud.
Para finalizar se considera necesario entregar una breve exposicin acerca
del derecho a tutela judicial efectiva y debido proceso, para ahondarnos ms en la
materia, la cual es de importancia para responder interrogante que se expone.
Para la elaboracin de esta Memoria de Grado, se utiliz como sustento
terico la postura de la doctrina jurdica que existente respecto a la Mediacin
como mecanismo alternativo de resolucin de conflictos, as como tambin
cometarios de Jurisprudencia acerca de su carcter previo y obligatorio, de modo
de poder entregar en forma clara y precisa conclusiones respecto a la
interrogante planteada.
4
PRIMERA PARTE:
GENERALIDADES DE LA MEDIACION
1.- Mecanismos Alternativos de Resolucin de Conflictos:
En todo procedimiento judicial, el Juez es quien dicta una solucin del
conflicto, una vez que ha escuchado a las partes, conforme a presupuestos
legales, con frecuencia el fallo da pie a conflictos posteriores, especialmente de
la parte no favorecida, alejndose incluso del conflicto original, esto es lo que se
pretende evitar con los sistemas alternativos de resolucin de conflictos:
otorgando a las partes involucradas en el conflicto protagonismo y una
participacin que en el procedimiento judicial no se les ofrece de forma directa.
Como mecanismos o sistemas alternativos de resolucin de estos
conflictos, ya sean jurdicos o no, a travs de un proceso negociador,
constituyndose en una va distinta a la decisin judicial..
Una labor importante que es posible destacar dentro de estas tcnicas es el
significado que tienen estas instituciones, ya que algunas investigaciones en la
materia sealan que se trata de equivalentes del proceso civil, en tanto otras
consideran que son procedimientos sustitutivos del juicio pblico1.
1
Carnelutti, Francesco, Instituciones del proceso civil, t. I, edit. Ejea, Buenos Aires, 1973, p. 109.
5
Dentro de los sistemas alternativos de resolucin de conflictos
mencionaremos los ms importante y utilizados en nuestro pas, estas son: la
negociacin, el arbitraje, la conciliacin y la mediacin2, las cuales se detallan a
continuacin:
1.1.- Negociacin.
Esta debe ser considerada la tcnica ms utilizada y universalmente
conocida. Constantemente en la vida cotidiana los sujetos negocian y no
solamente en temas jurdicos, a veces se negocian en una relacin entre vecinos
en lugar de trabajo, etc.
Por lo tanto, La negociacin es un proceso que les ofrece a las partes
interesadas la oportunidad de intercambiar promesas y contraer compromisos en
un esfuerzo para solucionar sus diferencias y llegar a un acuerdo3. Lo novedoso
de la negociacin es que son los intervinientes quienes deciden cual es la mejor
solucin sin la ayuda de un tercero, por tanto es fundamental el nimo que tengan
los intervinientes para llegar a un acuerdo, por lo cual sin este animus negociando
es improbable que se produzca una solucin favorable para ambos sectores4.
2
Schilling Mario, Mtodos alternativos de resolucin de conflictos, Edit. Conosur Ltda. 1 edicin Chile,
1990.
3
Thomas R. Colosi y Arthur Eliot Berkeley, Negociacin colectiva: el arte de conciliar intereses, edit. Limusa,
Mxico, 1991, p. 15.
4
Ibdem, p. 18
6
1.2.-Arbitraje.
Este proceso es una de las tcnicas de resolucin de conflictos ms utilizadas,
especialmente en asuntos laborales y mercantiles. En cuanto a su caracterstica
principal y a diferencia de la negociacin, requiere la intervencin de un tercero,
normalmente escogido por las partes o designado en defecto por el juez. El rbitro
tiene como funcin principal, escuchar las alegaciones de ambas partes y a raz
de esto, tomar una solucin vinculante. Quizs muchas veces se suele confundir
la funcin del rbitro con la del juez, pero la diferencia principal entre ambos, es
que el rbitro no decide quien es culpable sino que se limita, segn su opinin, en
sealar cual es la solucin ms justa para poner fin al conflicto. El arbitraje como
tcnica de resolucin de conflictos es un mtodo o tcnica por el cual se trata de
resolver extrajudicialmente las diferencias que intercedan en las relaciones entre
dos o ms partes, a cuyo fin se acuerda la intervencin de un tercero (o tribunal)
para que los resuelva5.
Las normas legales que dirigen el arbitraje en Chile se encuentran contenidas
en el Cdigo de Procedimiento Civil, Titulo VIII del libro III y en Cdigo Orgnico
de Tribunales, Titulo IX del artculo 222 al 243, ambos cdigos reconocen a los
rbitros, ya sean arbitradores, de Derecho o mixtos.
5
Gozaini, Osvaldo A., Formas alternativas para la resolucin de conflictos. Edit. Depalma, Buenos Aires, 1995. P.17.
7
Encontramos diversos tipos de rbitros:
a. rbitros de Derecho: Denominado amigable componedor, es aquel que
realiza la substanciacin del procedimiento arbitral de acuerdo a las
normas que las partes hayan acordado al efecto. A su vez la sentencia
arbitral debe ser dictada de acuerdo a sus razones de prudencia y
equidad.6
b. rbitros Arbitradores: Es aquel llamado a tramitar el procedimiento y dictar
sentencia arbitral, de acuerdo a las mismas reglas aplicables a los jueces
ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida.7
c. rbitros Mixtos: Es aquel que, substanciando el procedimiento en la misma
forma que un rbitro arbitrador, debe dictar sentencia segn las mismas
reglas aplicables a los rbitros de derecho.8
1.3.- Conciliacin.
La Conciliacin es una de las formas ms antiguas de resolver disputas. De
la conciliacin se extraen en materia de derecho dos sentidos: Aquel proveniente
del acuerdo de voluntades que encuentra puntos de acercamiento entre los
intereses que los enfrentan sin que para ello intervengan terceros; o, tambin, de
6
Karin Helmelinger, Javier Cruz Tamburrino, Evolucin de las resoluciones alternativas de conflictos civiles y
comerciales en Chile, Capitulo 7, p. 123.
7
Ibdem.
8
Ibdem.
8
la actividad dispuesta por otro en miras a aligerar las tensiones y desencuentros
de las partes.
Conciliar supone avenimiento entre intereses contrapuestos; es armona
establecida entre dos o ms personas con posiciones disidentes. El verbo
proviene del latn conciliatio, que significa composicin de nimos en diferencia9.
En la expresin conciliacin est inmersa la intensin de solucionar
pacficamente el problema que afrontan voluntades encontradas; arreglo que se
puede lograr dentro o fuera del mismo proceso, y antes o despus de habrselo
promovido.
1.4.- Mediacin.
Esta es la tcnica en la cual ms atencin requerir para esta investigacin:
La Mediacin es aquel sistema de resolucin de conflictos en el que un
tercero imparcial sin poder decisorio, llamado mediador, ayuda a las partes a
buscar por si mismas una solucin al conflicto y sus efectos, mediante
acuerdos10.
9
Gozaini, Osvaldo A., Formas alternativas para la resolucin de conflictos. Edit. Depalma, Buenos Aires, 1995. P 39.
10
Ley n 19.968 crea los tribunales de familia, 2004. Artculo 103.
9
2.- Concepto de Mediacin:
Podemos sealar que la Mediacin es un procedimiento no adversarial en
el cual un tercero imparcial, sin poder decisorio, ayuda a las partes a encontrar
una solucin al conflicto de manera cooperativa. El Mediador debe intentar acercar
a las partes en sus posiciones, por medio del reconocimiento que ellas hagan de
los puntos de controversia y as acomodar sus intereses a los de la contraria para
llegar a frmulas de arreglo que trascienden el nivel de la disputa. Por tanto, este
sistema de resolucin consiste en un procedimiento en el que un tercero neutral
ayuda a la comunicacin entre las partes, para que estas mismas adopten
decisiones voluntarias e informadas para resolver el conflicto, reconociendo la
posicin de la contraparte y cediendo en parte a las propias, con el fin de arribar a
una solucin.
El Mediador escucha a las partes, para a continuacin intentar generar
ideas para comunicarlas a las mismas y de esa forma proponer frmulas de
acuerdo y soluciones alternativas. El rol del mediador, por tanto, no es la de un
observador pasivo sino que tiene la iniciativa suficiente para instar y facilitar la
discusin, y posterior resolucin de la disputa. Deber acercar a las partes para
que stas directamente lleguen a un acuerdo, orientarlas y abrir el paso a
soluciones creativas que respeten los intereses de las partes en controversia.
Referido a los conflictos de familia, el artculo 103 original, del ttulo V de la
ley N19.968, define la Mediacin como aquel sistema de resolucin de conflictos

