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LICITAES, CONTRATOS E CONTROLE ADMINISTRATIVO
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o
lLICITAES, CONTRATOS E CONTROLE ADMINISTRATIVO
h
a
1. LICITAES a PBLICAS.
1.1. Introduo;
d realidade das compras pblicas no Brasil;
1.2. A (triste)
a
1.3. A obrigao
t
geral de licitar face ao dispositivo constitucional;
1.4. Princpios;
a
1.4.1.] Constitucionais;
1.4.2. Infraconstitucionais.
1.5. Fases do certame licitatrio;
1.6. A Comisso de Licitao;
1.7. Roteiro Cronolgico;
1.8. Procedimento formal;
1.9. Modalidades de licitao da Lei n 8.666/93:
1.9.1. Concorrncia;
1.9.2. Tomada de preos;
1.9.3. Convite;
1.9.4. Concurso;
1.9.5. Leilo.
1.10. Modalidade de licitao da Lei n 10.520/2002 (Prego);
1.11. Regime Diferenciado de Contratao (RDC) - Lei n 12.462/2011.
1.12. Licitao para Registro de Preos:
1.12.1. A questo da carona na Ata de registro de preos.
1.13. Tratamento diferenciado s micro e pequenas empresas (Lei Compl. n 123/06).
1.14. Excees regra de licitar:
1.14.1. Dispensa de licitao;
1.14.2. Inexigibilidade de licitao.
1.15. Homologao e Adjudicao;
1.16. Os Crimes licitatrios.
2. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.
2.1. Introduo;
2.2. Formalizao;
2.3. Execuo;
2.4. Fiscalizao e Controle (a figura do Fiscal do contrato);
2.5. Alteraes Contratuais:
2.5.1. Reajustamento;
2.5.2. Reviso;
2.5.3. Reequilbrio econmico/financeiro.
2.6. Atesto/recebimento;
2.7. Inexecuo dos contratos administrativos;
2.7.1. Inexecuo Culposa;
2.7.2. Inexecuo sem culpa.
2.8. Extino/Resciso do Contrato;
[
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2.8.l1. Resciso Administrativa;
2.8.h2. Resciso Amigvel;
2.8.a3. Resciso Judicial;
2.8.4. Resciso de Pleno Direito.
a
2.9. Sanes administrativas.
d
3. CONTROLE a ADMINISTRATIVO.
t
3.1. Introduo;
a
3.2. Consideraes Gerais sobre a gesto pblica;
]
3.3. Noes gerais sobre controle administrativo;
3.4. Conceito, finalidade e abrangncia;
3.5. Espcies de controle:
3.5.1.Quanto ao rgo que exerce;
3.5.2. Quanto ao momento em que se efetua;
3.5.3. Quanto extenso;
3.5.4. Quanto localizao.
3.6. O Controle Interno
3.6.1. Funes do Controle Interno;
3.6.2. Controle Interno exercido mediante provocao;
3.6.3. Recursos Administrativos;
3.6.4. Coisa Julgada Administrativa;
3.6.5. Prescrio Administrativa;
3.6.6. O silncio da Administrao Pblica.
3.7. Controle Externo
3.7.1. Controle Legislativo;
3.7.1.1. Controle Pelo Tribunal de Contas.
3.7.2. Controle Judicial;
3.7.2.1. Limites do Controle Judicial;
3.7.2.2. Prerrogativas da Administrao nos processos judiciais;
3.7.2.3. Meios de Efetivao do Controle Judicial.
Habeas Corpus;
Habeas Data;
Mandado de Injuno;
Mandado de Segurana Individual;
Mandado de Segurana Coletivo;
Ao Popular;
Ao Civil Pblica;
Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIN);
Ao Direta de Inconstitucionalidade por omisso;
Ao Declaratria de Constitucionalidade (ADC);
Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF).
3.7.3. Controle Poltico;
3.7.4. Controle Social.
3.8. Tendncias atuais de controle da administrao.
[
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1. LICITAES
l PBLICAS
h
a
1.1. Introduo
Ao contrrio dos cidados e das instituies privadas, que dispem de ampla liberdade
a
para adquirir, alienar ou locar bens e servios, o Poder Pblico, para faz-lo, v-se
obrigado a dadotar um procedimento preliminar, em rigorosa conformidade com a lei,
procedimento a esse denominado licitao.
t
Tal obrigatoriedade decorre da devida observncia aos princpios administrativos gerais
a
elencados no caput do artigo 37 da CF/88 (Legalidade, Impessoalidade, Moralidade,
]
Publicidade e Eficincia), bem como tambm aos preceitos da Isonomia; da Probidade; e
da Indisponibilidade do interesse pblico.
Cabe destacar, entretanto, que a licitao apenas um procedimento preliminar e
preparatrio do futuro contrato, no conferindo ao vencedor nenhum direito subjetivo
contratao, mas apenas uma expectativa de direito. Assim, finda a licitao, no est a
Administrao obrigada a celebrar o contrato, mas, se o fizer, obriga-se a faz-lo apenas
com o proponente que venceu a licitao.
As licitaes pblicas esto disciplinadas pela Lei Federal n 8.666/93, conhecida como
Estatuto Licitatrio ou como Lei de Licitaes e Contratos Administrativos (alterada
pela Lei n 8.883/94 e Lei n 9.648/98), trazendo normas gerais a serem cumpridas por
todos os entes da Federao (pois a Unio tem competncia privativa para legislar sobre
normas gerais de licitao). Nada impede, porm, que Estados, Municpios e o Distrito
Federal editem normas peculiares para suas licitaes, desde que no contrariem as
normas gerais da Lei Federal n 8.666/93.
