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III.- APLICACIN DE LA LEY PENAL EN LAS PERSONAS

La regla general en cuanto a la aplicacin de la ley penal en las

personas es que la ley penal chilena se aplica a todos los habitantes de la
repblica y a todos ellos en la misma forma.
Esta misma regla tambin es valedera para aquellos casos en que la ley
penal chilena recibe aplicacin en el extranjero. El fundamento de esta regla
tiene rango constitucional ya que el Art. 19 N 2 consagra el principio
constitucional de la igualdad ante la ley, y adems el artculo 5 del Cdigo
Penal consagra el principio de la obligatoriedad de la ley penal chilena.
En doctrina se establecen algunas excepciones que dicen relacin con
la funcin o cargo que desempean las personas. Estas excepciones a su vez
tienen su fundamento en el derecho internacional y otras en el derecho interno.

A) Excepciones del derecho internacional:

1).- No se aplica la ley penal chilena a los jefes de Estado, extranjeros

que se encuentren en Chile.( art. 297 del Cdigo de Bustamante)
El fundamento de esta se encuentra en que el jefe de estado de un
pas cuando se encuentra en otro encarna la soberana del pas que representa
y no pueden por consiguiente quedar sometidos a la soberana de otro pas.

2).- Los representantes diplomticos de un pas extranjero o acreditado

en Chile sea que acten como embajadores, Ministros plenipotenciarios o
encargados de negocios.
El fundamento de esta excepcin se encuentra en que estos
representantes son tambin expresin de la soberana del pas que
representan, razn por la cual al igual que en el caso anterior no podran
someterse a las leyes de una soberana extraa. Tambin se da como
fundamento que esta inmunidad es necesaria para que en el cumplimiento de
su misin diplomtica este funcionario cuente con la independencia necesaria
frente al Estado en que est acreditado.

Conviene precisar que esta inmunidad rige respecto de los

representantes diplomticos y no respecto de otros funcionarios como los
cnsules, secretarios u otros personaros en general. La tendencia ms
moderna del derecho Internacional es la de ampliar esta inmunidad a los
familiares de estos representantes diplomticos.

B) Excepciones del derecho interno:

Aqu ms que excepciones se trata de situaciones procesales, esto es,

de personas que en razn de la funcin que desempean, la ley o la
constitucin exigen ciertos trmites previos para que puedan ser juzgados
penalmente.
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1.- La inviolabilidad parlamentaria:

De acuerdo al art. 58 de la Constitucin los diputados y senadores slo

son inviolables por las opiniones que manifiesten y los votos que emitan en el
desempeo de sus cargos, en sesiones de sala o comisin.
Esta excepcin encuentra su fundamento en la necesidad de garantizar
a los parlamentarios su independencia en el ejercicio de sus cargos.
Cabe tener presente que esta inviolabilidad se circunscribe nicamente a
las opiniones y votos emitidos en los recintos que seala la norma transcrita.
La doctrina tambin precisa que si luego de manifestada la opinin o emitido el
voto, el parlamentario deja de serlo, esta inviolabilidad subsiste, puesto que ello
deber apreciarse en relacin al momento en que se realiz la accin
protegida. Finalmente no debe confundirse la inviolabilidad parlamentaria con el
fuero parlamentario, puesto que esta ltima es slo una exigencia procesal
para perseguir la responsabilidad penal de un parlamentario por un acto
relativo al ejercicio de su cargo.

2.- La exencin ministerial de los miembros de la Corte

Suprema. (art. 324 del Cdigo Orgnico de Tribunales)

Aqu en resumen se excluye a estos altos magistrados de la aplicacin

de normas penales relativas al cohecho y a ciertas formas de prevaricacin,
esto es lo relativo a la falta de observancia de las leyes que reglan el
procedimiento ni en cuanto a la denegacin, ni a la torcida administracin de
justicia.
El fundamento de esta normativa es muy discutida en doctrina por
cuanto se dice que se atenta contra normas de carcter constitucional, esto es,
el principio de igualdad, y adems se estara admitiendo la impunidad
respecto de delitos cometidos por personas que forman parte de este alto
tribunal sin que se visualice razn para ello.

3.- Finalmente algunos autores incluyen la situacin del

Presidente de la Repblica.