10
en el que un tercero imparcial, sin poder decisorio, llamado Mediador, ayuda a las
partes a buscar por s mismas una solucin al conflicto y sus efectos, mediante
acuerdos. Podemos agregar que la diferencia con un Juez tradicional, es que el
mediador solamente se limita a facilitar el dilogo sin participar activamente en las
propuestas y elaboracin del acuerdo.
Hay muchos autores, entre ellos Carnelutti, que sostienen que la Mediacin
y la conciliacin son sinnimos, ya que la conciliacin tiene la estructura de la
mediacin, por cuanto se traduce en la intervencin de un tercero entre los
portadores de los dos intereses en conflicto, con objeto de inducirles a la
composicin contractual, sin que la fisonoma de litigio que asume el tramite
mediacin excluya posibilidades de arreglo concertados11.
La forma ms til de observar la mediacin es considerarla como una
intervencin de solucin de problemas dirigida a una meta. Tiene el propsito de
resolver desavenencias y reducir el conflicto, as como de proporcionar un foro
para la toma de decisiones. Incluso en el caso de que no puedan resolverse, todos
los puntos de la desavenencia, la causal esencial del conflicto puede ser
entendida por los participantes y reducirse a un nivel manejable, pues la
Mediacin aun cuando busca la solucin completa del conflicto, tiene como
propsito fundamental poner en armona a las partes, y lograr finalizar a la
desavenencia, llegando un acuerdo equitativo que favorezca a ambas partes.
11
Carnelutti, Francesco. Ob. Cit., p. 203.
11
Finalmente, la Mediacin es una alternativa a la violencia, a la auto-ayuda o
al litigio mismo y difiere segn lo visto de los procesos de negociacin y arbitraje,
siendo posible definirla como el proceso mediante el cual los participantes, junto
con la asistencia de una persona o personas neutrales, aslan sistemticamente
los problemas en disputa con el objeto de encontrar opciones, considerar
alternativas, y llegar a un acuerdo mutuo que se ajuste a sus necesidades12.
3.- Principios de la Mediacin:13
En el proceso de Mediacin se destacan ciertos principios. Conforme a la
ley a propsito de la Mediacin Familiar, en el artculo 105 de la ley 19.968 que
crea los tribunales de familia, hace mencin a los principios que debe respetar el
mediador, se citan seis principios pero esto son aplicables solo a la mediacin
familiar, como el propsito es tratar la mediacin en general, se har mencin a
los cuatro principales que califican la Mediacin en general:
a. Igualdad: la Mediacin como un proceso de negociacin de carcter
colaborativo entre dos o ms partes, requiere que estas posean un grado
de igualdad que les posibilite negociar y actuar sin presiones, de esta forma
un margen de negociacin igualitario est definido por la mejor alternativa al
proceso de negociacin. Este equilibrio de igualdad se rompe cuando una
12
Forberg, J. y Taylor, A., Mediacin resolucin de conflictos sin litigios, p. 25
13
Para el desarrollo de las caractersticas se ha consultado: Forberg, J. y Taylor, A., Mediacin resolucin
de conflictos sin litigios, Schilling Mario, Mtodos alternativos de resolucin de conflictos.
12
de las partes se ha visto forzada a aceptar el acuerdo ya sea por temor o
por no contar con las herramientas necesarias para demostrar sus intereses
y mucho menos satisfacerlos.
b. Voluntariedad: la voluntad exigida en la mediacin debe constar de forma
expresa ya que si se somete a la mediacin con algn grado de presin lo
posible ser que los acuerdos no sean efectivos. Por otra parte, adems la
voluntariedad implica que cualquiera de las partes pueda retirarse del
proceso de mediacin cuando lo estime pertinente, ante lo cual la
mediacin se declarara como frustrada.
c. Confidencialidad: este principio implica que todo lo expuesto y discutido en
el proceso de mediacin sea reservado, lo que conlleva por una parte, a
que no se lleve registro alguno de las sesiones de mediacin salvo que el
mediador requiera tomar notas con el fin de organizar el debate y por otra,
tanto el mediador como las partes se encuentran impedidos de declarar
como testigos en juicio a favor o en contra de alguna de ellas.
d. Imparcialidad: este principio es el que ms debate ha producido, ya que
est ntimamente relacionado con el rol que debe cumplir el mediador. El
Mediador, por tanto ante todo debe ser un profesional que otorgue a las
13
partes y al centro de mediacin, garantas de ser un facilitador de acuerdos,
con prescindencia de cualquier elemento o circunstancia por los cuales sus
propios intereses o prejuicios pudieran influir en su desempeo.
4.- Caractersticas de la Mediacin:
Entre las principales caractersticas de la mediacin encontramos:
a. Proceso semi-estructurado: La Mediacin es un proceso semi-estructurado,
esto quiere decir, que es un procedimiento informal pero que tiene una
estructura que le permite adecuarse a la problemtica de que se trate.
b. Participacin voluntaria: La Mediacin es un proceso que descansa en la
voluntariedad de las partes y no en la obligatoriedad de estas, por el
contrario la mediacin se estructura a partir de la voluntad de cada
participante de querer someterse al proceso de mediacin, y confiar en este
sistema como herramienta para dar fin a sus desavenencias.
c. Gestin de las partes: La participacin voluntaria de las partes es
fundamental, ya que no existe posibilidad de que se excusen de no poder
asistir, debido a que la Mediacin descansa y sobre todo tiene como uno de
sus objetivos, dar mayor participacin a los intervinientes, por lo cual el rol
14
de las partes es fundamental para dar solucin al conflicto y porque son
ellas mismas quienes presentaran el conflicto y las posibles soluciones al
mismo.
d. Mecanismo complementario: Si bien la Mediacin puede darse como una
institucin por separado es posible que la Mediacin se complemente con
otros procedimientos, como lo es por ejemplo el caso de la mediacin-
arbitraje o viceversa, en donde la Mediacin puede ser solo parcial, dejando
el resto, a la solucin del arbitraje.
5.- Tipos de Mediacin
Dentro de los tipos de Mediacin es posible evidenciar diversos enfoques
en los que se proyecta el sentido del proceso los cuales se detallan a
continuacin:
5.1.- Mediacin Familiar.
La Mediacin Familiar, es una de las ms reguladas en Chile, a propsito,
en el ao 2005 entr en vigencia la ley N 19.968 que cre los Tribunales de
Familia, y que estableci la mediacin como una etapa voluntaria, a la cual las
partes podan recurrir antes o despus del juicio. Es sabido que en esta fase inicial
no se cumplieron las expectativas respecto a este proceso, por lo cual en el ao
15
2008 entr en vigencia una ley que mejor varios aspectos de la naciente ley en
relacin al proceso de Mediacin.
La Mediacin Familiar es el nico tipo de mediacin que esta mayormente
regulada en la ley, en el ttulo V de la ley 19.968, en los artculos 103 y ss. Se trata
la Mediacin Familiar sealando que se entiende por mediacin en su artculo 103
a aquel sistema de resolucin de conflictos en el que un tercero imparcial, sin
poder decisorio, llamado Mediador, ayuda a las partes a buscar por si mismas una
solucin al conflicto y sus efectos, mediante acuerdos. Por otra parte seala los
principios que rigen la mediacin y que por tanto el mediador debe respetar dentro
del proceso mismo, estos principios son el de igualdad, voluntariedad,
confidencialidad, imparcialidad, inters superior del nio y opiniones de terceros,
estos principios, los cuales se detallaran ms adelante.
La referida ley tambin trata tres tipos de Mediacin Familiar:
a. Mediacin previa obligatoria: referida a las tres grandes materias que
reciben los juzgados de familia, alimentos, cuidado personal y relacin
directa y regular con el nio. Que sea obligatoria significa que no se puede
dar inicio a un juicio sin haber intentado la mediacin. La Mediacin Familiar
es gratuita respecto de sus intervinientes.
16
b. Mediacin prohibida: se refiere a ciertas causas sobre las cuales est
prohibido intentar llegar a un acuerdo a travs de la mediacin, sino que
son causas que deben pasar por el conducto regular, y son las relacionadas
con el estado civil, las causas de adopcin, las causas de interdiccin y de
proteccin de derechos de nios, nias y adolescentes.
c. Mediacin facultativa: la ley establece que en el resto de las materias que
sean de competencia de los Juzgados de Familia, la mediacin es
facultativa. Entre el resto de las materias, vemos que puede ser mediado,
los bienes familiares, separacin de bienes, compensaciones econmicas,
autorizacin para salidas del pas, entre otros.
Tan importante es la Mediacin Familiar, que esta no tan solo a nivel nacional
se ha vuelto un trmite obligatorio en el mbito de familia, sino que tambin vemos
que en Estados Unidos y Argentina es necesario someterse a la mediacin como
paso previo a la demanda judicial.
5.2.- Mediacin penal.
La mediacin penal o mediacin vctima-ofensor, tiene como fin principal
lograr una relacin entre vctima y ofensor, ya que pretende que la vctima
17
recupere algo de lo perdido, o tambin buscando un sentido social, una posible
reconciliacin entre vctima y ofensor.
La Mediacin penal se podra definir como un proceso extrajudicial
voluntario y confidencial. Cuyo objetivo es que los involucrados en un conflicto
penal, con la intervencin de un tercero neutral e imparcial, sean guiados a la
obtencin de un acuerdo mutuo satisfactorio14.
La mediacin penal se puede aplicar en el marco de los acuerdos
reparatorios y la suspensin condicional del procedimiento (artculo 241 y
siguientes de Cdigo de Procedimiento Penal); es decir, cuasidelitos, delitos de
daos (que acontece en relacin a las cosas y no a las personas), las faltas. Ya
que aqu estamos en definitiva, ante un grupo de delitos que si bien violan bienes
jurdicos no violan los bienes jurdicos ms preciados.
Las Corporaciones de Asistencia Judicial, son las pioneras en mediacin,
por lo mismo han establecido convenios de trabajo con las Fiscalas y Defensoras
Penales para derivar casos a este sistema de resolucin colaborativa, evitando los
costos econmicos y emocionales asociados.
5.3.- Mediacin en la salud.
La Mediacin en la Salud, al igual que la mediacin comunitaria es una de
las mediaciones que en el ltimo tiempo ha cobrado relevancia e impacto en la
realidad nacional. En Chile este proceso de mediacin se establece en el Decreto
14
Manual de procedimientos: mediacin penal, instituto profesional Carlos Casanueva.
18
Supremo N 47 del 23 de junio del 2005, del Ministerio de Salud (reglamento de la
mediacin) y adems en la ley 19.966, la ley que establece el rgimen de
garantas en la salud o ms bien llamado plan AUGE (plan de acceso universal de
garantas explicitas), en donde en sus artculos 43 a 55 regula el procedimiento
aplicable a la mediacin en la salud, bsicamente estos artculos establecen que si
las personas desean iniciar una accin judicial en contra de un establecimiento
asistencial -pblico o privado- para hacer efectiva su responsabilidad por daos
derivados del otorgamiento de prestaciones de salud, deben previamente someter
su reclamo a un procedimiento de mediacin.
5.4.- Mediacin Vecinal o Comunitaria.
La Mediacin Vecinal o Comunitaria, es la mediacin en la cual ms
atencin vamos a prestar, por ser el propsito de esta investigacin, la mediacin
vecinal o comunitaria muchas veces tambin llamada mediacin de barrio, se
presenta como una importante herramienta para la contencin de los conflictos
surgidos a nivel micro social, con mltiples beneficios para la participacin, el
empoderamiento y el desarrollo social, que la convierten en una valiosa
herramienta en materia de poltica pblica15.
15
Macuer, T. y Arias, P., La mediacin comunitaria en Chile, Edit. Flasco, 7 edicin, Chile, 2009, p.2.
19
La Mediacin Vecinal o Comunitaria se presenta como una alternativa al
juicio, que muchas veces se suscitan por infraccin a bienes jurdicos menos
preciados, casos que claramente se podran tratar en sede de mediacin.
La Mediacin Vecinal como tal, es definida como un modo de construccin y de
gestin de la vida social, gracias a la intervencin de un tercero neutro,
independientemente, sin ms poder que la autoridad que le reconocen los
mediados que lo han escogido o reconocido libremente16.
La mediacin vecinal, s bien busca poner fin a los conflictos vecinales,
tambin busca aminorar las consecuencias de estos, como lo seal el ministerio
del interior El objetivo de estos trabajos no es evitar o prevenir los conflictos, sino
que busca contribuir a manejarlos adecuadamente a fin de resolver diferencias de
intereses sin afectar los derechos de las partes interesadas o de otros miembros
de la comunidad17.
6.- Anlisis de la Normativa Legal que Posibilita la Aplicacin de la
Mediacin en Chile.
En Chile no existe un diseo o una ley que regule la Mediacin en todas sus
formas, las mediaciones que se contemplan en la ley son la mediacin familiar y la
mediacin en la salud, pero ms bien en la nica ley en que se regula con
16
Macuer, T. y Arias, P., La mediacin comunitaria en Chile, Edit. Flasco, 7 edicin, Chile, 2009, P.3
17
Ministerio del Interior. Estrategias Comunitarias de Prevencin para la Seguridad Pblica, boletn n 1, 1
Edicin, Chile, Diciembre 2008.
20
totalidad la Mediacin, es en la ley 19.968 ya que en la ley 19.966, s bien regula
el procedimiento, y la funcin que va desempear el mediador, no seala por
ejemplo que se entiende por Mediacin en Salud ni mucho menos los principios
que la rigen, infiriendo por tanto, que se entiende por Mediacin en Salud, el
concepto dado en el artculo 103 de la ley 19.968.
La normativa que posibilita la aplicacin de la Mediacin en Chile se da por:
- Ley 19.668 que crea los Tribunales de Familia y especialmente en sus artculos
103 y ss. Ya que en el artculo 103 parte definiendo lo que es la mediacin, a la
vez trata los principios que debe respetar el Mediador.
- Ley 19.966 que establece el rgimen de garantas en salud, esta ley regula el
procedimiento aplicable a la mediacin en salud en sus artculos 43 a 55. Dentro
de estos artculos seala el procedimiento a seguir, en donde bsicamente
establece que la denuncia en contra de la institucin, se debe presentar ante el
Consejo de Defensa del Estado, y la mediacin tendr un plazo total de 60 das
para realizar su gestin.
- Decreto supremo N 47 del 23 de Junio del 2005, el cual posibilita una mediacin
que tendr el carcter prejudicial, y regula el procedimiento de la medicin referida
en el artculo 43 de la ley 19.966. Este decreto regula la mediacin en la salud, y
especficamente en su artculo 1 inciso 2 da una definicin de mediacin y que
podemos inferir que se trata de la definicin de una mediacin en la salud, La
21
mediacin es un procedimiento no adversarial, que tiene por objeto propender a
que, mediante la comunicacin directa entre las partes y con la intervencin de un
mediador, ellas lleguen a una solucin extrajudicial de la controversia.
- Decreto Supremo exento N 2.308 de 2009 del Ministerio de Hacienda: este
decreto establece que la mediacin ser gratuita cuando se trate de derechos de
alimentos, cuidado personal y derecho de los padres e hijos e hijas que vivan
separados a mantener una relacin directa y regular. Y tan solo se cobrara cuando
exceda un monto lmite establecido, el cual es $884.961.
- Decreto Supremo N 904, 2009 del Ministerio de Justicia: este decreto establece
las bases para licitacin pblica para la contratacin de servicios de mediacin
familiar.
- Decreto Supremo N 763, 2008 del Ministerio de Justicia: establece que abra un
Registro de Mediadores, que ser administrado por el Ministerio de Justicia a
travs de sus Secretarias Regionales Ministeriales.
- Cdigo del Trabajo, ttulo IV, libro II, artculos 252 a 254: seala que se podr
designar un mediador en caso de conflicto laboral, el cual se deber regir por las
reglas que sealen las partes o en subsidio por lo que se seala en el mismo
cdigo, que bsicamente dice que tiene 15 das para cumplir su gestin.
- Ley 19.946, Ley de Proteccin al Consumidor, artculo 50 inciso 2: a raz de este
artculo se puede abrir un paso hacia la mediacin, ya que habla del entendimiento
voluntario entre las partes.
22
Como ya se explic en los prrafos precedentes es amplio y variado el
mbito de aplicacin de la mediacin, cuanto este proceso se vuelve relevante
como estrategia e instrumento alternativo de resolucin de conflictos.
23
SEGUNDA PARTE.
MEDIACION FAMILIAR:
1.- Respecto a la Mediacin Familiar:
La Mediacin en materias de familia, aparece tempranamente en los
Estados Unidos y luego en Canad como una alternativa para la resolucin de los
conflictos propios de la ruptura familiar, aun cuando criterios y procurando llegar a
discusiones satisfactorias para todos los miembros, y as intentar dar una salida
extrajudicial al gran nmero de separaciones y divorcios, que colapsaban el
sistema judicial18.
El proceso de Mediacin Familiar tal y como es entendido en la actualidad,
tiene su aparicin en 1960 con una iniciativa del Departamento de Conciliacin del
Tribunal de Familia de Milwaukee (Winscosin, EE.UU.), con la cual se pretenda
abordar los problemas derivados por los plazos de espera, el costo econmico, la
prdida de funcin parental y otros, tras el elevado incremento de divorcios
contenciosos que por aquellas fechas tenan lugar en esa ciudad, con el
consiguiente colapso de los Juzgados.19
Si bien, inicialmente, la Mediacin Familiar tuvo su origen como medio de
resolucin y asesoramiento en el proceso de divorcio y los conflictos referidos a la
18
DUPUIS, Juan Carlos, Mediacin y Conciliacin, Buenos Aires, Ed. Abeledo-Perrot, 1997, pg. 264.
19
CONNELLY Thomas y LOISEAU Virginie, Mediacin familiar a partir de los tribunales de familia de EEUU y Canad,
Serie Estudios N2, Santiago, Biblioteca del Congreso Nacional. 1998.
24
custodia y a la convivencia de los hijos con cada uno de los padres, luego, tras la
incorporacin de profesionales del rea laboral, fueron abordados tambin los
aspectos econmicos20.
Actualmente la Mediacin Familiar, se aplica en Alemania, Argentina,
Inglaterra, Escocia, Finlandia, Noruega y Francia entre otros pases este ltimo
pas, es el que ms ha regulado respecto del tema-. En Espaa, la primera
experiencia fue llevada a cabo en San Sebastin en 1988, subsidiada por el
departamento de Justicia del Gobierno Vasco, si bien, se trat de una experiencia
que no tuvo continuidad en su momento, permiti que ms tarde, en octubre de
1996, el Gobierno espaol pusiera en marcha un servicio pblico y gratuito,
atendido por psiclogos y abogados formados en mediacin.
En Chile, la incorporacin a nivel normativo de la Mediacin Familiar se
produce en el ao 2004 luego de la aprobacin de dos cuerpos legales distintos: la
Ley de Matrimonio Civil y la Ley de Tribunales de Familia. El primero de ellos no
contemplaba en su primera versin una instancia de mediacin, sino que se
incluye posteriormente como consecuencia de la discusin parlamentaria del
proyecto de ley de Tribunales de Familia que s la contena desde sus inicios.
La Ley de Matrimonio Civil N19.947, producto de la discusin parlamentaria
sealada en el prrafo anterior, fue aprobada en el ao 2004, incluyendo una
instancia de mediacin familiar, sin embargo, la regulacin de esta institucin en
20
CONNELLY Thomas y LOISEAU Virginie, Mediacin familiar a partir de los tribunales de familia de EEUU y Canad,
Serie Estudios N2, Santiago, Biblioteca del Congreso Nacional. 1998, pg. 181.
25
dicho texto legal, result engorrosa y poco eficaz, principalmente porque era un
trmite que quedaba entregado a la voluntad de las partes o a la discrecionalidad
del Juez y la oportunidad en que proceda era muy tarda, motivos por los cuales
la ley N20.286 suprimi todos los artculos referidos a la Mediacin Familiar
contenidos en la ley N19.947, dejando regulada la materia de la mediacin slo
por la normativa de la ley N19.968 referida a los Tribunales de Familia.
2.- La Mediacin Familiar en Chile.
La Mediacin Familiar se puede definir como una estrategia de
intervencin que tiene como fin conseguir una salida pacfica a los conflictos
generados en la convivencia familiar. En este proceso, las partes en disputa
pretenden resolver sus diferencias negociando con la ayuda de una tercera
persona, el mediador, quien facilita la bsqueda de soluciones, permaneciendo
neutral y sin ejercer ningn tipo de poder en las decisiones que se adoptan21.
El artculo 103 de la ley N19.968 establece que, se entiende por Mediacin
aquel sistema de resolucin de conflictos en el que un tercero imparcial, sin poder
decisorio, llamado mediador, ayuda a las partes a buscar por s mismas una
solucin al conflicto y sus efectos, mediante acuerdos.
La Mediacin en el mbito familiar se extiende a la vida familiar y/o
matrimonial, acta sobre el modo de entender la convivencia familiar tanto en las
21
ESCRIV Javier, Matrimonio y mediacin familiar, Documentos DIF, Madrid, N 30, ao 2001.
26
relaciones conyugales, filiales y fraternales y su objetivo radica en definir acciones
que restauren, fortalezcan y consoliden las relaciones interpersonales 22.
En esta materia se ha planteado como adecuada la mediacin familiar
interdisciplinaria o compleja y que segn Daniel Bustelo Elicalbe-Urriol es aquella
intervencin de un equipo multiprofesional representado en la persona del o los
mediadores, no vinculado a las partes de un conflicto familiar de separacin o
divorcio, matrimonial o no, que lo hace en un principio a solicitud de cualquiera de
ellas o de ambas, con el objeto de promover una forma la alternativa, no
jurisdiccionalmente contradictoria, de resolucin del conflicto familiar originado por
la cesacin de la vida marital23.
Se recomienda que la mediacin en relacin a la familia, se realice desde
una ptica interdisciplinaria, por cuanto, implica una mirada integral del asunto y la
problemtica intrafamiliar, que no solo obedece a un factor determinado sino que
est integrado por una gran cantidad de factores que generan el conflicto.
La resolucin del conflicto de familia que las mismas partes realizan con la
ayuda del mediador, adems de solucionar la disputa presentada ante el
mediador, debiera atender a un tema fundamental en el mbito de familia, y que
consiste en que las relaciones de familia son de carcter permanente en el tiempo,
por lo cual la mediacin familiar no slo debe tener como objetivo la resolucin de
22
FUNDACION CHILE UNIDO, Para entender la mediacin familiar, Corriente de opinin de la Fundacin Chile Unido,
Junio 2003, N 84.
23
BUSTELO Daniel, Ensayo: Mediacin Familiar Interdisciplinaria, Edit. B.M.S. Editoriales, Madrid 1995.
27
un conflicto puntual, sino que el mediador debe ensear a los miembros de la
familia a solventar los eventuales conflictos futuros, sin tener que recurrir a un
tercero para ello.
La Mediacin, por lo tanto, se presenta en este mbito como una instancia
de aprendizaje de las partes, en las cuales debern entender a interactuar
respetando al otro y sus diversas pretensiones. La Mediacin en cualquier tema
de familia, debe participar de las fases previas al conflicto, de forma que pueda
contribuir a la restauracin de la relacin de familia, al fortalecimiento de ella, o a
establecer formas de interaccin respetuosa para el futuro, en el caso de que la
familia decida separarse (divorcio por ejemplo) y as evitar, en la medida de lo
posible, el surgimiento de nuevas controversias y tambin entregar a las partes las
herramientas y aptitudes para resolver esos futuros conflictos en forma personal.
En este orden de ideas podemos concluir que, la Mediacin Familiar no
tiene como nico objetivo el de que las partes lleguen a un acuerdo. Todos los
autores, sin excepcin, completan la definicin calificando estos acuerdos de
estructurados y duraderos, o de acuerdos que se cumplan, o como acuerdos que
traigan a ambas partes satisfaccin subjetiva y ventajas objetivas24.
Es imperativo que los intervinientes logren verse como partes de un todo (la
familia), y que reconozcan que el bienestar personal futuro, est ntimamente
ligado al bienestar individual de los restantes integrantes de la familia. Para lograr
24
CARDENAS Eduardo Jos, La mediacin en conflictos familiares. Lo que hay que saber, Edit, Lumen/Humanitas,
1999, pg. 64 y 65.
28
esto, las partes deben iniciar un proceso de cambio y crecimiento personal, que en
el futuro les permita empoderarse de sus relaciones, y gestionar su futuro en
forma negociada y respetuosa con los dems miembros de la familia, aunque sta
se encuentre separada de hecho o incluso cuando se ha disuelto el vnculo
matrimonial que los una. As, Eduardo Crdenas seala que, El proceso de
mediacin, al promover cambios en la organizacin de la familia, al desequilibrar el
poder y corregir la forma en que hasta entonces se han tomado las decisiones,
devuelve a las partes la posibilidad de hablar con paridad, la autoestima y el
sentimiento de que el otro no est tratando de destruirlo sino de ayudarlo.
Otro tema que adquiere gran trascendencia en la Mediacin Familiar, es el
relativo a la complejidad del conflicto, el cual no solo est integrado por
desavenencias de carcter patrimonial, sino que toda problemtica familiar est
integrada por factores afectivos que suelen predominar sobre aquellos. La
presencia de estos vnculos afectivos, hace que la resolucin judicial sea
altamente incierta y en muchos casos ineficaz, por cuanto, en la solucin de ese
conflicto primar la decisin de favorecer a una parte, por lo cual habr un
ganador y un perdedor. Estas formas de solucin de conflictos en las cuales hay
un ganador y un perdedor, son generalmente calificadas de inadecuadas para los
conflictos en que las partes deben mantener una relacin posterior en el tiempo,
ya que se habr deteriorado esa relacin. Esto es de gran relevancia en el mbito
familiar, en el cual los intervinientes seguirn vinculados por largo tiempo, como
29
puede suceder en el caso del cuidado personal de los hijos y la relacin directa y
regular que mantendr el progenitor que no tenga ese cuidado.
3.- El Mediador Familiar:
Es definido por la ley 19.968 como un tercero imparcial sin poder decisorio,
es decir, es una figura imprescindible y oportuna para poder llevar a cabo el
proceso de mediacin. Su labor en el sistema consiste en ayudar a las partes a
buscar por s mismas una solucin al conflicto y sus efectos, mediante acuerdos,
a travs de sesiones realizadas fuera del tribunal, en un ambiente que favorece el
entendimiento.
4.- Principios de la Mediacin Familiar:
Como lo seala el decreto ley 19.968 de familia, la Mediacin corresponde
a aquel proceso legal tendiente a la resolucin de conflictos, en el cual interviene
un tercero imparcial con ciertos requisitos profesionales, que ayuda a las partes
involucradas en la disputa, a que a travs de sus propias decisiones tomen el
camino ms favorable para ambas partes.
Para llevar a cabo dicho mandato de la ley 19.968 estipulan principios que
debe ejercer todo mediador en la conduccin de un proceso de mediacin dentro
del mbito de Tribunales de Familia, los que se describen a continuacin:
30
1. Principio de Igualdad: En virtud del cual el mediador se cerciora de que las
participantes se encuentran en igualdad de condiciones para adoptar
acuerdos. Si no fuese as, propondr o adoptar, en su caso, las medidas
necesarias para que se obtenga ese equilibrio. De no ser aquello posible,
declara terminar la mediacin.
2. Principio de Voluntariedad: Principio por el que los participantes podrn
retirarse de la mediacin en cualquier momento. Si en la primera sesin, o
en cualquier otro momento durante el procedimiento, alguno de los
participantes manifiesta la intencin de no seguir adelante con la mediacin,
est se tendr por terminada.
3. Principio de Confidencialidad: Por el cual el mediador deber guardar
reserva de todo lo escuchado o visto durante el proceso de mediacin y
estar amparado por el secreto profesional. La violacin de dicha reserva
ser sancionada con la pena prevista en el artculo 247 del cdigo penal.
4. Principio de Imparcialidad: Lo que implica que los mediadores sern
imparciales en relacin con los participantes, debiendo abstenerse de
promover actuaciones que comprometan dicha condicin. Si tal
imparcialidad se viera afectada por cualquier causa, deber rechazar el
caso, justificndose ante el juzgado que corresponda.
5. Principio del Inters Superior del Nio: Por el cual, en el curso de la
mediacin, el mediador velar siempre para que se tome en consideracin
31
el inters superior del nio, nia o adolescente. Pudiendo citarlos slo si su
presencia es estrictamente indispensable para el desarrollo de la
mediacin.
6. Principio de Opinin de terceros: En virtud del cual, el mediador velar para
que se consideren las opiniones de los terceros que no hubieren sido
citados a la audiencia, a quienes podr citar.
5.- La Mediacin en la ley N19.968, publicada el 30 de agosto de 2004 en su
texto original.
Uno de los objetivos que tuvo en cuenta el legislador para la creacin de los
Tribunales de Familia a travs de la ley N19.968, fue proporcionar a las partes
afectadas por un conflicto familiar, instancias adecuadas para llegar a soluciones
cooperativas, pacficas y consensuadas, es por esto que integra para su
resolucin el proceso de mediacin. Con esto, nuestro ordenamiento, reconoce la
especial trascendencia y complejidad de los conflictos en el mbito de familia, para
lo cual se pretende el establecimiento de este medio de resolucin de conflictos,
que al tener un carcter no adversarial y participativo, servir de mejor forma para
su resolucin, al tener en cuenta la opinin de los intervinientes, y evitar que el
conflicto se prolongue en el tiempo, en espera de una resolucin por parte de un
juez, con el evidente desgaste emocional y violencia en el seno de la familia.
32
La Ley N19.968 que incorporaba a la mediacin familiar como forma de
resolver los conflictos de familia, en su artculo 103 original la defini sealando
que, se entiende por mediacin aquel sistema de resolucin de conflictos en el
que un tercero imparcial, sin poder decisorio, llamado mediador, ayuda a las
partes a buscar por s mismas una solucin al conflicto y sus efectos, mediante
acuerdos.
Esta definicin coincide en lneas generales con las definiciones que se han
sealado en captulos anteriores, y destaca acertadamente que el rol del mediador
es el de cooperar a que las partes en conflicto sean las que logren un acuerdo que
le ponga fin a ste. Destaca adems, que el mediador no tiene poder decisorio, es
decir, que no puede imponer una solucin a las partes, labor que solo corresponde
a los tribunales de justicia por medio del ejercicio de la jurisdiccin.
La definicin legal de Mediacin, no contiene ninguna mencin sobre el
hecho de ser un mecanismo no adversarial de resolucin de conflictos, no
obstante, esta caracterstica puede extraerse de la parte en que seala que el
acuerdo es alcanzado por las propias partes al decir que el mediador ayuda a las
partes a buscar por s mismas una solucin....
No se seala en la definicin legal de Mediacin, que el acuerdo a que
lleguen las partes una vez aprobado por el Tribunal de Familia correspondiente,
ser obligatorio para stas. Lo cual s se establece en el artculo 109 que seala
que el acta de mediacin que se remita al juez tendr valor de sentencia
33
ejecutoriada una vez aprobada por ste, pero siendo esta una caracterstica tan
fundamental en la Mediacin, debi ser considerada en la definicin de la ley
N19.968.
La ley N19.968, tal como fue publicada en agosto de 2004, recoge los
principios de la mediacin, los que durante todo el proceso de sta, debern ser
cumplidos por las partes y por el mediador, siendo estos: la igualdad entre los
intervinientes, voluntariedad, confidencialidad, informalidad, inters superior del
nio, nia y adolescente.
- mbito de aplicacin de la Mediacin y especialmente en relacin con
la violencia intrafamiliar en la ley N19.968, en su texto original.
Seala la ley N19.968, que todas las materias de competencia de los
juzgados de familia se pueden someter a mediacin, con excepcin de
algunas expresamente excluidas en el inciso final del artculo 104 que
seala, Sin embargo, no se sometern a mediacin los asuntos relativos al
estado civil de las personas, salvo en los casos contemplados por la Ley de
Matrimonio Civil; la declaracin de interdiccin; las causas sobre maltrato
de nios, nias o adolescentes; y los procedimientos regulados en la ley
N19.620, sobre Adopcin.
En el proyecto de ley enviado por el ejecutivo, los asuntos referidos a
violencia intrafamiliar quedaban sometidos a una mediacin facultativa,
pues no siendo obligatorio para el Juez someterlos a mediacin, podra