Saiba Disto!
Nem sempre a proposta mais vantajosa para a Administrao a de menor preo, pois o
que se deve buscar o melhor custo/benefcio (garantindo-se a eficincia administrativa,
conforme art. 37, caput da CF/88), podendo ser consideradas, para tanto, questes
como: rendimento do material, durabilidade, garantia, assistncia tcnica etc. (desde que
tais condies sejam objetivas e que estejam devidamente previstas no Edital).
Legalidade
Impessoalidade
Moralidade
Publicidade
Eficincia
Saiba disto!d
a geral (lato sensu) da legalidade, o cidado pode fazer tudo o que no
Pelo princpio
t
esteja expressamente proibido em lei, j pelo princpio especfico da legalidade (stricto
a
sensu), a Administrao Pblica s pode agir conforme previsto/autorizado em lei.
]
Impessoalidade: esse princpio deve ser analisado sob dois aspectos. O primeiro traduz
a ideia de que a Administrao no pode atuar com vistas a prejudicar ou a beneficiar
pessoas determinadas, vez que sempre o interesse pblico (geral e impessoal) que
dever nortear o comportamento do administrador. Outro aspecto importante refere-se
aos atos praticados pelos agentes pblicos, que devem ser creditados Administrao (e
no ao administrador).
Saiba disto!
So duas as vertentes do princpio da impessoalidade. Na primeira, qualquer ato da
Administrao deve zelar pelo interesse pblico, no pessoal. Na outra, os atos so
creditados entidade a que se vincula o agente pblico, no a ele prprio.
Moralidade: alm das questes legais, as licitaes devem pautar-se pela moralidade,
afinal, como j diziam os romanos, non omne quod licet honestum est (nem tudo o que
legal honesto). Todavia a anlise da moralidade depende de uma srie de fatores
como culturais e regionais, pois nem sempre o que moral e aceito em um determinado
local ser em outro. Obedecendo a esse princpio, o administrador, alm de seguir o que
a lei determina, deve pautar sua conduta na moral comum, fazendo o que for mais til ao
interesse pblico. Tem de separar, alm do bem do mal, legal do ilegal, justo do injusto,
conveniente do inconveniente, tambm o honesto do desonesto.
Assim, em sntese, possvel dizer que o princpio da moralidade implica a observncia,
pelo administrador pblico, de padres de tica e honestidade normalmente aceitos.
A CF/88 faz diversas menes a esse princpio. Uma delas, prevista no art. 5, LXXIII,
trata da ao popular contra ato lesivo moralidade administrativa. Em outra, o
constituinte determinou a punio mais rigorosa da improbidade (art. 37, 4). H ainda o
art. 14, 9, que visa a proteger a probidade e a moralidade no exerccio de mandato,
alm do art. 85, V, que considera como crime de responsabilidade o ato de improbidade
administrativa. Esse princpio tambm est previsto no art. 2 da Lei Federal n 9.784/99
(Lei do Processo Administrativo).
Saiba disto!
O princpio da moralidade diz respeito moral interna da instituio, que deve pautar os
atos dos agentes pblicos, como complemento lei. As licitaes devem ser legais,
honestas e seguir os bons costumes e a boa administrao.
[
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Publicidade:l trata da obrigatoriedade de levar ao conhecimento pblico a aquisio de
bens e servios
h feita pela Administrao Pblica, isso visa a imprimir transparncia aos
a
atos e a possibilitar a qualquer pessoa questionar e controlar a atividade administrativa.
Em determinados casos (justificados pelo interesse pblico ou pela segurana nacional)
a
esse princpio pode ser relativizado, tanto que a CF/88 prev diversas excees, tais
como as mencionadas
d em alguns incisos do art. 5 (XIV; XXXIII; XXXIV; LX; LXXII). Na
legislao infraconstitucional
a tambm h a previso de casos especiais em que se deva
t
conferir sigilo ao ato (art. 20 CPP, art. 155 CPC, art. 3, 3, da Lei n 8.666/93).
a
]
Saiba disto!
Em 16/05/2012 entrou em vigor a Lei n 12.527/2011 (Lei de Acesso Informao),
que garante aos cidados brasileiros o acesso aos dados oficiais do Poder Executivo,
Legislativo e Judicirio. Cada rgo pblico ter um Servio de Informao ao Cidado
(SIC) para garantir a transparncia dos dados pblicos. Com isso, o Brasil passa a
compor, com outros 91 pases, o grupo de naes que reconhecem que as informaes
guardadas pelo Estado so um bem pblico. Alm dos gastos financeiros e de contratos,
a lei garante o acompanhamento de dados gerais de programas, aes, projetos e obras.
Saiba disto!
O princpio da eficincia prega a maximizao de resultados em qualquer ao da
Administrao Pblica (inclusive a licitao), que deve ser rpida, til, econmica e
sempre voltada para os melhores resultados.
Saiba disto!
O princpio da continuidade estabelece a necessidade de que a Administrao Pblica
no interrompa a prestao de seus servios, pois so fundamentais e essenciais
coletividade.
Hierarquia: os rgos da Administrao Pblica devem ser estruturados de forma tal que
haja uma relao de coordenao e subordinao entre eles, cada um deles titular de
atribuies especficas definidas na lei. Como consequncia desse princpio, surge a
possibilidade de, em um recurso administrativo, a autoridade hierarquicamente superior
proceder reviso dos atos praticados por seus subordinados.