El Presidente de la Repblica no goza de ningn privilegio sustantivo en

cuanto a la aplicacin de la ley penal. La tiene solamente como jefe de Estado
cuando se encuentra en el extranjero y con relacin a la ley penal extranjera.
Con respecto a los delitos que se cometan mediante actos de
administracin es decir en el ejercicio de su cargo de Presidente de la
Repblica goza solamente de un privilegio procesal, esto es el llamado juicio
poltico. Declarado culpable el presidente queda sometido en todo a la ley
penal.
En cuanto a los delitos comunes no goza el Presidente de la Repblica
de ningn privilegio procesal, salvo en cuanto a que su calidad personal exige
la tramitacin del asunto por un Ministro de la Corte de Apelaciones.
 3

TEORA DEL DELITO

Nociones Generales de Delito:

Al respecto, de acuerdo a lo estudiado en relacin con las

concepciones de delito en la evolucin histrica del Derecho penal,
esta nocin siempre aparece asociada a una descripcin de una
conducta humana y a una sancin como consecuencia jurdica.
Esta sancin o pena, implica la prdida o disminucin de derechos
personales para el trasgresor al que se le reprocha su conducta
atentatoria contra los denominados bienes jurdicos que a la
sociedad le interesa tutelar en un momento determinado.
De acuerdo a lo dicho en un primer concepto denominamos
delito a todo aquello a lo cual aparece asociada una pena como
consecuencia jurdica.
Otros autores tratan de definir el delito desde un punto de
vista filosfico. En tal sentido, la definicin ms importante la
entrega Francesco Carrara, quien seala que delito es la
infraccin de la ley del Estado promulgada para la seguridad de
los ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre,
positivo o negativo, moralmente imputable y polticamente
daoso. No obstante que esta definicin aparece ligada a los
conceptos de moral, Derecho natural, justicia, etc., es una nocin
que reviste importancia precisamente porque se incluyen en ella
algunas nociones que van a ser recogidas por la doctrina penal en
la elaboracin de un concepto jurdico, particularmente en relacin
con los elementos del delito.
Desde un punto de vista sociolgico, se entrega una nocin
de delito considerndolo como un fenmeno social, de manera que
se le define por Garfalo como una ofensa a ciertos sentimientos
comunes en la humanidad y que acarrean una sancin para quien
los ejecuta. Precisa este autor que los sentimientos a que se refiere
son los de piedad y probidad, de modo que el delito existir en la
medida de que la sociedad en un momento determinado proteja los
referidos sentimientos comunes.
 4

Definicin Jurdica:

A partir de las concepciones filosficas y sociolgicas antes

referidas, los estudiosos del Derecho buscaron sistematizar el
concepto de delito en un plano estrictamente jurdico. Una nocin
inicial afirma que delito es todo hecho sancionado o amenazado
con una pena o como dice el espaol Cuello Caln el delito es la
accin prohibida por la ley, bajo la amenaza de una pena.
Sin embargo es Von Liszt es quien entrega un primer
concepto de carcter jurdico y seala que el delito es el acto
humano culpable, antijurdico y sancionado con una pena.
Esta definicin es criticada y perfeccionada por Beling, quien seala
que no corresponde incorporar en la definicin de delito la
imposicin de una pena. Sin embargo el principal aporte de este
ltimo autor es la introduccin del concepto de tipicidad como algo
distinto o separado de la antijuricidad a que se refera Von Liszt.
As Beling distingue que la tipicidad corresponde a la descripcin
que el legislador hace de una conducta humana que tiene la aptitud
de encuadrarse en el tipo penal, y en cambio la antijuricidad se
refiere a que dicha conducta tpica sea contraria al ordenamiento
jurdico penal. En definitiva Beling define el delito como una
accin tpica, antijurdica y culpable. Esta definicin es la que
en definitiva la doctrina ha asumido como concepto jurdico de delito
con algunas variantes.
En doctrina nacional pueden citarse las siguientes:
Novoa define el delito como conducta tpica, antijurdica y
reprochable.
Garrido propone el concepto de comportamiento del
hombre (accin u omisin) tpico, antijurdico y culpable.