34
hacerlo bajo ciertos requisitos y as fue recogido por la Ley de Tribunales de
Familia. El inciso 2 del artculo 104 establece la posibilidad de la mediacin
en los asuntos de violencia intrafamiliar, sealando En los asuntos a que
d lugar la aplicacin de la Ley N19.325, sobre Violencia Intrafamiliar
(vigente hasta ese momento), la mediacin proceder en los trminos y
condiciones establecidos en los artculos 96 y 97 de la presente ley, esto
es, en el contexto de la aplicacin de la Suspensin Condicional de la
dictacin de la sentencia.
- Voluntariedad de las partes para iniciar el proceso de mediacin en la
ley N19.968, en su texto original.
La Ley N19.968, tal como fue publicada el 30 de agosto de 2004,
estableca la voluntariedad de la mediacin en todas las materias en que es
procedente segn la ley, dentro de un proceso ya iniciado. En el caso de
que se presente una demanda ante los Tribunales de Familia, se estableca
que se debe comunicar al actor la posibilidad de acudir a la mediacin y, si
ste acepta, se debe notificar al demandado para que exprese su voluntad
para recurrir a este sistema. Estimamos que en este punto, la ley N19.968,
debi haber seguido lo propuesto por el ejecutivo de que ciertas materias se
someteran a un procedimiento previo y obligatorio de mediacin, pues en la
prctica desde la entrada en vigencia del nuevo sistema de familia, la
mediacin no fue considerada por los usuarios, como una real solucin a
35
sus disputas. Ello, en gran parte por desconocimiento de las reales ventajas
de este mtodo no confrontacional, pero tambin porque en definitiva se
exiga la existencia de una demanda judicial para acceder al sistema de
mediacin.
Sobre el tema podemos sealar, a modo de ejemplo, que en Argentina el
proceso de mediacin es obligatorio, como una instancia previa al juicio.
Esta obligatoriedad se refiere al hecho de asistir a dicha instancia pero la
decisin de continuar con ella y de llegar a un acuerdo sigue siendo un
tema que depende de la voluntad de las partes. Como argumento a favor de
la obligatoriedad de que exista mediacin previa, se seal en el pas
vecino, que esta obligatoriedad fue establecida para permitir la difusin de
esta institucin entre los afectados por conflictos familiares.
6.- Modificaciones a la ley N19.968, implementadas por la ley N20.286.
Antecedentes de la ley N20.286:
A diferencia de lo ocurrido con la implementacin de la reforma procesal
penal -en la que se opt por una aplicacin gradual por regiones- en la ley
N19.968, que cre los Tribunales de Familia, se opt por una implementacin
inmediata en todo el territorio de la Repblica, lo que tuvo como consecuencia que
las deficiencias que mostr en su puesta en marcha el sistema, se transformaran
en una compleja realidad a nivel nacional, lo que, considerando la grave situacin
de congestin sufrida por los Tribunales de Familia a das de su implementacin,