Saiba disto!
O princpio da hierarquia determina que haja coordenao e subordinao entre os
rgos da Administrao Pblica, com a possibilidade de reviso de atos.
Saiba disto!
No confunda esse princpio com a tutela administrativa! Esta diz respeito ao poder da
Administrao Direta controlar e fiscalizar as entidades que cria (Administrao Indireta).
Assim tutela controle externo, autotutela controle prprio, interno.
[
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Presuno lde legitimidade: abrange dois aspectos: o primeiro quanto certeza dos
fatos (presuno
h de veracidade), o segundo quanto conformidade com a legislao
a legalidade). Tais presunes admitem prova em contrrio, a ser produzida
(presuno de
por quem alega. Trata-se, assim, de presuno relativa (juris tantum), que difere da
a
presuno absoluta (juris et de jure), que no admite prova em contrrio.
d
Saiba disto!a
Em razo dot atributo da presuno de legitimidade, presumem-se existentes e verdicos
a
os fatos alegados pela Administrao Pblica, bem como perfeitamente lcitos os atos por
]
ela praticados, at que se prove em contrrio. uma presuno relativa, juris tantum.
Saiba disto!
Em razo da autoexecutoriedade, a administrao pode executar diretamente seus atos e
fazer cumprir suas determinaes, sem precisar de ordem judicial (at com uso de fora,
se necessrio).
Saiba disto!
As aes tomadas na esfera pblica devem ser pautadas no princpio da razoabilidade,
implicando coerncia lgica entre os meios empregados e os fins almejados,
considerando-se todas as situaes e circunstncias que afetem a soluo, para, assim,
agir com bom senso e proporcionalidade.
Saiba disto!
A supremacia do interesse pblico um princpio basilar da Administrao Pblica que
deve ser observado tanto pelo legislador, no momento de produzir a lei, quanto pelo
administrador, quando de sua execuo. O interesse pblico indisponvel, tendo o
agente pblico o poder-dever de agir de acordo com esse princpio.
Saiba disto!
Procedimento formal no se confunde com formalismo intil, que se caracteriza por
exigncias exageradas e desnecessrias. Por isso mesmo, no se deve anular o
procedimento diante de meras omisses ou irregularidades formais na documentao ou
nas propostas desde que, por sua irrelevncia, no causem prejuzo Administrao ou
aos licitantes. A regra, no processo licitatrio, a mesma dos processos judiciais: no se
decreta nulidade sem que tenha havido dano para qualquer das partes.
Saiba disto!
O fato de a Administrao exigir, no edital ou convite, requisitos mnimos de participao
no fere o princpio da igualdade entre os licitantes, pois tais requisitos podem (e devem)
ser fixados sempre que sejam necessrios garantia da execuo do contrato ou
segurana e qualidade da obra ou ao atendimento de qualquer outro interesse pblico.
Saiba disto!
A violao ao princpio do sigilo na apresentao das propostas, alm de anular o
procedimento, CRIME previsto no art. 94 da Lei n 8.666/93.
a
Princpio do julgamento objetivo
Julgamento dobjetivo o que se baseia unicamente em critrios indicados no edital e nos
a
termos especficos das propostas. Assim o julgamento deve ser baseado em elementos
t
concretos pedidos pela Administrao (sem margem para subjetividades), em confronto
a
com o ofertado
] pelos proponentes, conforme previsto no edital.
Esse princpio afasta a discricionariedade na escolha da proposta vencedora, obrigando
os julgadores a se aterem ao critrio prefixado pela Administrao. A lei admite os
seguintes critrios: menor preo, melhor tcnica ou de tcnica e preo. Para a venda
de bens, o critrio ser sempre o de maior lance (Lei n 8.666/93, art. 45).
Saiba disto!
Em razo do princpio do julgamento objetivo, no pode ser considerada, no julgamento
da licitao, vantagem no prevista no edital ou proposta condicionada s propostas dos
demais concorrentes (Lei n 8.666/93, art. 44, 2).
Saiba disto!
A probidade administrativa obriga no s a Administrao Pblica, mas vincula tambm
os Licitantes, que devem manter, durante o certame, uma conduta proba, ntegra, no se
valendo de artifcios para vencerem a licitao.
Saiba Disto!
O direito do vencedor se limita adjudicao (ou seja, somente a ele poder ser atribudo
o objeto licitado), mas no se estende formalizao do contrato, pois a Administrao
pode, antes de assinar o contrato, revogar ou anular o certame. bvio que a revogao
ou anulao deve ser motivada, com observncia do contraditrio e da ampla defesa,
sem prejuzo da faculdade que se concede ao prejudicado de recorrer s vias judiciais.
[
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1.5. Atos e fases
l do procedimento licitatrio
Um procedimento
h licitatrio, em regra, se desenvolve por meio dos seguintes atos:
a
audincia pblica, edital ou convite, recebimento da documentao e propostas,
habilitao dos licitantes, julgamento das propostas, homologao e adjudicao.
a
1.5.1. Audincia
d pblica
Se o valor estimado
a para a licitao for superior a 100 vezes o valor previsto no art. 23, I,
c para a concorrncia de obras e servios de engenharia (superior a R$ 150 milhes), a
t
a
Administrao dever efetuar uma audincia pblica antecedendo a publicao do edital.