Definicin del delito en el Derecho Chileno:

Nuestro Cdigo Penal en su artculo 1 define el delito como

toda accin u omisin voluntaria penada por la ley.
A partir de este concepto que entrega nuestro Cdigo Penal
que fue extrado del Cdigo Penal Espaol del ao 1848, algunos
autores nacionales sealan que en ella se comprenden los
elementos del delito que seala la doctrina. Claramente el artculo
1 se refiere al elemento accin agregando la forma omisiba. El
calificativo de voluntaria sera una manifestacin del elemento
culpabilidad referido a la participacin de la voluntad del sujeto en la
realizacin de la accin.
 5

Sin embargo no aparece tan clara en la definicin legal la

existencia de los elementos de la tipicidad y la antijuricidad. No
obstante ello, la doctrina nacional asume que el empleo de la
expresin penada por la ley es representativo del elemento
tipicidad desde el momento que nuestra Constitucin Poltica
prohbe a la ley imponer penas sin describir expresamente la
conducta a la cual se imponen (artculo 19 N 3 de la Constitucin
Poltica de la Repblica).
Finalmente el elemento antijuricidad o contrariedad al derecho
los autores sealan que tambin se comprende en la definicin
legal, por cuanto estiman que para que la ley describa una accin
que podr ser objeto de pena ser necesario que la propia ley
prohba dicha accin o la ordene y precisamente la realizacin de
una accin que contravenga dicho mandato legal constituye la
antijuricidad.

Clasificacin de los Delitos:

Nuestro Cdigo Penal hace una clasificacin de los delitos

atendida la gravedad y distingue entre crmenes, simples delitos y
faltas. Esta calificacin depende de la pena que les est asignada,
segn el artculo 21 del Cdigo Penal.
El artculo 4 del Cdigo Penal establece tambin que esta
divisin es tambin aplicable a los cuasidelitos, que se califican y
penan en los casos especiales que establece el Cdigo Penal.
Las infracciones criminales en general, esto es los delitos y los
cuasidelitos, se clasifican en los tres grupos antes sealados. Para
determinar si una infraccin es crimen, simple delito o falta, habr
que atender nicamente la escala de penas que establece el
artculo 21.

Art. 21. (referencia) Las penas que pueden imponerse con

arreglo a este Cdigo y sus diferentes clases, son las que
comprende la siguiente:
ESCALA GENERAL

Penas de crmenes

Presidio perpetuo calificado.

Presidio perpetuo.
Reclusin perpetua.
Presidio mayor.
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Reclusin mayor.
Relegacin perpetua.
Confinamiento mayor.
Extraamiento mayor.
Relegacin mayor.
Inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos,
derechos polticos y profesionales titulares.
Inhabilitacin especial perpetua para algn cargo u oficio
pblico o profesin titular.
Inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos, oficios
o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren
una relacin directa y habitual con personas menores de edad.
Inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios pblicos
y profesionales titulares.
Inhabilitacin especial temporal para algn cargo u oficio
pblico o profesin titular.

Penas de simples delitos

Presidio menor.
Reclusin menor.
Confinamiento menor.
Extraamiento menor.
Delegacin menor.
Destierro.
Inhabilitacin absoluta temporal para cargos, empleos, oficios
o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren
una relacin directa y habitual con personas menores de edad.
Suspensin de cargo u oficio pblico o profesin titular.
Inhabilidad perpetua para conducir vehculos a traccin
mecnica o animal.
Suspensin para conducir vehculos a traccin mecnica o
animal.

Penas de las faltas

Prisin.
Inhabilidad perpetua para conducir vehculos a traccin
mecnica o animal.
Suspensin para conducir vehculos a traccin mecnica o
animal.

Penas comunes a las tres clases anteriores

Multa.
Prdida o comiso de los instrumentos o efectos del delito.
 7

Penas accesorias de los crmenes y simples delitos

Incomunicacin con personas extraas al establecimiento
penal, en conformidad al Reglamento carcelario.

De lo dicho, la doctrina nacional seala que nuestro Cdigo

Penal utiliza un sistema tripartito, que fue tomado del Cdigo Penal
Belga. En esta parte nuestro legislador se alej del Cdigo Penal
espaol que divide las ofensas en solo dos categoras: los delitos y
las contravenciones (estas ltimas, equivalentes en nuestro sistema
a las faltas).

I.- LA ACCIN

Planteamiento general:

Accin es todo comportamiento o conducta humana dominada

o dominable por la voluntad.

El Derecho penal regula conductas humanas; de tal manera,

el comportamiento del ser humano es un elemento que constituye la
base de toda reaccin jurdico penal, y sobre ella se van agregando
los dems elementos de la teora del delito como la tipicidad, la
antijuridicidad y la culpabilidad, que en conjunto hacen posible
conceptuar dicha conducta como un delito.