36
generar en el Gobierno la idea de modificar algunos caracteres de sta. Ya en el
mes de enero del ao 2006, el Ministro de Justicia que detentaba el cargo en
dicha poca, don Luis Bates, destacaba la urgencia de enviar un proyecto de ley
al Congreso para hacer obligatoria la Mediacin en las disputas legales que
tengan relacin con problemas familiares, para ayudar a descongestionar el
trabajo en los tribunales respectivos25.
Ante la evidente congestin de los Tribunales de Familia, el Presidente de
la Repblica Don Ricardo Lagos, se haba referido al tema, diciendo que, aqu
estamos en presencia de una demanda insatisfecha de antes y ahora, entonces se
produce el atochamiento, porque se tienen que resolver los problemas de familia
de hoy y los que venan arrastrndose de dos, tres y cuatro aos atrs26.
Es as como, el 17 de agosto de 2006, mediante mensaje presidencial la
mandataria Michelle Bachelet sealaba a la Honorable Cmara de Diputados, que
somete a su consideracin el Proyecto de Ley N20.286 el cual introduce
modificaciones orgnicas y procedimentales a la Ley N19.968, que cre los
Tribunales de Familia, argumentando que desde su entrada en vigencia el 1 de
octubre de 2005, se han evidenciado una serie de aspectos que deben ser
revisados y adaptados, para cumplir con el ideal de justicia temprana,
desformalizada, transparente, accesible, directa y colaborativa, que ha guiado el
surgimiento de esta nueva justicia. Es por ello que los cambios que en este
25
Nota del Diario La Nacin, 19 de enero de 2006
26
Nota Diario La Nacin, 19 de enero de 2006.
37
proyecto de ley se proponen, a slo meses de su inicio, ms que simples
enmiendas al sistema, importan sanas herramientas contraloras de su original
inspiracin y objetivo27.
Anteriormente, en el mes de abril de 2006, el Ministerio de Justicia, convoc
a una Comisin de Expertos en temas de familia, a fin de realizar un diagnstico
de la situacin de dicha justicia y, proponer soluciones a los problemas que se
detectaran. Adems del trabajo de esta comisin, la Comisin de Familia de la
Cmara de Diputados, destin varias sesiones a analizar la situacin de la justicia
familiar, lo que deriv en un informe que coincidi sustancialmente con diversos
aspectos de los concluidos por los expertos, as por ejemplo, fue unnime la
advertencia respecto de la necesidad de las partes de contar con asistencia
letrada, de generar filtros que permitiesen otorgar un acceso ms expedito a la
justicia, en este sentido se aborda la concentracin de la audiencia y el archivo
provisional; de abordar la ejecucin de las sentencias, sobre todo en aquellas
materias que requieren de ello continuamente atendida su propia naturaleza; de
limitar el actuar de los jueces de familia, en lo que dice relacin con la vida futura
de los menores, a los casos en estos puedan ser sujetos de medidas de
proteccin segn las reglas generales; entre otras.
27
Historia de la Ley N 20.286 que Introduce Modificaciones Orgnicas y procedimentales a la Ley 19.968 que crea los
Tribunales de Familia, septiembre de 2008, pg. 6.
38
Objetivos de la ley N20.286:
La Ley N20.286, publicada el 15 de septiembre de 2008, introduce
importantes modificaciones, tanto en el aspecto orgnico como en el
procedimental, a diversos cuerpos legales: ley N19.968, que cre los Tribunales
de Familia; ley N19.947, que estableci una nueva ley de Matrimonio Civil;
Cdigo Civil; Decreto ley N3.346, del 23 ao 1980, ley Orgnica del Ministerio de
Justicia; Cdigo Orgnico de Tribunales, entre otros, todos los cuales pretenden
entregar una mejor organizacin y gestin de los tribunales de familia, as como
procedimientos ms expeditos y acordes a los requerimientos que la especial
naturaleza de estos procesos demanda.
En trminos generales, las principales modificaciones orgnicas se
traducen en:
1) El aumento del nmero de jueces de familia, a lo largo de todo el territorio
nacional, esto en virtud de la trascendencia del rol del juez en el proceso de familia
y al dficit detectado desde su instalacin, aument en 95 jueces (de 258 se
pasar 353) para todo el pas.
2) Como consecuencia de lo anterior, se crean cargos adicionales de consejeros
tcnicos y de empleados.
3) Debido al especial procedimiento establecido para los asuntos de familia, se
instaura una nueva unidad administrativa: la unidad de cumplimiento, que ser la
39
encargada de desarrollar las gestiones necesarias para la adecuada ejecucin de
las resoluciones judiciales en el mbito del procedimiento de familia.
4) Se fortalece la funcin del administrador, a travs de la creacin del cargo de
jefe de unidad de servicios en todos los juzgados de familia del pas, y el de jefe
de unidad de causas, en los juzgados de mayor tamao.
5) Como refuerzo administrativo, se aumentan las plazas de funcionarios para
apoyar especialmente las unidades de causas y de atencin de pblico,
identificadas como las funciones ms deficitarias que existen en los juzgados de
familia desde su entrada en vigencia.
El proyecto establece una serie de modificaciones al procedimiento ante los
tribunales de familia, que tienen por objeto agilizar su tramitacin y otorgar
herramientas que permitan un mejor control sobre su desarrollo, entre ellas:
1) Fortalecer el principio de concentracin, potenciando la labor del juez respecto
de suspender audiencias o realizar en forma consecutiva las audiencias
preparatoria y de juicio hasta su conclusin. Con este cambio, se evita invertir
esfuerzos y recursos en gestiones que no fructificarn.
2) Otra modificacin consiste, en crear un control de admisibilidad de las
demandas, denuncias y requerimientos que se presenten ante Tribunales. La
propia naturaleza multidisciplinaria del conflicto familiar, as como el general
desconocimiento de sus causas, trae como resultado que un alto nmero de
40
conflictos que arriban a estos tribunales requieran de una solucin que se
encuentra en el mbito social o psicosocial.
3) Asistencia letrada obligatoria, ya que la ley N19.968 permiti la comparecencia
en juicio en forma personal, sin necesidad de mandatario judicial ni de abogado
patrocinante, y slo excepcionalmente el juez poda ordenar la representacin
letrada, especialmente en aquellos casos en que una de las partes cuente con
asesora de ese carcter. Este tipo de comparecencia form parte importante de
las ideas fundantes del nuevo sistema de justicia familiar, ideas que iban
enfocadas a una justicia ms accesible al ciudadano comn, sin embargo, hubo
graves inconvenientes tanto en la eficiente defensa de los derechos de los
recurrentes, como en la gestin de los tribunales y, el desarrollo del procedimiento,
generando un mayor estancamiento en Tribunales. Con excepcin de los
procedimientos que estimen medidas de proteccin, como por ejemplo en caso de
violencia intrafamiliar, las que por su urgencia permiten la comparecencia sin
asistencia letrada.
4) Establecimiento de un perodo de discusin ntegramente escrito y previo a la
audiencia preparatoria, con el fin de cumplir con la exigencia de asesora letrada y
en la bsqueda de fortalecer otras instituciones tales como la conciliacin, la
posibilidad de realizacin de las audiencias en forma continua, la posibilidad de
que el juez de la audiencia preparatoria sea uno distinto del de la audiencia de
juicio, as como evitar la suspensin de audiencias. Por tanto, la presentacin de
41
la demanda, la contestacin de la demanda y la demanda reconvencional se
realizar de manera escrita.
5) Mediacin previa y obligatoria en determinadas materias, reforma que ser
estudiada aparte. Slo en el caso de que haya fracasado la mediacin ser
posible recurrir a los tribunales de familia, presentando ante ellos el acta de
mediacin que certifique que las partes dieron cumplimiento a la mediacin previa
obligatoria, pero que no arribaron a una solucin de su conflicto.
6) Finalmente el proyecto introduce una serie de pequeas modificaciones
procesales que en conjunto agilizan el procedimiento, entre ellas: en el
procedimiento especial de violencia intrafamiliar, ante la inactividad de las partes,
faculta al juez al archivo provisional de los antecedentes, facultando a la vez al
actor, en cualquier momento, para pedir la reapertura del procedimiento. Por otro
lado se introduce la notificacin segn lo dispuesto en el artculo 44 del Cdigo de
Procedimiento Civil, sin necesidad de requerir la autorizacin judicial previa,
requiriendo slo la constancia del ministro de fe sin necesidad de nueva orden del
tribunal.
7.- Modificacin a la Ley N19.968, reemplazo del ttulo V, De la Mediacin
Familiar:
En la prctica, desde la entrada en vigencia del nuevo sistema de familia
creado por la ley N19.968, que crea los Tribunales de Familia, el 1 de octubre de
2005, la mediacin no fue considerada dentro de las posibilidades reales de