]
Tal audincia tem por finalidade esclarecer previamente eventuais interessados em
participar do certame sobre o objeto da licitao e sobre a convenincia da obra/servio.
A audincia, divulgada pelos mesmos modos previstos para a divulgao do edital, deve
ser realizada com antecedncia de pelo menos 15 dias da data da publicao do edital.
1.5.2. Edital
Edital o instrumento pelo qual a Administrao leva ao conhecimento pblico a abertura
de uma licitao (exceto na modalidade Convite, onde o edital pode ser substitudo pela
carta-convite), fixa as condies de sua realizao e convoca os interessados para a
apresentao das propostas. O Edital vincula tanto a Administrao como os licitantes.
O edital ser nulo se for omisso em pontos essenciais ou quando se contiver disposies
discricionrias ou preferenciais ou quando a descrio do objeto for tendenciosa, ou seja,
dirigida a certo licitante. O edital deve ser divulgado na imprensa oficial e particular,
bastando a divulgao resumida. Os prazos mnimos entre a publicao do edital e a
realizao do certame so:
- concurso: 45 dias
Saiba disto!
Os prazos sero contados a partir da ltima publicao do Edital ou da expedio do
convite ou ainda da disponibilidade do edital e dos anexos (o que ocorrer mais tarde).
Nada impede sejam estabelecidos prazos superiores, mas no se admite a reduo.
1.5.4. Habilitao
Habilitao o ato pelo qual o rgo competente (normalmente a Comisso de Licitao)
examina a documentao apresentada pelos licitantes e aprecia os requisitos para
participar da licitao, julgando os licitantes habilitados ou inabilitados.
Segundo o art. 27, a documentao para habilitao deve se limitar aos documentos que
comprovem: a habilitao jurdica, a capacidade tcnica, a idoneidade financeira, a
regularidade fiscal e o cumprimento do disposto no art. 7, XXXIII da CF/88.
Os habilitados passam para a fase seguinte de julgamento das propostas, j os
inabilitados, excludos do certame, recebem de volta, intacto, o envelope de proposta.
Saiba disto!
Eventual recurso contra a inabilitao ter efeito suspensivo.
a
Saiba disto!
Como todo ato
d administrativo, a licitao se sujeita anulao ou revogao (art. 49).
Ser anuladaa se for ilegtima (ilegal), sendo revogada se for legtima (mas inoportuna ou
t Administrao). Assim:
inconveniente
a
- anulao a invalidao da licitao ou do julgamento por motivos de ilegalidade;
]
- revogao a invalidao da licitao por interesse pblico.
Saiba disto!
Nas pequenas unidades administrativas e na falta de pessoal disponvel, em carter
excepcional (e s na modalidade convite), a comisso pode ser substituda por 1 servidor
designado para esse fim.
Saiba disto!
O consrcio no uma pessoa jurdica, mas uma simples reunio operativa de
empresas, o que feito por meio de um contrato celebrado entre elas, mantendo cada
uma sua personalidade jurdica prpria, mas sob a liderana de uma delas (firma-lder), a
qual representar o consrcio perante o Poder Pblico.
Saiba disto!
Registros Cadastrais so assentamentos que se fazem nas reparties administrativas
que realizam licitaes, para fins de qualificao prvia dos interessados em contratar
com a Administrao, no ramo de suas atividades (arts. 34 a 37 e 51). As empresas que
fazem o registro cadastral recebem um Certificado de Registro Cadastral (CRC) que as
habilita, antecipadamente, para participar de qualquer tomada de preos realizada pela
repartio. Contudo a apresentao do CRC no dispensa a empresa de comprovao
de outros requisitos de capacidade tcnica ou capacidade financeira exigidos no Edital.
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1.7.3 Convite
l
Convite a hmodalidade de licitao mais simples, destinada s contrataes de menor
a
valor, consistindo na solicitao escrita a, no mnimo 3 (trs) interessados do ramo,
registrados ou no, para que apresentem suas propostas no prazo mnimo de 5 dias (art.
a
21, 2, IV). A publicidade do convite se resume convocao dos escolhidos pela
Administraod por meio da carta-convite e afixao de cpia dessa carta-convite em
local apropriado.
a Com essa publicidade, o convite estendido, automaticamente, aos
t
demais cadastrados na mesma categoria, desde que manifestem interesse at 24 horas
a
antes da apresentao das propostas (art. 22, 3). A cada novo convite, para objeto
]
idntico/semelhante, deve ser convidado pelo menos outro fornecedor que no participou
do convite anterior, enquanto existirem cadastrados no convidados (art. 22, 6).
O convite pode ser julgado por uma comisso ou por um servidor designado para esse
fim (art. 51, 1). Julgado o convite, tratando-se de bens de entrega imediata e sem
obrigaes futuras (garantia e assistncia tcnica) no h necessidade de celebrar
Termo de Contrato, que, neste caso, poder ser substitudo pela Nota de Empenho.
O Convite presta-se a aquisies de bens/servios nos seguintes valores:
1.7.4 Concurso
Concurso a modalidade de licitao destinada escolha de trabalho artstico ou
tcnico, predominantemente de criao intelectual. Assim modalidade adequada para a
elaborao de projetos e a escolha de hinos ou smbolos oficiais etc. Em regra, h
atribuio de prmio ao vencedor, mas a lei tambm admite remunerao (art. 22, 4).
modalidade especial de licitao que, embora sujeita aos princpios da publicidade e da
igualdade entre os licitantes, dispensa as formalidades especficas da concorrncia.