No todos los comportamientos humanos son objeto de

regulacin por el Derecho penal, slo los ms graves e intolerables
para el cuerpo social. No obstante, siempre debe haber una
conducta humana en la base del delito.

Conforme lo expuesto nunca pueden ser objeto de regulacin

penal ni los pensamientos ni las ideas, ni la personalidad antisocial,
ni la simple resolucin de delinquir si es que no se traduce en actos
externos del ser humano.
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Por otra parte, cabe tener presente que en nuestro pas slo
pueden ser objeto de sancin penal las personas naturales pues
slo las personas naturales pueden ejecutar acciones penalmente
relevantes. As, el Cdigo Procesal Penal seala en su art. 58 que
por las personas jurdicas responden los que hubieren intervenido
en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que
pudiera afectarles.

Finalmente es conveniente sealar que dentro del concepto

accin se entienden tanto las conductas comisivas como las
conductas omisivas. Desde ya podemos adelantar, por tanto, que
los delitos pueden clasificarse (entre otras clasificaciones por
supuesto) en delitos de accin y delitos de omisin. Los delitos de
omisin, a su vez, pueden subclasificarse en delitos de omisin
propios y delitos de omisin impropios.

En los delitos de omisin propios, el legislador penaliza

directamente una conducta omisiva, un no hacer como por ejemplo:
empleado pblico que rehse efectuar un pago (art. 237 CP); no
entregar la especie mueble al parecer perdida (art. 448 CP); o la
omisin de socorro (art. 494 N 14 CP). Estos delitos son muy
excepcionales en nuestra legislacin.

Los delitos omisivos impropios o de comisin por omisin

consisten en no impedir un resultado tpico que el sujeto estaba en
la obligacin de impedir por encontrarse en una posicin de
garante. Estos delitos no estn expresamente tipificados en
modalidad de conducta omisiva sino que resultan de una
interpretacin de las diversas formas en que pueden materializarse
verbos rectores como matar, herir, etc., por ello presentan ciertas
dificultades desde el punto de vista del principio de legalidad.

Los delitos omisivos presentan ciertas particularidades. En

efecto, estos delitos no admiten grados de tentativa ni delito
frustrado, ya que dichas formas imperfectas del delito siempre
suponen el ejercicio de actos de ejecucin. As tambin las
diferentes formas de participacin suponen generalmente la
realizacin de actos de ejecucin, no de omisin.
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CARACTERSTICAS DE LA ACCIN:

a) Elemento bsico del Derecho penal.

La accin es el elemento comn a todas las manifestaciones

del comportamiento humano que son objeto de regulacin por el
derecho penal. La accin puede encontrarse tanto el los
comportamientos dolosos como en los imprudentes, en los
comisivos y el los omisivos; es decir, la accin constituye un
concepto que engloba todas las formas posibles en que puede
manifestarse la conducta punible.

b) Columna vertebral del sistema jurdico penal.

Una vez que determinamos que estamos en presencia de una

accin para efectos jurdicos penales, dicho concepto se va
nutriendo de predicados, cada vez ms ricos en contenido, como
la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad. De tal manera, la
accin atraviesa todo el sistema jurdico penal a modo de columna
vertebral.

De tal modo resulta que la accin debe ser neutral frente al

tipo, la antijuridicidad y la culpabilidad, pero al mismo tiempo el
concepto de accin debe tener la suficiente sustancia para poder
soportar los elementos estructurales del delito que se van
aadiendo a ella.

c) Funcin delimitadora.

La accin debe cumplir la tarea de excluir todo lo que no sea

relevante para el enjuiciamiento jurdico penal, como los hechos de
la naturaleza o los animales, los meros pensamientos, etc.

El concepto de accin en el sistema clsico o el

concepto naturalista-causal de la accin.

Se considera a LISZT y BELING como los fundadores del

sistema clsico del delito y del concepto natural de accin.
 10

En su concepto, accin es una modificacin en el mundo

exterior atribuble a la voluntad humana, en la cual el resultado se
encuentra vinculado a la accin u omisin voluntaria por una
relacin de causalidad.

Debemos tener presente que segn el pensamiento filosfico

del positivismo, toda la realidad se poda explicar sobre la base de
causas y efectos.

Para la modificacin causal del mundo exterior deba bastar

cualquier efecto en el mismo, por mnimo que fuere, por ejemplo las
vibraciones del aire en el delito de injurias (esta visin, sin embargo,
difcilmente se puede compatibilizar con la omisin, que no causa
nada)

Posteriormente VON LISZT formul otro concepto de accin

sealando que sta se trata de una conducta voluntaria hacia el
mundo exterior, es decir, una causacin o una no evitacin del
resultado del mundo exterior mediante una conducta voluntaria.