42
solucin tanto por parte de los litigantes como de los Tribunales que conocen de la
materia, por lo que sus resultados cuantitativos esperados estuvieron muy lejos de
la realidad. La Mediacin se haba planteado inicialmente como voluntaria en
todos sus aspectos, tanto en el inicio como en la permanencia de las partes en
ella, circunstancia que unida al desconocimiento de las personas acerca de este
mecanismo alternativo de solucin de conflictos, dio lugar a que menos del 1% del
total de causas ingresadas a los Tribunales de Familia, fuera sometida a
Mediacin, muy lejos del 20% pronosticado. Ello, entendemos, en gran parte por
desconocimiento de sus reales ventajas, pero en otra, debido a ciertas
caractersticas en su diseo original que la haca facultativa en todas las materias
en que es procedente, dentro de un procedimiento ya iniciado y, con engorrosos
trmites para la obtencin de su gratuidad.
Con el proyecto de ley que modific la Ley N19.968 se establecieron tres
importantes materias que necesariamente debern ser iniciadas por un proceso de
mediacin, previo a la tramitacin judicial de la demanda, con el propsito de
incentivar la resolucin de conflictos en una etapa prejudicial, ellas son: derecho
de alimentos entre padres e hijos, cuidado personal, y relacin directa y regular.
Este tipo de asuntos familiares corresponden a la mayor cantidad de ingresos de
causas en los tribunales y tratndose de temas de naturaleza muy relacionada,
hace factible la posibilidad de alcanzar acuerdos en conjunto.
43
Por otra parte, se eliminan los trmites para acceder a la gratuidad de la
mediacin, hacindola extensible a una mayor cantidad de personas que las que
finalmente contempl la Ley N19.968 que estableca que ...quienes cuenten con
privilegio de pobreza o sean patrocinados por las corporaciones de asistencia
judicial o alguna de las entidades pblicas o privadas destinadas a prestar
asistencia jurdica gratuita, tendrn derecho a recibir el servicio gratuitamente....
As, las cosas, no se hizo si no retomar la idea del proyecto original de la ley
N19.968.
En la discusin del proyecto de Ley N20.286, los representantes del
Ejecutivo fundamentaron que la mediacin que se plantea como obligatoria en su
derivacin, como instancia pre-judicial, mantiene la voluntariedad de las partes de
continuar o no con el procedimiento de sta.
Durante la discusin del proyecto de Ley N20.286 el entonces Ministro de
Justicia, seor Isidro Sols Palma, sealaba que, esta iniciativa buscaba
regularizar el funcionamiento de los Tribunales de Familia para que entreguen
respuesta de calidad y en tiempo oportuno a las familias afectadas. Indic que a
junio de 2006 nueve meses de funcionamiento desde su partida el 1 de octubre
de 2005- los ingresos en los tribunales de justicia llegaron a 302.495 a nivel
nacional, lo que implica que al ao ingresaran un total de 400.000 causas, ms del
44
doble de lo presupuestado, ya que la proyeccin inicial al ao de implementacin
era de 185.00028.
Respecto de dicho punto es interesante la opinin que durante la discusin
del proyecto entreg la Presidenta de la Federacin Nacional de Funcionarios de
Asistencia Jurdica , seora Claudia Fachinetti Farrn, que seal que, contribuy
al colapso de Tribunales el no considerar a las Corporaciones de Asistencia
Judicial como intermediarias y reguladoras del flujo del sistema; en ese sentido
propuso para el ttulo referido a la mediacin familiar el permitir a las
Corporaciones de Asistencia Judicial efectuar transacciones en las causas que
patrocinen el proyecto. Agreg, asimismo, que se debe mantener la mediacin
voluntaria aceptada y costeada por las partes, sin consagrar para ciertas materias
una obligatoriedad previa a la tramitacin judicial de la demanda, y permitir que se
realice en cualquiera de las comunas en que tenga su asiento el tribunal29.
Durante el mismo perodo La Directora del Centro de Mediacin Familiar
Vitasalud, seora Gloria Baeza Concha, manifest su acuerdo con la existencia
de mediacin previa y obligatoria en las materias propuestas en el proyecto.
Efectu algunas observaciones como reforzar el principio de la confidencialidad,
haciendo una descripcin ms completa y profunda de la misma; frustrar la
mediacin si alguna de las partes no asiste luego de la segunda citacin,
28
Tribunales de Familia, septiembre de 2008, pg. 62.
29
Tribunales de Familia, septiembre de 2008, pg. 67
45
habilitando al demandante para proceder judicialmente; permitir al mediador
subsanar algunos defectos del acta de Mediacin, con acuerdo de las partes;
ubicacin de dependencias para efectuar mediaciones, y capacitacin continua
pero exigible cada tres aos30.
30
Tribunales de Familia, septiembre de 2008, pg. 70
46
TERCERA PARTE
CRITICAS A LA MEDIACION FAMILIAR PREVIA Y OBLIGATORIA
1.- De la Mediacin Previa y Obligatoria.
La introduccin de la Mediacin como proceso obligatorio en nuestra
legislacin se debe principalmente al colapso que sufriera los Tribunales de
Familia poco tiempo despus de la entrada en vigencia y su imposibilidad de
gestionar el alto nmero de demandas.
De ah, entonces, que la ley N 20.286 de 15 de septiembre de 2008,
introdujo importantes reformas, entre las que establece la mediacin obligatoria,
que ya se haba encontrado en la contenido y luego desechada en el proyecto
original de la Ley N 19.968.-
Conforme a lo establecido, las materias de mediacin previa y obligatoria
son los juicios de alimentos, relacin directa y regular o cuidado personal. Si una
persona quiere demandar judicialmente por algunos de estos materias
sealadas necesariamente debe intentar previamente proceso de Mediacin
Familiar sea en un Centro de Mediacin contratado por el Estado o centro de
mediacin privado. En definitiva, lo relevante es que la mediacin debe ser guiada
por un mediador registrado en el Registro nico de Mediadores Familiares del
Ministerio de Justicia, conforme lo establece la Ley.
47
La manera de acceder a los centros es por alguna de la siguientes vas:
1. Derivacin por el propio tribunal en el que se intent demandar, 2. Asistiendo
directamente de uno de los centros contratados, 3. Derivacin de la corporacin
de asistencia judicial.
En caso de ser aprobados posteriormente por un Tribunal los acuerdos de
mediacin tienen el mismo valor jurdico que una sentencia. Si las partes no
llegan acuerdo, se retoma el curso normal de un juicio y se da a la demanda,
para esto es necesario un certificado de Mediacin frustrada la que es otorgada
por el propio mediador.31
2.- Criticas desde su Aplicacin32.
La Mediacin concebida en los trminos en la que hoy se aplican en
Chile, ha presentado una serie de inconvenientes, muchas de las cuales como
revisamos anteriormente han generado diferentes crticas al sistema de mediacin
previa y obligatoria de nuestro pas.
2.1.- De la Obligatoriedad de la Mediacin.
Uno de los principios que ha caracterizado a la Mediacin desde sus
orgenes es la voluntariedad, en virtud del cual las partes, por su propia voluntad,
deciden someterse a un proceso de Mediacin Familiar, con el fin de buscar juntos
31
www.mediacionchile.cl, de las materias de medicacin segn la ley.
32
Para el desarrollo de las crticas se utiliza medicacin Familiar Obligatoria una crtica a la regulacin y
funcionamiento en Chile artculo del Revista del Derecho y Ciencia Poltica Ago- Dic 2012, p. 189 a 224.
48
una solucin a sus conflictos de familia. Este principio se manifiesta, adems, en
que las partes son partcipes del proceso, elaborando sus propias soluciones y
con la posibilidad de retirarse de la mediacin en cualquier momento33.
John Haynes, profesor norteamericano que ha investigado profundamente
sobre los mtodos alternativos de solucin de conflictos en general y sobre la
mediacin en particular, hace una crtica al sistema adversarial obligatorio, pues
indica que una vez que los disputantes estn de acuerdo en que hay un problema
del que son parte, y que deben resolver, habrn de decidir cul sea el mtodo y el
mbito apropiado para ello... De hecho, cada vez ms la Mediacin es la
alternativa elegida, y no slo eso sino que, por ejemplo, en materias familiares, los
Tribunales norteamericanos estn usando la Mediacin como un escenario
alternativo a la sala del tribunal para ayudar a la familias a resolver sus
problemas34.
Este mismo autor, destaca los beneficios de la Mediacin en general, que
sera ms barata, pues slo interviene un profesional y ms rpida. En ocasiones
se ha destacado el supuesto bajo costo de la mediacin como sistema en
general, pero no es posible desconocer los mecanismos jurdicos y administrativos
existentes en los Estados, as como tambin en nuestro sistema jurdico,
encaminados a garantizar atencin y servicios jurdicos gratuitos a quienes no
pueden proverselos por s mismos. Lo que se complementa en el antecedente
33
HENRQUEZ (2006) p. 42.
34
HAYNES (2000) p. 12.
49
que recurrir a un Tribunal, o someter a la decisin de un Juez un tema
controvertido no tiene costo para la parte.
Es probablemente en esta materia, en el derecho de familia, en que la
mediacin debiera ser voluntaria, dada la naturaleza de los hechos involucrados.
Hay consenso en la literatura especializada de que la participacin libre y
voluntaria de las personas es uno de los principios rectores del proceso de
mediacin. Nadie puede ser compelido a participar en una mediacin, ni menos a
llegar a acuerdos35. Sin embargo, en la prctica se ha demostrado, en la
experiencia chilena, que la Mediacin voluntaria no ha resultado del todo exitosa,
dado que las personas prefieren resolver sus controversias en un Tribunal36.
Quienes argumentan a favor de la mediacin obligatoria entienden que el
tradicional principio de la voluntariedad no se contrapone con el carcter
obligatorio incorporado en la Ley 20.286, dado que este principio se manifestara
en el hecho de que las partes pueden retirarse voluntariamente del proceso de
mediacin. Sin embargo, parece preocupante el hecho de que los usuarios
puedan confundir la obligatoriedad de efectuar la mediacin con una supuesta
obligatoriedad de llegar a acuerdos, lo que qued de manifiesto con los resultados
de la encuesta de satisfaccin de usuarios encargada por el Ministerio de Justicia,
donde en materia de informacin entregada por el mediador a los usuarios, el
35
VARGAS (2008) p. 191.
36
Estadsticas del Ministerio de Justicia indican, a modo de ejemplo, que en abril del ao 2009, es decir
antes de la vigencia de la Ley 20.286, siendo voluntaria la mediacin, ingresaron 4.567 causas; mientras que
en abril de 2010, con la mediacin obligatoria, ingresaron 61.027, es decir, el ingreso aument en un 1336%.
50
aspecto ms dbil fue aquel en que se les informaba a los usuarios sobre la
posibilidad de abandonar el proceso de mediacin en cualquier momento, donde
una parte de los encuestados seal no haber recibido dicha informacin37. En el
mismo instrumento antes sealado, cuando se pregunta a los usuarios acerca del
respeto a los principios de la mediacin, indican al de voluntariedad como uno de
los peores evaluados, adems, indica creer que el mediador le impuso la solucin,
lo que a todas luces expresa una vulneracin a este principio38. En el mismo
sentido, una encuesta aplicada, en que se solicit a los usuarios calificar con nota
de 1,0 a 7,0 la informacin entregada por el mediador respecto a la posibilidad de
abandonar el proceso de mediacin, stos evaluaron con nota 5,4 a los
mediadores respecto a este punto, siendo el promedio ms bajo de todos los
aspectos evaluados respecto a la informacin entregada por los mediadores39.
Sin embargo, parece oponerse a la propia naturaleza y origen conceptual
de la mediacin el que este sistema se implemente como obligatorio, en especial
cuando se trata de un mtodo alternativo de resolucin de conflictos que no logr
consolidarse en materia de familia, antes que entrara en vigencia la Ley 20.286,
siendo utilizado muy excepcionalmente. De acuerdo a los datos proporcionados
por el Ministerio de Justicia, durante el ao 2006 se derivaron a mediacin desde
37
Ministerio de Justicia (2012) p. 19. Documento preparado para la Subsecretara de Justicia, 2011.
38
La escala de notas utilizada en esta medicin es de uno a siete, siendo el siete la mejor calificacin.
39
Ministerio de Justicia (2012) p. 156. Documento preparado para la Subsecretara de Justicia, 2011
51
los Tribunales de Familia un 2,9% de las causas, advirtindose un leve aumento
en el 2007 (5,7%)40.
Actualmente, con un sistema de mediacin obligatoria donde sus usuarios
manifiestan que la mediacin no representa la solucin de su conflicto y en una
escala de 1,0 a 7,0 califican con un 5,2 la respuesta a las expectativas que tenan
antes de iniciar su proceso de mediacin41, nos da cuenta de las dificultades que
ha presentado su aplicacin en el Pas.
2.2.- Obstculo al Acceso a la Justicia.
Sin perjuicio de la existencia de variadas concepciones, cuando hablamos
de acceso a la justicia, nos referimos a la posibilidad que tiene un ciudadano para
acudir a los Tribunales de Justicia con el fin de pedir tutela ante la vulneracin de
un derecho, lo que doctrinariamente se conoce como el derecho a la accin, o a la
tutela judicial.
En nuestro pas, este derecho tiene una confusa consagracin
constitucional, la que ha suscitado un amplio debate doctrinal, estimando la
mayora, que se encuentra contemplado en el artculo 19 N3 de la Constitucin,
en su inciso primero, el que asegura la igual proteccin de la ley en el ejercicio de
sus derechos, sin perjuicio de su consagracin en Tratados Internacionales sobre
Derechos Humanos ratificados por Chile.
40
Ministerio de Justicia (2012) p.14. Documento preparado en Santiago, ao 2007.
41
Ministerio de Justicia (2012) p.310.
52
Una de las crticas ms comunes a la mediacin obligatoria es aquella que
indica que constituira un obstculo al acceso a la justicia dado que es un
verdadero filtro para acceder a los tribunales, que muchas veces constituye un
trmite ms que debe cumplir el ciudadano para que su controversia sea conocida
por un juez, con los costos econmicos y de tiempo que significa tener que
necesariamente acudir a una audiencia ante el mediador42. Estudios del Ministerio
de Justicia indican que desde la implementacin de la mediacin obligatoria en un
40,03% las causas han terminado en acuerdo, mientras el 54,78% restante, se ha
frustrado, ya sea porque no se realiz la audiencia, o bien se realiz y las partes
no alcanzaron un acuerdo; el 5,19% restante, corresponde a causas que an se
encontraban en tramitacin. Es decir, luego que la Mediacin se frustra, lo que
ocurre en la mayora de los casos, las partes se encuentran en condiciones de
acudir a los Tribunales de Familia con el objeto de iniciar un proceso judicial.
Generalmente el resultado de la mediacin es ms exitoso en aquellos lugares
donde su utilizacin por las partes es voluntaria, a modo de ejemplo, en Holanda,
pas con una poblacin similar a la de nuestro pas el porcentaje de acuerdo llega
a un 70% de las causas que llegan a mediacin43.
Otro aspecto, que dice relacin con la labor de los mediadores privados, es
la situacin en que el legislador coloca al usuario, dado que si no califica en los
parmetros establecidos por el Ministerio de Justicia para recibir la Mediacin
42
VARGAS (2008) p. 194.
43
Ministerio de Justicia (2011) p. 88.
53
obligatoria de manera gratuita, el usuario deber pagar a un Mediador para
cumplir con el requisito legal, lo que sin duda afecta el acceso a la justicia y al
menos restringe el derecho fundamental consagrado en el artculo 19 nmero 3 de
nuestra Carta Fundamental, dado que el usuario deber pagar a un mediador por
sus servicios para luego, si se frustra la mediacin, acceder a los Tribunales de
Justicia, constituyendo un lmite u obstculo a la tutela judicial.
Si bien los criterios de focalizacin establecidos en el Decreto Exento 2308
de 2009 son amplios, en el sentido de que la mayora de las personas que acuden
a mediacin no deben pagar por este servicio, lo cierto es que un nmero
importante de usuarios debe pagar por la Mediacin, situacin que, adems de
constituir un obstculo al derecho de tutela judicial, se ve agravada por el hecho
de que los mediadores privados no cuentan con una adecuada fiscalizacin de su
trabajo, lo que puede derivar en que las partes paguen por una mediacin de mala
calidad, generalmente terminada sin acuerdo y luego se encuentran habilitados
para iniciar su demanda.
Podemos cuestionar, adems, su carcter de sistema alternativo, puesto
que si no es capaz de garantizar mnimamente los derechos no nos encontramos
ante un sistema equivalente. Ciertamente es una va para resolver controversias,
pero est muy lejos de asimilarse a un proceso judicial, ya que, como dice el
profesor Taruffo, es claro que la posibilidad de un resultado positivo de la
mediacin estriba en que las partes estn dispuestas a llegar a un acuerdo que
54
difcilmente dar toda la razn a la persona titular de un derecho: el acuerdo
siempre supone la renuncia a la reivindicacin integral del propio derecho44.
Como indica el autor antes mencionado, hay aqu ms que una tutela de derechos
una armonizacin de los intereses que estn en juego45.
2.3.- La reduccin del nmero de causas en los Tribunales no ha sido el
esperado.
Si el objeto de la Ley 20.286 fue descongestionar los Tribunales de Familia
de nuestro pas, ese objetivo hasta el momento no se ha logrado de la forma
esperada. La mayora de las causas sometidas a mediacin se frustran, por lo que
no concluyen en acuerdo y las partes acuden luego al Tribunal. A lo anterior,
debemos agregar que muchos casos terminados por acuerdo entre las partes,
llegan al tribunal cuando se exige su cumplimiento.
Si bien, la Ley 20.286 entr en vigencia gradualmente en nuestro pas
desde junio del ao 2009, con amplias expectativas respecto a la reduccin en el
ingreso de causas en los Tribunales de Familia, el esperado descenso en el
nmero de ingresos no se ha cuantificado con certeza. Lo anterior no implica que
no pueda existir un efectivo descenso en el nmero de ingresos de causas de
familia, aspecto que necesariamente debe conciliarse con los cuestionamientos a
44
TARUFFO (2009) p. 105 y 106.
45
ibidem p. 106.
55
esta ley en general y a la mediacin obligatoria en particular, especialmente
considerando el costo que implica mantener financieramente un sistema de
mediacin obligatoria y pagada por el Estado en la mayora de los casos.
2.4.- Eficiencia en la Tramitacin de las causas.
Si uno de los objetivos buscados con la implementacin de la Mediacin
obligatoria es reducir los tiempos en la tramitacin de las causas, cabe entonces
concluir que, al frustrarse, aproximadamente un 60% de las causas, la mayora
llega de igual forma al Tribunal con lo que al tiempo normal de tramitacin de un
juicio hay que sumar el periodo en que se desarroll la mediacin y el tiempo que
transcurre desde que la mediacin se declara frustrada, hasta que se presenta
efectivamente la demanda, lo que resulta especialmente preocupante en materia
de alimentos, donde slo una vez incoada la demanda se pueden solicitar
alimentos provisorios. Por ltimo, en esta materia, cabe indicar que no existe en
nuestro pas un estudio que permita determinar el tiempo promedio que tarda una
persona desde que inicia su trmite en los centros de mediacin hasta que en
definitiva resuelve su controversia, estudio que en definitiva nos permitira efectuar
un diagnstico de la mediacin obligatoria desde la perspectiva de la eficiencia.
Que la causa termine en acuerdo no implica necesariamente que no lleguen
a tribunales, logrando el anhelado fin de reducir las causas judicializadas, ya que
el grado de cumplimiento es bajo, debiendo acudir la parte afectada a los

56
tribunales para obtener de esa forma el cumplimiento del acuerdo logrado ante el
mediador. Al igual que en el caso de los tiempos de tramitacin de una causa, no
existe actualmente un estudio que efecte un seguimiento a las causas
terminadas por mediacin, particularmente a aquellas que concluyen en acuerdo y
su cumplimiento.
2.5.- Mecanismos de control son insuficientes.
El sistema de Mediacin regulado en nuestro pas presenta diversas
falencias que impiden un mejor resultado, por ejemplo, los poco exigentes
requisitos que establece la Ley 19.968 para ser mediador, ya que, como indica
Macarena Vargas, es necesario satisfacer una serie de estndares mnimos, uno
de los cuales es la preparacin de los mediadores, sobre todo considerando que
un sistema de mediacin no goza con las mismas garantas con que cuenta un
proceso judicial, como el debido proceso, la contradiccin entre partes, un juez
independiente e imparcial, etctera. En Argentina, por ejemplo, la Mediacin slo
puede ser realizada por abogados y en Europa ha suscitado diversas disputas
entre quienes estiman que la mediacin debe llevarse a cabo por un abogado
frente a quienes estiman que este requisito no es necesario y pueden intervenir en
ella otros profesionales. En Suiza, por ejemplo, la mediacin es desarrollada por
un abogado junto a otro profesional, lo que si bien permite una mediacin de
mayor calidad, significa un aumento de costos para el Estado en su