O Regulamento, amplamente divulgado na imprensa oficial e particular, por Edital e com
antecedncia mnima de 45 dias, deve indicar: a qualificao exigida, as diretrizes e
forma de apresentao do trabalho, o prmio a ser concedido e o critrio de julgamento.
O concurso exaure-se com a classificao dos trabalhos e o pagamento dos prmios,
no conferindo qualquer direito a contrato com a Administrao, pois a execuo do
projeto, se for o caso, ser objeto de nova licitao, sob uma das modalidades comuns
(concorrncia, tomada de preos ou convite).
1.7.5 Leilo
Leilo espcie de licitao utilizvel na venda de bens mveis e semoventes (arts. 22,
5, e 53) e, em casos especiais, tambm de imveis (art. 19, III). O leilo normalmente
utilizado na venda de bens inservveis para a Administrao ou de semoventes
apreendidos ou de mercadorias apreendidas ou abandonadas nas alfndegas, nos
armazns ferrovirios ou nas reparties pblicas em geral. Dispensa a habilitao prvia
dos licitantes. O critrio de julgamento o maior lance. Os bens a serem leiloados devem
ser previamente avaliados e postos disposio dos interessados para exame.
Ao edital dever ser dada ampla publicidade, devendo indicar o objeto, local, dia e hora
em que ser apregoado, de modo a atrair o maior nmero de licitantes.
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Recomenda-se l que os bens sejam vendidos isoladamente ou reunidos em pequenos
lotes, de forma
h a permitir a participao de pequenos arrematantes e no restringir o
a
certame a grandes empresas do ramo. O lance poder ser pago vista ou em parcelas
com entrada no inferior a 5% (art. 53, 2), conforme definido no edital.
a
1.8. Modalidade
d de licitao da Lei n 10.520/2002 (PREGO)
O Prego auma modalidade de licitao que no est prevista na Lei n 8.666/93, pois
uma inovao t instituda pela Lei n 10.520/2002. Trata-se de modalidade facultativa de
licitao quea pode ser adotada pela Administrao para a aquisio de bens e servios
]
comuns, independentemente do valor.
O prego pode ser feito com o apoio operacional das Bolsas de Mercadorias, mas, para
tanto, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios devem ter regulamentos especficos.
O critrio de julgamento apenas o fator preo, sendo desconsiderado o fator tcnico.
O prego se inicia com a convocao dos interessados por meio de aviso na Imprensa
Oficial e, facultativamente, por meios eletrnicos (Internet) e em jornais de grande
circulao. O aviso, com antecedncia mnima de 8 dias teis, indicar o objeto do
prego e o local, dia e hora em que pode ser obtido o edital na ntegra.
O julgamento feito em sesso nica por meio de pregoeiro indicado pela Administrao,
que poder contar com auxlio de uma equipe de apoio, na avaliao das propostas e
exame dos documentos da habilitao.
A sesso se inicia com a abertura das propostas e verificao de sua conformidade com
o edital. Os licitantes que no preencherem os requisitos estabelecidos no edital sero
automaticamente desclassificados.
O pregoeiro ordena as propostas classificadas em ordem crescente do preo ofertado,
facultando, ao autor da proposta de valor mais baixo e aos licitantes das propostas com
preos at 10% superiores ao da menor proposta, a possibilidade de fazerem novos
lances. Em no havendo pelo menos 3 ofertas nesse sentido, os autores das 3 melhores
ofertas podero oferecer novos lances verbais e sucessivos, at o anncio daquele que
apresentou o preo mais baixo.
Encerrada essa etapa, passa-se anlise da documentao de habilitao do autor da
melhor proposta. Veja-se a uma inverso na ordem procedimental, pois primeiro
verifica-se quem tem o menor preo para, depois, conferir os documentos de habilitao.
Desse modo, o procedimento mais clere, pois no se perde tempo com o exame de
documentao dos licitantes eliminados no julgamento das propostas.
Caso o vencedor do julgamento das propostas no seja habilitado, ser verificada a
documentao de habilitao do segundo colocado e assim sucessivamente.
Proclamado o vencedor da licitao, o interesse em eventual recurso dever ser
manifestado imediatamente, sob pena de precluso. Havendo recurso, o recorrente ter
prazo de 3 dias para apresentar suas razes e os demais licitantes ficam, desde j,
intimados para apresentar suas contrarrazes em igual prazo. Decididos os recursos, o
objeto da licitao adjudicado, cabendo autoridade superior homologar o julgamento e
convocar o vencedor para assinar o contrato.
Por fora do Decreto Federal n 5.450/2005, o prego foi indicado como modalidade
obrigatria para aquisies de bens comuns pelos rgos pblicos federais, sendo
preferencialmente eletrnico.
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Saiba disto!l
Prego eletrnico
h aquele feito por meio de utilizao de recursos de tecnologia da
a
informao, ou seja, pela Internet ( 1 do art. 2 da Lei n 10.520/2002). Seu
procedimento segue as mesmas regras do prego comum, mas, como evidente, deixa
a
de ocorrer a presena fsica do pregoeiro e dos licitantes, j que todas as comunicaes
so feitas por
d via eletrnica.
a
1.9. Regimet Diferenciado de Contratao - RDC
a
O Regime Diferenciado
] de Contratao - RDC, criado pela Lei n 12.462/2011, permite a
flexibilizao dos procedimentos administrativos inerentes s licitaes e contratos
destinados realizao da Copa das Confederaes de 2013; Copa do Mundo de 2014 e
dos Jogos Olmpicos e Paraolmpicos de 2016.