BELING sealaba que existe accin si objetivamente alguien ha

emprendido cualquier movimiento o no movimiento, siempre que
dicho movimiento o no movimiento haya sido dominado por la
voluntad. Para esta postura la voluntad domina los nervios, tanto en
el movimiento corporal como en el no-movimiento corporal.

Segn esta teora, siempre que concurra una conducta

humana dominada por la voluntad habr accin, con independencia
de en qu consista esa conducta.

Este concepto de accin se denomina natural, y cumple una

funcin delimitadora excluyendo las acciones de animales y de
personas jurdicas, tambin los pensamientos y las emociones.

Los elementos de la accin son los siguientes:

a).- Manifestacin de la voluntad: Lo cual supone libertad,

tanto fsica como moral (es decir que la persona no est sometida a
fuerza fsica ni moral), y adems supone volicin o impulso
conciente de la voluntad, con participacin de los centros nerviosos
superiores. A este elemento algunos autores lo denominan la
pequea connotacin subjetiva de la accin, esto es, el sujeto en la
 11

accin manifiesta con su voluntad el querer la accin o movimiento

corporal. Cosa distinta es la voluntad que apunta a querer el
resultado, que incide en otro elemento del delito, la culpabilidad.

b).- El resultado: que se concibe como un cambio en el

mundo exterior que se percibe por los sentidos

c).- La relacin de causalidad: que es el nexo entre el

movimiento corporal desplegado por el sujeto y los cambios
ocurridos en el mundo exterior.

Diversas teoras sobre la relacin de causalidad:

Estas teoras tienen por objetivo establecer cundo se puede

hablar de relacin de causalidad entre la accin u omisin voluntaria
de un sujeto y un determinado resultado delictivo, existen diversos
criterios de solucin elaborados por la doctrina, a saber:

a).- Teora de la equivalencia de las condiciones o de la

conditio sine qua non: Fue enunciada por primera vez por VON
BURI y tiene muchos partidarios en Chile, como Novoa, Labatut,
Cury, Cousio y Garrido Montt. Esta teora seala que el resultado
es producto de una serie de factores. El conjunto de factores es la
causa, pero al Derecho no le interesan todos los factores sino
nicamente las acciones humanas. Ahora bien, de las mltiples
acciones humanas que pueden generar un resultado solo una es la
conditio sine qua non del mismo. Para saber cual es esa accin
humana basta suprimir mentalmente dicha accin, si una vez
suprimida el resultado desaparece, entonces dicha accin fue
necesaria para que el resultado se produjera y por lo tanto fue la
causa o conditio sine qua non de ese resultado.

Para esta teora, todo aquello que no pueda suprimirse

mentalmente sin que desaparezca el resultado es causa. Por ello
puede que existan varias causas, todas iguales y todas necesarias,
lo que hace que se denomine a esta teora de la equivalencia de
las condiciones. La unin de todas las diferentes causas debe
tener solucin de continuidad, por ejemplo no existe solucin de
continuidad si le doy una paliza a un sujeto que luego acude al
hospital en taxi, y al bajar del vehculo es atropellado por un
autobs, entre la golpiza del sujeto y su muerte por atropellamiento
no existe solucin de continuidad.
 12

Se han formulado crticas importantes a este criterio de

solucin, puesto que el nexo causal podra ser casi infinito, claro,
pues si los padres del delincuente no lo hubieran engendrado no
habra existido el delito... y as hasta el origen del universo. Los
partidarios de esta teora afirman sin embargo que no hay problema
en extender el vnculo causal ya que la accin por s sola no es
suficiente para establecer responsabilidad penal, adems son
necesarios los otros elementos del delito como la culpabilidad,
tipicidad y antijuridicidad.