57
implementacin. Un aspecto que comnmente es criticado en esta materia es que,
si bien se exige formacin especializada en mediacin al momento de acreditarse
como mediador, no se establecen mecanismos que aseguren que los mediadores
se capaciten con posterioridad, de forma tal que sus conocimientos sean
actualizados, prestando de esta forma un mejor servicio. Lo anterior, sin perjuicio
de los esfuerzos del Ministerio de Justicia por establecer sistema de incentivos a
los Centros de Mediacin Licitados, si obtienen buenas calificaciones en
evaluaciones peridicas. No existe un sistema similar para los mediadores
privados.
En el proceso de Mediacin misma se aprecian tambin ciertas deficiencias
que impiden al mediador contar con todos los medios necesarios para efectuar su
trabajo. Por ejemplo, carecen los mediadores de algn sistema que les permita
saber si alguno de los padres cuenta con antecedentes penales o si existe alguna
sentencia previa, lo que resulta especialmente relevante cuando estn en juego
derechos de nios y adolescentes. El Mediador bsicamente dispone de la
informacin entregada por las partes, lo que resulta insuficiente cuando estn en
juego derechos de terceros.
58
2.6.- Insuficientes preparacin de los Mediadores.
Uno de los aspectos deficientes dice relacin con la falta de mecanismos
reales de fiscalizacin y reglamentacin sobre la prestacin del servicio. Analizar
estos aspectos excede las pretensiones de esta investigacin, sin embargo, y slo
a modo de ejemplo, baste indicar que la gran mayora de las estadsticas con que
cuenta el Ministerio de Justicia sobre la mediacin se refiere fundamentalmente al
sistema de mediadores licitados, los que operan con un sistema computacional
centralizado denominado SIMEF, mientras que en el caso de los mediadores
privados no existe ningn mecanismo que permita controlar su actuacin; no
operan con sistema computacional alguno que permita determinar sus
actuaciones, lo que resulta preocupante dado el desconocimiento que existe sobre
la labor que desempean, as como por la falta de control de sus actos. Al no
existir control, nada garantiza la calidad de la mediacin ni un debido registro de
las actuaciones de estos mediadores dificultando de esta forma su fiscalizacin y
lo que resulta peor, nada impide que se extienda un certificado de Mediacin
frustrada sin haber hecho previamente una audiencia, con lo cual se burla el
trmite de mediacin previa al juicio de familia. En el caso de los mediadores
licitados, este tema adquiere especial relevancia si consideramos que ellos
reciben un monto distinto por causa terminada en acuerdo a lo que perciben por
una causa frustrada, lo que constituye un cuestionable incentivo para llegar a
acuerdos, lo que sin un adecuado control, puede significar acuerdos no del todo
59
satisfactorios para las partes, especialmente aquellas con un nivel educacional
ms bajo, quienes muchas veces desconocen el sistema, situacin que el juez al
no intervenir en esta etapa no puede advertir, aprobando luego el acuerdo. Una
baja preparacin de los mediadores, as como la falta de control, son aspectos que
deben verse con sumo cuidado, con el objeto de no afectar los derechos de las
partes, especialmente considerando que en Derecho de Familia existen normas de
orden pblico, que como tal no estn disponibles para las partes.
2.7.- Dificultades Procesales.
La incorporacin de la Mediacin obligatoria en nuestro derecho de familia
tambin genera algunas dificultades procesales. Una de ellas dice relacin con la
interposicin de una demanda reconvencional cuando sta se refiere a materias
que requieran de una Mediacin obligatoria. El problema se suscita dado que si se
quiere demandar se debe presentar el certificado de Mediacin frustrada, que es
un requisito de admisibilidad de la demanda, as como de la demanda
reconvencional. Pues bien, dado que se puede contestar la demanda al menos
cinco das antes de la audiencia preparatoria, si al contestar se quiere demandar
reconvencionalmente en materias propias de mediacin obligatoria, sin duda el
tiempo para efectuar esa mediacin es insuficiente desde la notificacin de la
demanda y, por otro lado, en esa mediacin se muestra a la otra parte la
estrategia a utilizar en el juicio.
60
En base a una de estas crticas es que nos plantearnos si la Mediacin de
carcter previo y obligatorio atentara contra la garanta constitucional establecida
en el artculo 19 N 3 de nuestra Constitucin Poltica. Ello porque la
obligatoriedad del procedimiento obstaculizara el acceso al rgano jurisdiccional,
derecho consagrado en el texto constitucional y que confiere a toda persona la
posibilidad real de acceder igualitariamente a la justicia no siendo sus derechos
limitados con exigencias de actuaciones prejudiciales.
61
CUARTA PARTE.
MEDIACION PREVIA Y OBLIGATORIA Y ACCESO A LA JUSTCIA.
1.- Libre Acceso a la Justicia.
La Constitucin Poltica de la Repblica es la norma suprema, lo que
supone el Imperio del Derecho, esto es, la idea de que el Derecho est por sobre
el poder, y que por ende ste deba someterse a aqulla.
Nuestra Constitucin recoge este significado de la expresin supremaca en
su artculo 6 inciso 1, al sealar que los rganos del Estado deben someter su
accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella.
Por su parte, la expresin supremaca de la Constitucin, tambin es
posible estructurarla en relacin con el carcter de norma jurdica que tiene este
instrumento de freno al poder. La Constitucin es una norma de naturaleza poltica
y jurdica, y en lo que tiene de jurdico es la norma ms importante de un pas. En
tal sentido, la Constitucin est por sobre el resto de las normas jurdicas, o sea,
por sobre las leyes, los decretos con fuerza de ley, los reglamentos, decretos,
instrucciones, ordenanzas y dems normas existentes. Todas stas deben
ajustarse a la Constitucin, y las que no lo hagan son nulas y sin ningn valor, por
ser inconstitucionales (artculo 7 de la Constitucin).
Desde esta perspectiva, cabe preguntarnos de qu manera coordinamos la
existencia de la garanta consagrada en el artculo 19 N3 de la Constitucin
62
(debido proceso) y el respeto al libre acceso a la justicia, con la instauracin de un
procedimiento imperativo, obligatorio y previo a la justicia ordinaria.
La Constitucin Poltica de la Repblica, dispone de un eficaz instrumento
para que las personas que vean amenazados, perturbados o privados sus
derechos y garantas, puedan obtener de la Justicia la proteccin debida, este es
el Recurso de Proteccin, dicha accin constitucional solamente otorga amparo a
los denominados derechos individuales, es decir, a aquellos derechos civiles y
polticos en que es claro el deber de abstencin del Estado y dems particulares
respecto del ejercicio de los mismos. As, por ejemplo, se ampara el derecho a la
vida, a la igualdad ante la ley, a la libertad de trabajo, entre otros.
Pero no se otorga igual tutela para los llamados derechos sociales, esto es,
aquellos que suponen prestaciones por parte del Estado o de privados que
otorgan un servicio pblico. La Constitucin Poltica de la Repblica, en su artculo
19 N3 garantiza a todas las personas: La igual proteccin de la Ley en el
ejercicio de sus derechos. Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la
forma que la ley seale, y ninguna autoridad o individuo podr impedir, restringir o
perturbar la debida intervencin del letrado si hubiese sido requerida.
Por su parte, seala el inciso 4 del citado artculo 19 N 3, que nadie podr
ser juzgado por comisiones especiales, sino por el Tribunal que sealare la Ley y
que se hallare establecido por sta con anterioridad a la perpetracin del hecho.
Desde otra perspectiva, la Convencin Americana de Derechos Humanos
63
consagra este derecho, al regular derecho a la tutela efectiva (artculo 25 y artculo
8) y el derecho a las garantas judiciales (artculo 8.1.).
El artculo 8 regula las denominadas Garantas Judiciales y seala:
1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de
un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial,
establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin
penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y
obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.
Ahora es preciso detenernos en la expresin Acceso a la Justicia, para, en
definitiva, determinar si la obligatoriedad de una mediacin previa a interposicin
de una demanda ante Tribunales de Familia, se ajusta a lo que el concepto de
Estado de Derecho quiere pretender, partiendo de la base que en dicho Estado de
Derecho nos encontramos con un grupo de ciudadanos a quienes se les reconoce
ciertos derechos que no pueden ser desconocidos por el Poder Pblico46.
En este orden de cosas, la Corte Interamericana de Derechos Humanos
parte del supuesto que el acceso a la justicia es un pilar fundamental del Estado
de Derecho, el cual se encuentra conformado por el derecho a un recurso efectivo
y el derecho a un debido proceso (principio jurdico procesal o sustantivo segn el
cual toda persona tiene derecho a ciertas garantas mnimas, tendientes a
46
COSCUELLA MONTANER LUS (2001), Manual de Derecho Administrativo, Tomo I, Editorial Civitas,
Duodcima Edicin, p. 26.
64
asegurar un resultado justo y equitativo dentro del proceso, y a permitirle tener
oportunidad de ser odo y hacer valer sus pretensiones frente al juez).
Con la expresin Acceso a la Justicia entonces, podemos encontrar un
doble significado: en un sentido genrico, como igualdad de oportunidades para
acceder a las instituciones, rganos o Poderes del Estado que generan, aplican o
interpretan las leyes y regulaciones normativas con especial impacto en el
bienestar social y econmico. Desde esta perspectiva, el derecho de acceso a la
justicia incluye no slo la proteccin de los derechos humanos a travs de
recursos judiciales sino, tambin, mediante instancias administrativas, no estatales
o ambas, o prejudiciales de resolucin de conflictos, como los mecanismos
alternativos (mediacin, conciliacin, entre otros) y, adems, todos los dispositivos
tendientes a obtener la completa satisfaccin de los derechos obtenidos en juicio a
travs de la ejecucin de los fallos.
En un sentido especfico, entendemos por Acceso a la Justicia el conjunto
de medidas que se adoptan para que las personas resuelvan sus conflictos y
protejan sus derechos ante los Tribunales de Justicia. Ambas perspectivas no son
excluyentes, sino que por el contrario, se entrelazan en la medida que los
Tribunales de Justicia conocen de algunos conflictos de indudable impacto social o
econmico.47
47
BATES LUIS (2008), Acceso a la Justicia y Sistema Legal, Documento publicado en Internet, p. 3.
65
De lo anteriormente expuesto es que nos interesa plantearnos si la
mediacin familiar de carcter previo y obligatorio atentara contra la garanta
constitucional establecida en el artculo 19 N 3 de nuestra Constitucin Poltica.
Esto, apropsito de la sentencia pronunciada por el Tribunal Constitucional con
fecha 10 de julio de 2012, en la causa rol N 2042-11 INA, referida a la
constitucionalidad del procedimiento de mediacin como trmite previo y
obligatorio para acceder a los tribunales de justicia, sin perjuicio de que discurre
en torno a la norma contenida en el artculo 43 de la ley N 19.966 sobre Rgimen
de Garantas de Salud, lo resuelto es plenamente aplicable a las normas que
regulan la mediacin en la Ley 19.968, que tambin establece un proceso previo y
obligatorio de mediacin.
2.- Tribunal Constitucional. Sentencia de 10 de Julio de 2012. Caso Pamela
de las Mercedes Bahamondes.
Pamela Bahamondes Moreno demand de indemnizacin de perjuicios por
negligencia mdica a un prestador privado de salud por las lesiones sufridas como
consecuencia de la mala praxis mdica e incumplimiento de deberes de diligencia
y cuidado durante el parto de su hija.
Durante la tramitacin del juicio civil uno de los demandados solicit la
nulidad de todo lo obrado fundado en haberse omitido el trmite de la mediacin
antes de deducir la demanda, incidente que fue acogido por el Tribunal de primera
66
instancia y confirmado por la Corte de Apelaciones respectiva. La actora interpuso
un recurso de casacin en el fondo ante la Excelentsima Corte Suprema en
contra de la sentencia del tribunal de segunda instancia. Estando pendiente la
tramitacin del referido recurso, con fecha 28 de julio de 2011 Pamela
Bahamondes Moreno recurre ante el Tribunal Constitucional solicitando se declare
la inaplicabilidad por inconstitucionalidad de los incisos primero y segundo del
artculo 43 de la ley N 19.966 que establece el Rgimen de Garantas en Salud.
Dichas normas exigen la participacin en un proceso de mediacin en
forma previa y obligatoria a la interposicin de una demanda de reparacin de da-
os ocasionados en el otorgamiento de prestaciones de carcter asistencial, tanto
de prestadores pblicos como privados. En el primer caso, el proceso de
mediacin es llevado a cabo por mediadores del Consejo de Defensa del Estado
y, en el segundo, por mediadores acreditados ante la Superintendencia de Salud.
A juicio de la recurrente esta obligacin vulnera las garantas consagradas
en el artculo 19 N 2, 3, 24 y 26 de la Constitucin Poltica de la Repblica. En
relacin con el derecho a la igual proteccin en el ejercicio de los derechos, la
recurrente sostiene que para que sta no tenga un carcter meramente
declarativo, las personas tienen que tener la posibilidad real de acceder en forma
igualitaria a la justicia y no ver limitados sus derechos con requisitos de
actuaciones prejudiciales previas. Considera que exigencia de mediacin
obligatoria en materia de daos en salud constituye una cortapisa a la libertad de
67
las personas a demandar por negligencia mdica vulnerando el libre e igualitario
acceso a la justicia.
Con fecha 10 de julio de 2012 el Tribunal Constitucional rechaza el
requerimiento de inaplicabilidad pues, en primer lugar, considera que no se traba
el acceso a la justicia o tutela judicial, ya que el plazo de prescripcin de las
acciones civiles y criminales se suspende por expresa disposicin de la ley N
19.966 en el artculo 45 inciso final. De este modo, sostiene el fallo la recurrente
no queda impedida de acceder a los tribunales ordinarios para obtener la
satisfaccin de su pretensin48.
En segundo lugar, esta magistratura considera que la Mediacin constituye
un equivalente jurisdiccional, en el entendido que aun cuando no se trate de un
acto que ha emanado de la jurisdiccin, como es el caso, dicho acto resuelve un
conflicto al que la ley N 19.966 en su artculo 53 atribuye expresamente los
efectos de un contrato de transaccin.49
En tercer lugar, el fallo sostiene que en el caso de autos, la recurrida con
posterioridad a la presentacin de la demanda solicit la realizacin de un proceso
de mediacin ante la Superintendencia de Salud, con lo cual se demuestra ,pese a
la falta de oportunidad de la solicitud, el inters inequvoco de participar en este
proceso y seala que este hecho ...no puede sino llamar la atencin de este
48
Tribunal Constitucional. Pamela Bahamondes Moreno. Rol N2024-11. Sentencia de 10 de Junio de 2011,
considerando Trigsimo.
49
Artculo 53, Ley N 19.966.
68
sentenciador constitucional en un proceso como la inaplicabilidad, donde las
circunstancias que rodean el caso concreto cobran particular importancia a la hora
de acoger o rechazar la accin deducida.50
Por estas razones, el Tribunal Constitucional considera que no puede
sostenerse que hay una vulneracin del derecho al igual ejercicio de los derechos,
toda vez que pese a la exigencia previa de participar en un proceso de mediacin
queda a salvo la posibilidad de deducir las acciones civiles y criminales
respectivas en caso que la mediacin fracase.51
Los ministros Hernn Vodanovic, Enrique Navarro e Ivn Arstica, en
cambio, estuvieron por acoger el recurso de inaplicabilidad interpuesto y declarar
que el inciso segundo del artculo 43 de la ley N 19.966 no puede ser aplicado al
caso concreto, por resultar contrario a la Constitucin Poltica de la Repblica.
Considera el voto de minora que la mediacin obligatoria ...como presupuesto del
libre acceso a la justicia vulnera abiertamente el derecho asegurado en el artculo
19 n 3 de la Constitucin, adems de que establecer que esa mediacin tenga
lugar fuera del Poder Judicial infringe el artculo 76 inciso primero de la Carta
Fundamental.52
Los disidentes fundan sus reparos en los siguientes argumentos. En primer
lugar, consideran que los objetivos perseguidos por el legislador al regular la
50
Tribunal Constitucional. Rol 2041-11, considerando trigsimo primero.
51
Considerando trigsimo segundo.
52
Tribunal Constitucional. Rol 2041-11, voto disidente, p.32.
69
mediacin obligatoria, esto es, evitar la desjudicializacin injustificada y excesiva
y propender a que las partes lleguen a un acuerdo extrajudicial, alteran el statu
quo y predisponen al afectado a que decline algunas de sus reclamaciones y
haga ciertas concesiones53.
Sealan que como ya se ha manifestado en numerosos fallos de esta
magistratura el derecho consagrado en el artculo 19 N 3 de la Carta Magna
constituye una garanta insustituible e irreemplazable que tiene como correlato el
artculo 76 del mismo texto, el cual establece que conocer y resolver conflictos de
relevancia jurdica corresponde exclusivamente a los Tribunales de Justicia. Por
ello, consideran: para que nadie sea estimulado a devaluar sus legtimos
derechos, es que los mecanismos alternativos de solucin de controversias, en 0
cuanto son forzados, incluso para los casos ms evidentes y menos dudosos, no
pueden sino tener lugar dentro y bajo el amparo de los tribunales del Poder
Judicial, desde que exclusivamente les corresponde resolver.54
En esta misma lnea, sostienen que esta mediacin que se lleva adelante al
margen del Poder Judicial y a cargo de la Superintendencia de Salud constituye
una segunda inconstitucionalidad. Consideran que de admitirse la legitimidad de la
mediacin prejudicial obligatoria- ella debe llevarse a cabo dentro del Poder
Judicial.55
53
Voto disidente, punto primero.
54
Voto disidente, punto cuarto.
55
Tribunal Constitucional. Rol 2041-11, voto disidente, punto cuarto.
70
Por otra parte, argumentan que la norma impugnada, por mandato del
artculo 77 inciso primero de la Constitucin Poltica, debi tramitarse en la forma
de una Ley Orgnica Constitucional, aplicando el criterio utilizado para el
establecimiento de arbitrajes forzosos, segn dan cuentan varios fallos del
respectivo tribunal. Por ltimo, sostienen que durante el proceso de tramitacin de
esta ley, la Corte Suprema no fue oda ni se someti al control preventivo de
constitucionalidad ante este tribunal.56
3.- Sobre la Inconstitucionalidad de la Mediacin Obligatoria contenida en el
artculo 43 de la Ley N 19.966.
La Ley N 19.966 de fecha 3 de septiembre de 2004 consagra un rgimen
de garantas en salud. La norma impugnada es la del artculo 43 esta crea la
mediacin previa, que obliga a que la persona daada por una prestacin de
salud, necesariamente pase por dicho trmite con antelacin a impetrar acciones
jurisdiccionales en contra de prestadores institucionales pblicos o sus
funcionarios y en contra de prestadores privados, como lo son clnicas u otros
establecimientos de naturaleza no estatal.
Esta Mediacin estar a cargo cuando se trate de daos provocados por
de salud pblicos del Consejo de Defensa del Estado.
56
Voto disidente, punto sptimo.
71
Tratndose de prestadores de salud privados, estar a cargo de mediadores
acreditados por la Superintendencia de Salud.
Como argumentos de la inconstitucionalidad del artculo 43 debemos
sealar que un debido proceso debe contener de forma irrestrictica un sistema se
acceso a la justicia esencialmente expedito, desembarazoso y libre de todo
estorbo. Sin duda que cualquier sistema que estorbe de cualquier manera el
acceso a la jurisdiccin, vulnera dicha garanta, condiciona su ejercicio. Este
principio de debido proceso constituye aquel conjunto de garantas que el
constituyente consagra en favor de las partes en el que se asegure el derecho a
pedir acciones judiciales y el derecho a defensa, aun juez objetivo e imparcial,
procedimiento expedito y eficiente; entregar medios probatorios y la posibilidad de
revisin del fallo por instancias superiores a travs de recursos pertinentes.
Este debido proceso est consagrado en el artculo 19 N3 de la
Constitucin de Poltica de Repblica, cual reconoce que no solo envuelve la
facultad de recurrir ante los tribunales de justicia sino, tambin que estos medios
deben tener caractersticas de eficacia y certeza. Es as que el trmite de
mediacin obligatoria que reconoce el artculo 43, vulnera el debido proceso,
puesto que constituye una barrera u obstculo al ejercicio legtimo de los derechos
y pretensiones de las partes, impidindoles accionar en forma expedita, efectiva y
libre de obstculos.
72
El paso del tiempo degenera las expectativas y pretensiones de las partes,
impidiendo satisfacer necesidades que de derechos desconocidos o
perjudicados que requieren tutela judicial.
Es por ello que es equvoco el argumento del Tribunal Constitucional al
sealar que no se vera afectado el numeral 19 N 3 de la Constitucin, toda vez
que la misma ley consagra paralelamente a la mediacin una proteccin de las