Entre as novidades trazidas pelo RDC esto a inverso das fases de habilitao e
julgamento das propostas (assim como j ocorre no Prego), o que simplifica o processo,
uma vez que a Administrao examinar os documentos de habilitao somente do autor
da melhor proposta (e no mais de todos os licitantes); a divulgao do valor orado para
a obra pela administrao apenas aps a concluso do processo licitatrio, como forma
de dificultar acertos e conluios entre os licitantes; e a contratao integrada, que transfere
para o contratado a responsabilidade pela elaborao dos projetos das obras, permitindo
que a administrao se beneficie da tecnologia do setor privado.
O regime diferenciado tambm permite ampliar o valor de um contrato sem limite, na
mesma licitao. A legislao atual prev que esses aditivos esto limitados a 25% para
obras novas e 50% para reformas.
Outra mudana prevista no novo regime a reduo dos prazos entre a divulgao do
edital e a abertura das propostas. Como vimos, pela Lei das Licitaes (Lei 8.666/93),
esses prazos podem chegar a 45 dias. Agora, passam a variar de 3 a 30 dias teis.
Saiba disto!
Recentemente, a Presidenta Dilma Rousseff sancionou a Lei de Converso n 13/2012
(proveniente da Medida Provisria 559/2012) estendendo a utilizao do RDC tambm
para as obras do Programa de Acelerao do Crescimento - PAC.
1.10.1. A questo
d da carona na Ata de registro de preos.
a
Por intermdio do Sistema de Registro de Preos, foi instituda a possibilidade de a
proposta maist vantajosa numa licitao ser aproveitada por outros rgos e entidades.
a
Esse procedimento
]
ficou conhecido sob a denominao de carona, que traduz a ideia
de aproveitar a licitao j realizada por outro rgo para contratar bens e servios,
reduzindo a burocracia e os custos operacionais de uma aquisio pblica.
Assim, desde que devidamente comprovada a vantagem para o rgo contratante
(interesse pblico), a lei autoriza que a Ata de Registro de Preos, durante sua vigncia,
possa ser utilizada por qualquer rgo ou entidade da Administrao que no tenha
participado do certame licitatrio, mediante prvia consulta ao rgo gerenciador.
H o risco, entretanto, de que seja tamanha a quantidade de rgos caronas que a
Administrao acabe perdendo em economia de escala, o que ocorre quando a empresa
registra um determinado preo estimando a venda de uma quantidade x, mas, com as
sucessivas caronas, a mesma empresa acaba vendendo muitas vezes a quantidade x
mantendo o mesmo valor unitrio, ou seja, vende uma quantidade maior (no atacado),
pelo preo unitrio que seria cabvel para uma quantidade menor (no varejo).
Saiba disto !
Quando feito dentro dos parmetros legais e morais, o Registro de Preos proporciona
maior transparncia j que todos os seus procedimentos so monitorados por todos os
agentes envolvidos ( um procedimento que envolve vrios rgos). A Lei n 8.666/93
exige que se publiquem trimestralmente os preos registrados, ampliando a transparncia
do procedimento e proporcionando o acompanhamento por todos os cidados.
Prazo estendido para comprovao da regularidade fiscal; enquanto se exige dos demais
participantes que toda a documentao de habilitao (em especial regularidade fiscal)
esteja completa no ato da abertura das propostas, das micro e pequenas empresas exige-se
a comprovao da regularidade fiscal somente para efeito de assinatura de contrato;
Cota de
a 25% da contratao de objeto divisvel.
d
1.12. Excees regra de licitar
De acordo coma a CF/88, a licitao obrigatria para os contratos de obras, servios,
t
compras e alienaes
a
(art. 37, XXI), impondo a obrigatoriedade de licitao a todos os
rgos da Administrao
] Pblica direta e indireta, bem como para as demais entidades
controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios,
nos termos do art. 1 da Lei 8.666/93. Todavia, a CF/88 admite casos excepcionais em
cuja aquisio de bens e servios pela Administrao Pblica pode ocorrer sem a prvia
licitao. Assim, as excees regra de licitar (ddispensa e inexigibilidade de licitao)
esto expressamente previstas na Lei n 8.666/93.
Saiba disso !
O percentual referido nos incisos I e II do art. 24 sero de 20% (vinte por cento), ou seja,
R$ 30 mil e R$ 16 mil, respectivamente, para compras, obras e servios contratados por
consrcios pblicos, sociedade de economia mista, empresa pblica e por autarquia ou
fundao qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas (confor. 1 do art. 24 -
includo pela Lei n 12.715, de 17 de setembro de 2012).
Saiba disto!
Os servios de publicidade, antes admitidos como especializados, foram expressamente
excludos pelo art. 25, II da Lei de Licitaes. Assim, para a contratao de tais servios,
a licitao dever ser realizada.
c) Contratao de Artistas
O inciso III do art. 25 prev a inexigibilidade de licitao para a contratao de artistas de
qualquer setor artstico (msica, literatura, artes cnicas, artes plsticas etc.). A
contratao pode ser feita diretamente ou por meio de empresrio. O essencial para
legitimar a no realizao de licitao que o artista seja consagrado pela crtica
especializada ou pela opinio pblica.
Obs.: como todo ato administrativo, o ato que dispensa ou declara a inexigibilidade de
uma licitao deve ser devidamente motivado, apontando autoridade competente os
elementos de fato e de direito que justificam a no realizao da licitao.