Por otro lado, se ha dicho que la supresin mental de una

causa es un procedimiento no muy fiable. Se trata solo de un juicio
de experiencias, pero respecto de dos fenmenos que se ven por
primera vez y quizs por nica vez, es muy difcil afirmar o negar la
relacin causal mediante la supresin mental.

b).- Teora de la causa adecuada: Desarrollada por autores

como VON KRIES y GRISPIGNI, esta teora distingue los conceptos de
causa y condiciones. Causa supone constancia y uniformidad, un
acto que provoca un resultado. Condicin en cambio es un
concepto ms genrico, algo que ayuda pero no es determinante.
Para afirmar que una condicin puede llegar a ser causa de un
resultado es preciso que regularmente o previsiblemente conduzca
a ese resultado, es decir, que la experiencia indique sobre lo que
normalmente ocurre, que un acto humano normalmente va seguido
de un resultado. Esto significa que la causa previsiblemente debe
ser adecuada para la produccin del resultado.

c).- Teora de la causa necesaria: Para sus defensores,

causa es slo aquella accin a la cual sigue un resultado de modo
necesario y absoluto. No solamente se trata de que el resultado se
produzca de un modo regular, ordinario o previsible, sino de una
manera necesaria. Esta tesis no goza de mayor preferencia entre
los autores.

d).- Teora de la relevancia: Para autores como MEZGER la

determinacin causal no se produce slo en plano estrictamente
material, sino que es necesario entrar al plano valorativo. As,
primero debe aplicarse la teora de la equivalencia de las
condiciones o conditio sine qua non, pero adems debe analizarse
la relevancia jurdica de la causa, vale decir, si la conducta es
 13

relevante desde el punto de vista del tipo penal. Slo son causas
aquellas que sean tpicamente relevantes.

e).- Teora de la imputacin objetiva del resultado: Es

postulada por autores como ROXIN, y en Chile por POLITOF, MATUS y
RAMREZ. Segn sus defensores, para atribuir un resultado a un
sujeto debe tomarse en cuenta, adems de la teora de la
equivalencia de las condiciones, la objetiva previsibilidad y
evitabilidad del resultado, pero adems debe analizarse si el
resultado daoso es precisamente la materializacin o realizacin
del peligro creado por la conducta ilcita del hechor.

Esta teora estima, por tanto, que la atribucin de un resultado

a un sujeto deriva de la clase de peligro que l cre con su
conducta.

As las cosas, si un sujeto hiere a otro y la vctima debe acudir

al hospital en ambulancia y en el trayecto la ambulancia choca,
resulta que la muerte no se puede imputar al agresor por cuanto la
herida no cre un peligro de muerte. El peligro de muerte, y
posterior materializacin de la muerte, fue creado por terceras
personas, que son los conductores involucrados en el accidente de
trnsito.

FASE NEGATIVA DE LA ACCIN O AUSENCIA DE ACTO

Como hemos dicho, la accin es una conducta humana que

provoca una alteracin en el mundo exterior, dominada o dominable
por la voluntad. De tal manera, no habr accin tanto si falta la
manifestacin externa de la conducta, como si existe ausencia de
voluntariedad.

La ausencia de manifestacin externa de la conducta por

regla general no constituye accin a efectos penales, as, la
resolucin delictiva no exteriorizada no es relevante para el derecho
penal.

Por otro lado, existe ausencia de voluntariedad en casos de

hipnosis, sonambulismo, movimientos reflejos y embriaguez
letrgica (grado mximo de la embriaguez).
 14

Existen casos especialmente regulados en nuestro

ordenamiento jurdico, tales son la fuerza fsica irresistible (vis
absoluta) regulada en el art. 10 N 9 del Cdigo Penal, caso en el
cual el sujeto acta como consecuencia de la fuerza fsica o
material que se ejerce sobre l. Tambin se exime de
responsabilidad a quien ha actuado violentado por la denominada
coaccin moral (vis compulsiva,) en el cual la fuerza se usa para
vencer la voluntad del sujeto, por ejemplo la tortura, la amenaza con
un arma, etc. Aqu el sujeto acta como consecuencia de las
amenazas de violencia fsica que se van a ejercer sobre l. En este
caso se estima que la vis compulsiva excluye el elemento
culpabilidad como un caso de fuerza moral irresistible, pero s existe
accin.

Adems, el art. 10 N 12 exime de responsabilidad al que

incurriere en una omisin hallndose impedido por causa
insuperable (la causa legtima excluye la antijuridicidad). Dentro de
la causa insuperable se incluye, en este caso, slo la fuerza fsica,
que excluye la accin.

Dentro de este tema de la ausencia de accin cabe

preguntarse por el problema de la denominada actio liberae in
causa, que se ocupa de aquellos casos en los cuales el sujeto
acta en situacin de irresponsabilidad penal, por ejemplo, por
ausencia de voluntad, pero donde dicho estado de irresponsabilidad
ha sido causado por el mismo sujeto, por ejemplo: Si A decide matar
a B y se droga, y en estado de intoxicacin por sustancias
psicotrpicas dispara a B.