acciones a travs de la suspensin de la prescripcin de ellas.
La suspensin de la prescripcin contenida en el artculo 45 inciso tercero
de la ley N 19.966 no es garanta de un procedimiento racional y justo que se
adecue a la normas del debido proceso. En efecto, la dilatacin del acceso a la
justicia que provoca la obligatoriedad de participacin en el trmite de mediacin,
afecta el principio, puesto que el conocimiento por parte de los tribunales de
justicia debe satisfacer necesidades de temporalidad.
Procesos engorrosos y trabados, mediante mecanismos alternativos y
carentes de objetividad, como los consagrados en esta ley, vulneran la eficiencia y
certeza que exige el constituyente. El mismo legislador reconoce criterios acordes
a la necesidad de establecer procesos rpidos y eficaces, con el objetivo de que el
ejercicio de la jurisdiccin se adecue a las exigencias constitucionales ya
expresadas. En efecto, el artculo 680 del Cdigo de Procedimiento Civil consagra
un procedimiento sumario, breve y concentrado, cuya tramitacin es rpida para
lograr eficacia.
73
Una razn ms es el artculo 25 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos, que seala: Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido
o a cualquier otro recurso efectivo ante los Jueces o Tribunales competentes, que
la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la
Constitucin, la ley o la presente Convencin.... En el mismo sentido, el profesor
Humberto Nogueira, al trabar sobre debido proceso, seala: Hay as un derecho a
exigir la tutela judicial efectiva de los derechos ante los rganos competentes, que
consiste en la posibilidad efectiva de que toda persona pueda requerir
irrestrictamente y obtener la tutela de sus derechos57 adems agrega ... no es
admisible a la luz del derecho en anlisis, el establecimiento de obstculos
excesivos producto de un formalismo ritualista que no es coherente ni concordante
con el derecho a la justicia, las formalidades deben ser slo aquellas que
aparezcan justificadas, legtimas y proporcionadas conforme a sus finalidades.58
El fallo del Tribunal Constitucional aqu analizado cont con el voto
disidente de los ministros Hernn Vodanovic Schnake, Enrique Navarro Beltrn e
Ivn Arstica Maldonado este ltimo redact el voto disidente, quienes estuvieron
por acoger la inaplicabilidad solicitada y declarar que el artculo 43, inciso
segundo, de la ley N 19.966 no puede ser aplicado en el juicio pendiente, por
resultar contrario a la Constitucin. El voto disidente seala Que resulta
incuestionable que el precepto legal impugnado representa una traba, obstculo o
57
Humberto Noguiera Alcala, El debido proceso en la Constitucin y el sistema interamericano, P.31.
58
Ibidem, P.35
74
impedimento infundado para acceder a la Justicia, llevado a cabo por un
organismo que no est facultado para ejercer funciones jurisdiccionales, como
aqu hemos expuesto, producindose ... una segunda inconstitucionalidad (...) por
el hecho de que este proceso de mediacin deba ser celebrado al margen de los
tribunales previstos por el ordenamiento para dirimir las causas civiles y
criminales, pues se lleva a efecto en la esfera de la Superintendencia de Salud, no
obstante la prohibicin de injerencia jurisdiccional que el inciso primero del artculo
76 de la Carta Fundamental impone al Presidente de la Repblica y, por lgica
extensin, a todos los dems organismos y servicios pertenecientes a la
Administracin Pblica.... Sin contar con que el inciso primero del artculo 43 de la
ley aqu en comento faculta al Consejo de Defensa del Estado para hacer las
veces de mediador cuando los daos indemnizables provengan de prestadores de
salud pblicos, lo cual constituye a lo menos una impropiedad, teniendo presente
que el Consejo, ante las acciones impetradas contra organismos pblicos, ser
parte en los procesos que busquen indemnizacin por parte del Estado fisco.
4.- La Mediacin como mecanismo para acceso a la justicia.
El fallo en su considerando vigsimo noveno y siguientes se pronuncia
sealando que la igualdad en ejercicio de los derechos supone adems, el
derecho de acceso a la jurisdiccin, sin impedimentos de ningn tipo que coarten
75
ese derecho. No obstante, de igual manera el Tribunal seala que no puede
entenderse que la exigencia de una Mediacin previa obstaculice el libre acceso
a la justicia, puesto que el proceso no impide que luego se pueda recurrir
efectivamente a los tribunales de justicia en el evento que la Mediacin fracase.
Seala la sentencia, que debe tenerse presente que el acuerdo de
Mediacin ha sido elevado a la categora de equivalente jurisdiccional, es decir,
resuelve un conflicto de carcter jurdico con efectos equivalentes a los que
produce una sentencia y con efecto de cosa juzgada, lo que permitira su
cumplimiento forzado. As, el artculo 111 de la ley N 19.968 dispone que el acta
de mediacin: deber ser remitida por el Mediador al Tribunal para su aprobacin
en todo aquello que no fuere contrario a derecho, pudiendo el Juez en todo caso
subsanar los defectos formales que tuviera, respetando en todo momento la
voluntad de las partes expresada en dicha acta. Aprobada por el juez, tendr valor
de sentencia ejecutoriada.
La sentencia pronunciada por Tribunal Constitucional considera que no
existe un atentado contra la igualdad ante la ley cuando se establece un proceso
de este tipo de modo previo al ejercicio de acciones jurisdiccionales puesto que
no exista una diferencia arbitraria, y porque, paulatinamente, las reformas
procesales han ido estableciendo sistemas alternativos de solucin de conflictos,
76
que permiten acuerdos por una va confiable, rpida, econmica y ajustada a los
cambios sociales, tecnolgicos y econmicos en curso....59
Agrega en los considerandos vigsimo quinto y vigsimo sexto que no se
estima que exista razn para considerar que el procedimiento de mediacin previa
no es adecuado.
Adems, considera el Tribunal Constitucional que la diferencia que se
efecta en estos procedimientos es necesaria, puesto que el proceso de
Mediacin resulta ms accesible, simplificado y de ms bajo costo que el procedi-
miento judicial60.
Se tratara, asimismo, de un procedimiento idneo puesto que propende a
que las partes logren la solucin extrajudicial de una controversia pero con los
efectos propios de una transaccin.
Entonces el acuerdo en la Mediacin alcanza la categora de equivalente
jurisdiccional y, por lo tanto, produce los efectos propios de la cosa juzgada, lo
que resulta determinante al momento de lograr el cumplimiento del acuerdo
alcanzado.
Se seala en la sentencia que la Mediacin no impide el acceso a la
justicia, puesto que de fracasar este proceso previo, siempre podr recurrirse al
59
Orden servicio N1 de 20 de enero de 2002, Direccin del trabajo.
60
Sentencia de Tribunal Constitucional, Rol N807 de 4 de octubre de 2001, considerando vigsimo
segundo.
77
rgano jurisdiccional para alcanzar la solucin del conflicto mediante una
sentencia judicial.
5. Tutela Judicial Efectiva
5.1 Derecho a Tutela Judicial Efectiva
En palabras simples la Tutela Judicial Efectiva es el derecho de toda
persona que se haga justicia.61Una definicin amplsima entiende por tutela
judicial la satisfaccin efectiva de los fines del derecho, la realizacin de la paz
social mediante la vigencia de las normas jurdicas 62. Una concepcin amplia
seala que no solo comprende el derecho a la pretensin jurisdiccional, sino
adems, seria comprensivo de todas las garantas procesales constitucionales
que comprende el debido proceso63. Otra forma amplia de abordar el concepto de
tutela lo encontramos en la respuesta de Couture a lo que es una razonable
oportunidad de hacer valer el derecho64.
Una concepcin estricta lo define desde un prisma constitucional, como el
derecho que garantiza al ciudadano el acceso a los tribunales de justicia y la
61
Gonzalez Perez (1989). El derecho a tutela jurisdiccional. P 27.
62
Couture (2009). Fundamentos del derecho procesal civil. P 391.
63
Pea Gonzalez (1996). La tutela judicial efectiva de los derechos fundamentales en el ordenamiento
jurdico chileno
64
Couture (2009) Ibidem p. 122 y 123.
78
obtencin de una respuesta fundada en derecho a sus pretensiones sustantivas y
a travs de un proceso equitativo65.
Complementando la definicin se ha aadido que el proceso debe
garantizarse adecuadamente el derecho a defensa de los afectados, respetando
el principio de contradiccin as como la igualdad entre las partes.66. Desde esta
definicin es posible desglosar los cuatro principales grupos de derechos y
garantas que compondran la tutela judicial, estos son: el acceso a la jurisdiccin
(a tribunales), o al proceso67, el derecho a la defensa, el derecho a una resolucin
razonable y fundada y que la resolucin obtenida sea efectiva68. El efecto de la
tutela judicial ser, en general que las personas puedan solicitar a la jurisdiccin
la adopcin de medidas para obtener un resguardo real a sus derechos, con el
objeto de satisfacer las pretensiones que interpusieren. La oportunidad en la
cual tiene injerencia este derecho es, literalmente en la integridad del proceso:
acceso a la justicia, luego una vez formulada la pretensiones ejerciendo el
derecho a defensa, posteriormente en la obtencin de una sentencia razonable y
fundada en un tiempo prudente, y finalmente, tras la dictacin de la sentencia, el
derecho a la plena efectividad del pronunciamiento judicial. Teniendo en
65
Banderas Sanchez- Cruzat (1992) Derecho fundamental al debido proceso y tribunal constitucional p.101
66
Tribunal Constitucional de Espaa sentencia N93 (1984) prrafo II numerando tercero
67
Moreno Molina en Tutela Judicial Efectiva p. 16.
68
Pea Gonzalez (1996) ob. cit. p. 663.
79
consideracin esta cronologa se torna menos compleja la compresin que
engloba.
5.2 Ratificacin en Chile de la Tutela Judicial Efectiva.
En la legislacin chilena el concepto es esquivo, no establecindose
expresamente en el ordenamiento, sino que, como veremos se consagrara un
catlogo reducido de disposiciones constitucionales desde los tratados
internacionales de Derechos Humanos por Chile. En una interpretacin
sistemtica, conformaran una conjuncin entre Tutela Judicial y el debido
proceso. Para el profesor Pea se consagrara el Derecho al Debido Proceso, en
el Articulo 19 N 3 incisos 5 de la Constitucin Poltica, con indicios de tutela
Judicial en los incisos 2 y 3.69
Nogueira en un extenso artculo apunta a esta sistematizacin teniendo
como base los artculos 1.1 2, 8 y 25 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos y el artculo 14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. 70
Otro autor agrega los artculos 10 y 11 de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos.71
El contenido de derecho ha ido desarrollndose doctrinariamente y
jurisprudencialmente en el extranjero desde mediados del siglo XX y de forma
69
Pea Gonzalez (1996) ob. cit p.663.
70
Nogueira Alcala (2010) p.170-207.
71
Bordali Salamanca (2003) p. 257.
80
paulatina a nivel nacional. El Tribunal Constitucional Nacional se ha pronunciado
sobre su contenido, haciendo eco de la doctrina espaola a este respecto,
sealando que: tutela judicial de sus derechos constitucionales incluye libre
acceso a la jurisdiccin, entendido como a posibilidad de formular pretensiones
ante el juez y obtener una resolucin acerca de las mismas, independientemente
del ente persecutor estatal, as como el derecho a la ejecucin de las resoluciones
judiciales, la interdiccin de la indefensin y el derecho al debido proceso con la
plena eficacia de todas las garantas que le son propias.72 Ms an clarifica que
el derecho tiene una doble dimensin: por una parte adjetiva, respecto de los
otros derechos e intereses y por la otra sustantiva pues es en el mismo un
derecho fundamental autnomo, que tiene por la finalidad que las personas
accedan fluidamente al proceso como medio ordinario de resolucin de los
conflictos jurdicos, los que resulta un presupuesto mnimo de todo estado de
derecho, lo cual da eficacia al principio de acceso a la jurisdiccin.73
Respecto a la aplicabilidad en Chile de los Tratados y Convenciones de
Derechos Humanos anteriormente reseados, cabe sealar que sus disposiciones
son ntegramente incorporadas y vinculantes para el Derecho Nacional, por
cuanto en la Constitucin Poltica, en virtud del artculo 5 inciso 2 hace parte
formal y sustantiva de su texto los derechos deberes acciones y recursos
72
Tribunal Constitucional, Cosmtica Vegetal S.A con Cuarto Juzgado de Garanta de Santiago, Sentencia
Rol N1244-08 (2009) considerando decimo.
73
Tribunal Constitucional, Ibdem, considerando decimosegundo.
81
contemplados en los tratados internacionales ratificados por Chile y vigentes en
nuestros pas que versen sobre los atributos esenciales de la persona
humana.74 Nogueira Alcal apunta a que el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos es fuente del derecho interno cuando contiene elementos
que lo enriquecen, cuando agregar un plus al contenido normativo de los
derechos fundamentales delimitados en el derecho interno, como as acurre. 75
5.3. Elementos de la Tutela Judicial Efectiva. 76
5.3.1. Derecho de acceso a la Jurisdiccin, proceso o justicia:
Este derecho garantiza que toda persona puede recurrir a los tribunales
con el fin de formular pretensiones de cualquier tipo. Este se traduce en una
obligacin del estado de crear las condiciones de entrada a la justicia libre de
barreas arbitrarias, contemplando mecanismos procesales para garantizarlo.
Se trata tambin de un derecho a accionar a la justicia y a este respecto
es necesario distinguir que el derecho a accionar el sujeto pasivo es el tribunal
74
Cea Egaa (2002), Derecho Constitucional Chileno Tomo I, p. 113.
75
Nogueira Alcal (2007) De los derechos contenidos en Tratados de derechos humanos como parte del
parmetro de control de constitucionalidad de la sentencia Rol N 782-2007 del Tribunal Constitucional.
P.459.
76
Para el desarrollo de los elementos del a Tutela Judicial Efectiva, se utiliz el Seminario, Se satisfacen
las garantas de la tutela judicial efectiva y debido proceso en procedimientos de Tribunales Ambientales?,
Camilo Rosa Contreras, Universidad Diego Portales, Facultad Derecho, 2014.-
82
teniendo el deber de acoger la pretensin cumplindose previamente las
condiciones de ejercicio de este derecho y las condicin de procedencia.
Existira una vulneracin explicita y denegacin de justicia toda vez que el
tribunal rechazara de plano sin anlisis a priori la referida pretensin, tambin
cundo exista excesivos formalidades o trabas procesales y exigencias a los
particulares a la hora de accionar.
El tribunal constitucional ha establecido que las personas que entren en
conflicto con quienes infrinjan las leyes tienen derecho recurrir al juez en
demanda de justicia. Esta es la compensacin constitucional por haberse abolido
y prohibido la autotutela en la solucin de conflictos77.
5.3.2 Derecho a defensa:
Garantiza mediante ella el principio de igualdad ante la Ley, cuya
manifestacin es el principio de igual dad entre las partes.
5.3.3 Derecho a la obtencin de una sentencia o resolucin fundada y
razonable:
Se conoce tambin como el derecho a la motivacin de las decisiones
judiciales es una necesidad esencial para materializar el derecho a la tutela
judicial efectiva.
77
Tribunal Constitucional. Sentencia Rol N 225, ao 1995, considerando noveno.
83
Aunque no se encuentre expresamente consagrado, se entiende a la
resolucin definitiva de asunto controvertido como una de las garantas que
aseguran que todo proceso revestido de garantas, iniciada por el derecho a la
accin, a la defensa dentro de los plazos razonables, concluya en una decisin
que resuelva el fondo del asunto de manera ms ajustada a derecho.
Recordemos que uno de los fines de la tutela judicial es el derecho a poder
acceder a la justicia y obtener de ella una respuesta motivada a solicitud de
medidas para el resguardo de los derechos.
El derecho a una sentencia fundada se concreta a travs de un proceso
equitativo pudiendo ser favorable o no esta respuesta, pero siempre acompaada
de una fundamentacin lgica y armnica tanto con los principios y garantas
constitucionales, como las normas legales que aseguran el caso concreto.
5.3.4 Derecho a plena efectividad de la resolucin jurisdiccional:
La parte litigante acreedora de una sentencia o resolucin judicial a
su favor tiene el derecho a solicitar y obtener su cumplimiento material
efectivo, an en caso de negativa u oposicin del obligado, a fin de que
quien peticiona la ejecucin de una resolucin firme y/o ejecutoriada sea
repuesto o resarcido en su derecho conculcado y en su caso debidamente
compensado.
84
5.3.5 Derecho al recurso:
Es la posibilidad que tienen las partes de impugnar la sentencia que
consideren contraria a derecho (de fondo o de forma), con el propsito de
que las resoluciones dictadas por los rganos de la jurisdiccin sean
revisadas por el superior jerrquico a fin de que se expida una nueva
resolucin, sea revocando el fallo, confirmando total o parcialmente o
anulndolo en cuyo caso y segn el fuero y el tipo de resolucin expedirse
cobre el fondo del asunto o disponer su reenvo al Juez o Tribunal que
sigue en orden de turno para que se expida conforme a derecho .
85
CONCLUSIONES
Luego de analizar sucintamente la Mediacin como un mecanismo
alternativo de solucin de conflictos, es que distinguimos este mecanismo desde
la Mediacin Familiar, para luego observar su aplicacin en Chile y realizar una
serie de crticas a su regulacin e implementacin.
De este modo, es que podemos observar que ante los numerosos
obstculos que parecen plantear en la realidad el acceso a la justicia, la bsqueda
de mecanismos alternativos de solucin de conflictos se ha transformado en un
tema de relevancia para nuestro pas.
Diversos problemas que demandan una solucin jurdica y medios eficaces
para resolver las controversias como la complejidad cada vez mayor de las
relaciones jurdicas y la necesidad de tratar con situaciones especialmente
dinmicas, se traducen en esta bsqueda de soluciones urgentes que den
respuesta oportuna en determinadas condiciones.
A lo anterior debe agregarse que la realidad parece mostrar rganos
jurisdiccionales casi siempre saturados por el nmero de asuntos pendientes y
que por razones de especializacin en ocasiones resulta poco idnea para
resolver ciertas controversias, en funcin a la complejidad o de la naturaleza de la
situacin jurdica planteada o de las partes que en ella intervienen.
86
De ah mismo entonces que haya surgido la necesidad de plantearse el
contar con procedimientos flexibles, que superan problemas inherentes a
jurisdiccin ordinaria, de medios e instrumentos para ello.
La mediacin surge como un procedimiento alternativo, desformalizado y de
menor costo que el proceso judicial, que busca soluciones ms efectivas en el
tiempo, con alcance de equivalente jurisdiccional, establecindose de modo previo
y obligatorio para descongestionar los Tribunales de Justicia.
Pero no se debe perder de vista que procedimientos de este tipo presentan
en nuestra legislacin varias debilidades que deben ser superadas para alcanzar
un verdadero resultado prctico.
El fallo del Tribunal Constitucional en su mayora considera que el
establecimiento de sistemas alternativos obligatorios y previos al acceso al rgano
jurisdiccional no atentara contra el debido proceso y la igualdad ante la ley sino
que, adems, beneficiaran el acceso del ciudadano a la justicia.
El Tribunal sostiene en la sentencia, que no puede entenderse que la
exigencia de mediacin previa obstaculice el libre acceso a la justicia, puesto que
de fracasar este proceso previo, no impide que luego se pueda recurrir
efectivamente a los Tribunales de Justicia, en busca de alcanzar la solucin del
conflicto mediante una sentencia judicial, en el evento que la Mediacin fracase.
87
El derecho de acceso a la justicia o como doctrinariamente se conoce la
tutela judicial efectiva, es una garanta consagrada constitucionalmente que
permite a toda persona recurrir para la solucin de sus conflictos a rganos
jurisdiccionales que se caracterizan por su independencia e imparcialidad.
Es por esto que parece interesante el voto de minora emitido por los
Ministros Hernn Vodanovic, Enrique Navarro y Ivn Arostica, las que en general
sealan que estos mecanismos no pueden establecer limitaciones excesivas o
exageradas, que en definitiva inhiban la jurisdiccin o retarden indeseablemente.
Especial importancia tiene este sealamiento al encontrase en discusin el
proyecto que reforma el proceso civil, y en que tambin se ha planteado el
problema de reconocer mecanismos alternativos de solucin de conflictos, y su
incorporacin en carcter de previo u obligatorio.
Debe considerarse que se trata de mecanismos ajenos al Poder Judicial,
por lo que las garantas de legalidad, independencia e imparcialidad como
requisitos mnimos de cualquier debido proceso, son de muy difcil control. Por
ello, su aplicacin debe ser acotada y para materias muy especficas.
Adems, creo que, de una u otra forma, suponen una limitacin en el
ejercicio del derecho consagrado en el artculo 19 N 3 de nuestra Carta
Fundamental y ello debe ser siempre considerado como un obstculo ms.