Saiba Disto!
Em qualquer das hipteses legais de excesso regra de licitar (dispensa ou
inexigibilidade), se comprovado o superfaturamento, respondero solidariamente pelo
dano causado Administrao, tanto o fornecedor/prestador de servio como o agente
pblico responsvel, sem prejuzo de outras sanes legais cabveis (art. 25, 2).
[
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l
1.13. Os crimes
h licitatrios (sanes penais)
Os arts. 89 aa 98 da Lei n 8666/93 tipificam os crimes e estabelecem as penas relativas
licitao e ao contrato administrativo. Entre os crimes, merecem citao:
a
Dispensar ou inexigir licitao fora das hipteses previstas em lei, ou deixar de
d
observar as formalidades pertinentes dispensa ou inexigibilidade.
a
(deteno, tde 3 a 5 anos e multa).
a
Frustrar ou
] fraudar, mediante ajuste, combinao ou qualquer outro expediente, o
carter competitivo do procedimento licitatrio, com o intuito de obter, para si ou para
outrem, vantagem decorrente da adjudicao do objeto da licitao.
(deteno, de 2 a 4 anos e multa).
Afastar ou procura afastar licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou
oferecimento de vantagem de qualquer tipo.
(deteno, de 2 a 4 anos e multa, alm da pena correspondente violncia).
Referidas condutas, ainda que apenas tentadas (tipificam crimes de ao penal pblica
incondicionada) sujeitando seus autores, quando servidores pblicos, alm das sanes
penais respectivas, s sanes decorrentes de processo administrativo disciplinar (que
pode resultar na perda do cargo, emprego, funo ou mandato eletivo), bem como,
dependendo do cargo ocupado, s sanes previstas na lei de improbidade
administrativa (Lei n 8.429/92), tais como reparao civil ao errio, entre outras.
[
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2. CONTRATOSl ADMINISTRATIVOS
h
a
2.1. Introduo
Contrato todo acordo de vontades, firmado livremente pelas partes, para convencionar
a
obrigaes e direitos recprocos (negcio jurdico bilateral e comutativo). Como todo ato
jurdico, pressupe
d objeto lcito, agentes capazes e forma prescrita ou no vedada em lei,
isso porque aa Teoria Geral do Contrato aplica-se tanto aos contratos privados como
tambm aost contratos administrativos. Todavia, os contratos administrativos so regidos
a
precipuamente por normas e princpios de Direito Pblico, aplicando-lhes o Direito
]
Privado apenas supletivamente. De forma que as regras do direito privado jamais
derrogam ou substituem as regras privativas da Administrao.
Com isso, a caracterstica fundamental que distingue os contratos administrativos a
supremacia de poder da Administrao Publica, pois a ela cabe fixar as condies
primrias da relao contratual. Em termos objetivos, tal supremacia se traduz pelo poder
que tem a Administrao de, na prpria elaborao do contrato, fixar as condies da
contratao com privilgios para s em face dos particulares.
Saiba disto!
A Administrao Pblica, em regra, celebra contratos administrativos (de direito pblico),
mas, excepcionalmente, tambm pode realizar contratos de natureza privada, como o
caso do contrato de seguro, de financiamento e de locao. Neste caso, a Administrao
deixa de lado a sua supremacia, igualando-se ao particular.
2.6. Instrumento
d contratual
O instrumentoa do contrato administrativo , em regra, o Termo de Contrato, a ser lavrado
t
em livro prprio da repartio pblica contratante, ou escritura pblica nos casos exigidos
a
em Lei (ex.: os relativos a direitos reais sobre imveis). Portanto a regra contrato
]
escrito, pois os negcios administrativos precisam de comprovao documental e de
registro para fins de controle interno e, tambm, de controle externo.
Excepcionalmente, admite-se contrato verbal para compras de pronto pagamento, cujo
valor no exceda 5% do limite fixado no art. 23, inciso II, a da Lei n 8.666/93 (R$ 4 mil),
feitas mediante regime de adiantamento (suprimento de fundos).
Nos contratos decorrentes de concorrncia e de tomada de preos, o nico instrumento
admissvel o termo de contrato. Nos demais casos, admite-se a formalizao mediante
outros documentos hbeis, tais como carta-contrato, nota de empenho, ordem de servio
(art. 62). Todos esses so instrumentos de contratos administrativos, pois expedidos pela
Administrao e aceitos, expressa ou tacitamente, pela outra parte.
Execuo pessoal do contrato: por ser intuitu personae, o contrato deve ser
executado diretamente pelo contratado que, no processo de licitao, demonstrou ter
habilitao jurdica, tcnica e financeira para a execuo do contrato;
Saiba disto!
A reviso do contrato administrativo para restabelecimento do equilbrio econmico-
financeiro do contrato no uma faculdade da Administrao ou do contratado, mas sim
uma obrigao das partes para que no hajam encargos excessivos com desmedida
vantagem para a outra parte. Cabe lembrar que o direito manuteno do equilbrio
econmico-financeiro do contrato tanto do contratado quanto da Administrao. Assim
a oscilao no preo pode ser para mais ou para menos.
a
2.11.3. Reviso do contrato administrativo
A reviso contratual
d se dar nas seguintes hipteses:
por interesse da Administrao, quando o interesse pblico exige a alterao do
a
projeto out do modo de execuo, com proporcional alterao do preo;
a
pela supervenincia
] de fatos que tornem inexequvel o ajuste na forma inicialmente
pactuada (so as causas de inexecuo sem culpa do contrato que acabamos de ver).