En general la doctrina est de acuerdo en que la incapacidad

autoprocurada para actuar no exime de responsabilidad penal.

En efecto, se ha afirmado que si dicho estado de incapacidad

fue procurado directamente por el sujeto con el objeto de delinquir,
el dolo de ste, por aplicacin del art. 1 del CP, abarca al delito
especfico que quiso perpetrar.

Por otro lado, si el estado de ausencia de voluntad fue

cometido con dolo eventual (el sujeto bien pudo representarse que
en estado de embriaguez poda cometer un delito), igualmente ese
dolo abarca al delito que se cometa. La inimputabilidad procurada
voluntariamente no excluye la responsabilidad penal.
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Ahora, si el estado de ausencia de voluntad resulta por

imprudencia del sujeto, por el solo entendimiento de la imprudencia
como una infraccin al deber de cuidado, es posible concluir que el
sujeto responde del ilcito a ttulo de cuasidelito.

II .- TIPICIDAD

Es la aptitud o calidad que tiene una determinada conducta

humana concreta de adecuarse a una hiptesis de hecho
establecida por el legislador.
Distinto es el concepto de tipo penal que se refiere a la
descripcin objetiva que el legislador hace de una determinada
conducta.
As por ejemplo cuando mata a Juan se dice que su conducta
es tpica, esto porque tiene la aptitud de adecuarse a un tipo
expresamente descrito por el legislador en este caso el homicidio.

CARACTERSTICAS DE LA TIPICIDAD:

1.- Cumple una funcin reductora, puesto que por la

aplicacin de este elemento vamos a sustraer del mbito penal
todas aquellas conductas que no sean tpicas, reducindose
entonces el mbito de las conductas humanas reprochables
penalmente.
2.- Es una manifestacin del principio de legalidad de los
delitos, en el sentido de que slo la ley o el legislador ser quien
realice la descripcin legal.
3.- Refleja la poltica criminal del legislador puesto que al
fijarnos el mbito de lo ilcito penal nos est indicando cules son
las tendencias legislativas imperantes en un momento determinado
en la sociedad.
4.- Constituye una garanta de imparcialidad en la aplicacin
del derecho y de seguridad jurdica para la sociedad.
5.- La tipicidad es indiciaria, en otras palabras, el hecho de
que una conducta humana sea tpica, es un indicio de que sta ser
antijurdica.
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ESTRUCTURA DE LA TIPICIDAD

En primer lugar cabe sealar que segn la teora causalista, la

tipicidad constituye una primera valoracin que hacemos de la
accin o conducta humana. A travs de este proceso valorativo
podemos determinar si determinado comportamiento humano
concreto encuadra en el tipo penal, y de no ser as, de inmediato
podremos excluirlo del mbito penal y podr afirmarse que
determinada conducta no es tpica.
Para determinar la concurrencia de este elemento, el
legislador utiliza frmulas legales de naturaleza descriptiva, esto es,
que nos describen una hiptesis de hecho. En definitiva, quien
deber determinar si dicha conducta es tpica objetiva y
formalmente, ser el juez en cada caso particular.
Ej. Artculo 468 del Cdigo Penal: Art. 468. Incurrir en las
penas del artculo anterior el que defraudare a otro usando de
nombre fingido, atribuyndose poder, influencia o crdito supuestos,
aparentando bienes, crdito, comisin, empresa o negociacin
imaginarios, o valindose de cualquier otro engao semejante.

ELEMENTOS DEL TIPO PENAL

1.- El ncleo o verbo rector: este es indicativo de la

naturaleza de la conducta que se sanciona. Se le denomina verbo
rector porque ste se expresa a travs de un verbo. Por ejemplo en
el homicidio el verbo rector es matar; en las estafas y otros
engaos el verbo rector es defraudar; en el estupro, el verbo rector
es acceder. Este elemento no puede faltar en el tipo penal.