88
BIBLIOGRAFIA
89
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TESIS DERECHO Mediacion Obligtoria

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INTRODUCCION

El 1 de Octubre del 2005 entr en vigencia para todo el territorio nacional la

discusin en el Congreso y la necesidad de contar en esta materia con una justicia

especializada, moderna, oral, rpida y con jueces y funcionarios que cumplieran

con los requerimientos propios de la particular necesidad social de nuestro pas.

Esta ley contemplaba en un inicio a la mediacin familiar como una va

alternativa para la solucin de conflictos teniendo adems el propsito de

eficacia de los recursos disponibles.

Por otra parte, este cuerpo legal revesta de las caractersticas

tradicionales reconocidas por la doctrina jurdica para este tipo de mecanismos,

vale decir, se construira sobre los principios de la voluntariedad e informalidad

de procedimiento, imparcialidad del mediador, confidencialidad, inters superior

del nio, etc.

El artculo 103 de la Ley N 19.968 que crea los Tribunales de Familia da un

concepto de Mediacin como Aquel sistema de resolucin de conflictos en el

propia de estas o a solicitud del Juez que conoca de la causa.

Luego de su implementacin de la ley N 19.968 por diversos factores, no

obtuvo los resultados previstos, causando un altsimo nivel de congestin en la

urgente modificacin, que se materializ mediante la dictacin de la Ley N 20.286

a la interposicin de las demandas en tres materias sealadas en el artculo 106:

las causas relativas al derecho de alimentos, cuidado personal y al derecho de los

padres e hijos que vivan separados a mantener relacin directa y regular.

De esta manera se instaur esta va alternativa de resolucin de conflictos

obligatoria, con el sol objeto de atenuar las deficiencias procedimentales del

nuevo sistema, no consiguiendo los resultados esperados para lograr la

disminucin de las demandas en los Tribunales de Familia, adems de recibir

duras crticas de la Doctrina.

Entre estas crtica destacan la falta de voluntariedad, principio rector de la

Mediacin, cuya exigencia previa y obligatoria a la presentacin de la demanda

constituye adems un obstculo al acceso a la justicia, derecho fundamental

Internacionales ratificados por nuestro pas.

Importante es destacar que uno de los principios bsicos del derecho lo

constituye el de acceso a la justicia o tutela judicial efectiva, que en su sentido

Justicia. Algunos de sus aspectos estn consagrados el en Articulo 19 N 3 de la

Constitucin Poltica de la Repblica, que consagra esta facultad de recurrir ante

los Tribunales de Justicia.

Por lo tanto, para poder determinar si la Mediacin Familiar en su forma

previa y obligatoria, atenta contra el libre acceso a la justicia y as clarificar esta

interrogante, es que la primera parte de esta Memoria, se dedica analizar los

aspectos generales de la Mediacin, como mecanismo alternativo de resolucin

de conflictos, su concepto, principios bsicos, caractersticas y la legislacin que

En la segunda parte, esta destina a analizar a la Mediacin especficamente

en el rea familiar, su implementacin a travs de la Ley N 19.968 que crea los

modificaciones del cuerpo normativo, as como su mbito de aplicacin, materia

importante para este estudio.

La cuarta parte de esta Memoria de Grado se dedica al estudio del libre

acceso a la justicia como principio consagrado en al Constitucin Poltica de la

Repblica, y plantear a la Mediacin Familiar previa y obligatoria como un

atentado a este principio, analizando el fallo del Tribunal Constitucional acerca de

la posible inconstitucionalidad de la Mediacin obligatoria , sin perjuicio de que se

razona en torno a la norma contenida en artculo 43 de la Ley N 19.966 sobre

Rgimen de Garantas de Salud.

Para finalizar se considera necesario entregar una breve exposicin acerca

del derecho a tutela judicial efectiva y debido proceso, para ahondarnos ms en la

materia, la cual es de importancia para responder interrogante que se expone.

Para la elaboracin de esta Memoria de Grado, se utiliz como sustento

terico la postura de la doctrina jurdica que existente respecto a la Mediacin

como mecanismo alternativo de resolucin de conflictos, as como tambin

cometarios de Jurisprudencia acerca de su carcter previo y obligatorio, de modo

de poder entregar en forma clara y precisa conclusiones respecto a la

1.- Mecanismos Alternativos de Resolucin de Conflictos:

En todo procedimiento judicial, el Juez es quien dicta una solucin del

conflicto, una vez que ha escuchado a las partes, conforme a presupuestos

legales, con frecuencia el fallo da pie a conflictos posteriores, especialmente de