Saiba Disto!
O controle dos atos administrativos, embora seja de atribuio estatal, pode e deve ter a
participao do cidado (administrado), na medida em que este tem a prerrogativa de
provocar os rgos de controle, no apenas na defesa de seus interesses individuais,
mas tambm na proteo dos interesses da coletividade.
Saiba disto!
O controle tem a natureza de um princpio fundamental da Administrao Pblica, no
podendo ser dispensado ou recusado por nenhum rgo administrativo, devendo ser
exercido em todos os nveis de poder.
[
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3.5. Espcies
h de controle
a
A CF/88 estabelece um sistema de controle baseado na separao dos poderes (que se
controlam reciprocamente), pelo sistema de controle interno de cada um dos poderes,
a
pelo controle exercido pelo Poder Legislativo, com o auxlio do Tribunal de Contas, pelo
Controle Judicial
d e pelo controle social, atravs de mecanismos de atuao da sociedade.
Dessas diversas
a formas de controle s quais a administrao pblica se sujeita, ou que
t
ela exerce sobre si mesma, decorrem as seguintes classificaes:
a
]
3.5.1. Quanto ao rgo que exerce:
Controle legislativo: aquele exercido pelo Poder Legislativo, atravs de seus rgos
(inclusive do Tribunal de Contas, que um rgo auxiliar do Poder Legislativo);
Controle prvio, ocorrido antes da edio do ato, tal como a previso constitucional
de autorizao ou aprovao prvia do Congresso Nacional para determinados atos
do Poder Executivo (art. 49, II, III, XV, XVI e XVII; art. 52, III, IV e V);
3.5.4. Quanto localizao: controle interno e controle externo (adiante destacados nos
itens 3.6 e 3.7 desta Apostila):
Exercer o controle das operaes de crdito, avais e garantias, bem como dos
direitos e haveres da Administrao;
Reclamaao, ato pelo qual o administrado, seja particular ou servidor pblico, deduz
uma pretenso perante a Administrao Pblica, visando obter reconhecimento de um
d
direito ou a correo de um erro que lhe cause leso ou ameaa de leso;
a
t
Recurso administrativo, cabvel contra as decises internas da Administrao,
a
visando o] reexame necessrio de um ato administrativo. importante destacar que a
interposio de recursos administrativos no impede o acesso s vias judiciais;
Saiba Disto!
No recurso administrativo deve prevalecer o princpio do formalismo moderado, que
impede que o recurso seja denegado em razo de mera impropriedade tcnica ou formal.
[
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3.6.4. Coisahjulgada administrativa
a
Quando inexiste, no mbito administrativo, possibilidade de reforma da deciso oferecida
pela Administrao Pblica, est-se diante da coisa julgada administrativa. Esta no tem
a
alcance da coisa julgada judicial, porque a deciso proferida administrativamente
destituda dod poder de dizer o direito em carter definitivo, visto que, no Brasil, tal
prerrogativa a s do Poder Judicirio. Portanto, a expresso coisa julgada, no Direito
t no tem o mesmo sentido que no Direito Judicirio. Ela significa apenas
Administrativo,
a
que a deciso se tornou irretratvel pela prpria Administrao.
]
Assim, a imutabilidade da deciso da Administrao Pblica s encontra consistncia na
esfera administrativa, sendo que qualquer deciso administrativa pode ser modificada
perante o Poder Judicirio, salvo se tambm essa via estiver prescrita.
3.7. Controle
d Externo
a
Desde o advento do Estado Social e Democrtico de Direito, constatou-se a necessidade
t
do estabelecimento de mecanismos de controle que pudessem ser exercidos por agentes
a
que estivessem
] fora da estrutura administrativa e que fossem, por assim dizer, totalmente
desvinculados e imparciais em relao atividade que objeto do controle.
Assim, o controle externo aquele exercido por rgo apartado do rgo controlado, no
intuito de garantir a plena eficcia das aes de gesto governamental, porquanto a
Administrao pblica deve ser fiscalizada, na gesto dos interesses da sociedade, por
rgos externos que lhe imponham atuao consonante com os princpios determinados
pela norma jurdica, como os da legalidade, legitimidade, economicidade, moralidade,
publicidade, motivao, impessoalidade, entre outros.
Em suma, o controle externo aquele exercido pelo Poder Legislativo (com o apoio dos
Tribunais de Contas), bem como pelo Poder Judicirio e, anda, pela sociedade atravs
do Controle Social e Poltico.
Saiba disto!
A CF/88 veda expressamente a criao de Tribunais de Contas Municipais (TCMs), mas
no impediu que os TCMs j criados anteriormente continuassem em funcionamento.
Habeas data previsto no inciso LXXII do artigo 5, tendo por objeto proteger a esfera
dos indivduos contra: a) usos abusivos de registro de dados pessoais coletados por
meios fraudulentos, desleais ou ilcitos; b) introduo, nesses registros de dados
sensveis (assim chamados os de origem racial, opinio poltica, filosfica ou religiosa,
filiao partidria e sindical, orientao sexual, etc); c) conservao de dados falsos ou
com fins diversos dos autorizados em lei. A Lei n 9.507/97 acrescentou mais uma
hiptese de cabimento: anotao, nos assentamentos do interessado, de contestao
ou explicao sobre dado verdadeiro mas justificvel que esteja sob pendncia judicial
ou amigvel.