2.- El sujeto activo: se refiere a aquel individuo de la especie

humana que ejecuta la conducta y materializa el verbo y quien en
definitiva responder penalmente. Aqu debemos distinguir:

a).- Delitos de sujeto activo indeterminado: que son

aquellos en que el legislador no le asigna al sujeto activo ninguna
calidad o modalidad especial, como por ejemplo en el homicidio: el
que mate a otro; en la estafa: el que defraudare a otro.

b).- Delitos de sujeto activo determinado: que son

aquellos en que el legislador le asigna al sujeto activo algunas
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caractersticas o atributos, de manera que circunscribe a tal calidad

a las personas que renan determinadas condiciones, como por
ejemplo en el parricidio en que debe tratarse de alguno de los
parientes que seala la norma.

3.- El sujeto pasivo: se refiere aqu a la vctima del delito,

esto es, aquella persona que ha visto privados o disminuidos sus
derechos por la conducta del delincuente. Aqu normalmente la ley
no determina la persona del sujeto pasivo, como por ejemplo en el
homicidio: el que matare a otro (ese otro ser la vctima).
Excepcionalmente la ley determina la persona del sujeto pasivo
como ocurre en el delito de estupro, porque la vctima debe tratarse
de una persona menor de edad pero mayor de 14 aos, o dicho de
otra forma, de una persona mayor de 14 y menor de 18 aos.

4.- El objeto material de la conducta: aqu debe distinguirse

dos situaciones:
a).- En algunos casos el legislador no se refiere en
forma expresa al objeto material y por ejemplo en el homicidio
simplemente sanciona al que mate a otro, sin hacer ninguna
mencin al cuerpo de la vctima, que es el objeto material del delito.
Sin embargo ello se entiende implcitamente sealado en la
descripcin legal.
b).- En otros casos el legislador s se refiere al objeto
material y lo precisa, como por ejemplo en el delito de exhumacin
de cadveres en donde el objeto material sern los restos humanos.

Al lado de este objeto material, nos encontramos con el

objeto jurdico del delito, que se refiere al bien jurdico que al
legislador le interesa proteger mediante la creacin de un delito.
Ordinariamente este elemento no est explcito en el texto legal,
salvo en los epgrafes de diferentes grupos de delitos del libro II del
Cdigo Penal, por ejemplo los crmenes o simples delitos contra las
personas o contra la propiedad o contra el orden de las familias, etc.
Adems de los elementos sealados, algunos autores
agregan el resultado, esto es, la consecuencia de la accin
desplegada por el sujeto, sin embargo ello no siempre se explicita
en la norma penal.
Tambin existen ciertas circunstancias o modalidades que
debe presentar el comportamiento humano, que en algunas
ocasiones por estar incluidas por el legislador en la hiptesis de
hecho, forman parte del tipo penal, como por ejemplo el factor
tiempo en el delito de infanticidio, que debe verificarse dentro de las
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48 horas siguientes al parto; el lugar de comisin, como por ejemplo

en el robo en lugar habitado; o los medios de comisin, como ocurre
en los delitos de estafa.

EVOLUCIN DE LA TIPICIDAD EN LA DOGMTICA PENAL

Esta teora de la tipicidad fue planteada por Belling, que

conceptualiz la tipicidad y el tipo en la forma que hemos reseado
precedentemente. Este autor asign a la tipicidad un carcter
formal descriptivo, esto quiere decir que para determinar si existe
tipicidad habr que establecer si una conducta humana encuadra en
una hiptesis legal o tipo. El tipo viene a ser una especie de molde,
por donde la accin debe pasar. Si se ajusta a l, se dir que la
accin es tpica.
La importancia de Belling es que formul la teora de la
tipicidad como un elemento autnomo e independiente y lo
diferenci del otro elemento conocido como antijuricidad. De
acuerdo a este autor, para estar frente a un delito se requera que la
accin del delincuente cumpla con la hiptesis legal (ley penal),
pero que adems transgreda la norma contemplada en la referida
ley.
Ms adelante esta teora de Belling fue refutada por algunos
autores como por ejemplo Mezger quien estima que la tipicidad y la
antijuricidad son una misma cosa, en trminos que seala que la
tipicidad es la razn de ser de la antijuricidad, o sea, para que
estemos frente a una accin antijurdica, sta necesariamente
deber ser tpica. Agrega que el tipo no es otra cosa que un acto
injusto concretamente descrito en la ley. Esta teora es conocida
como Teora de la Ratio Escendi.
Posteriormente otro autor alemn, Mayer, formul la teora de
la Ratio Cognocendi, en la que plantea que la tipicidad es
indiciaria de la antijuricidad, esto es, porque habitualmente lo tpico
ser antijurdico, de manera que ambos elementos deben
analizarse en conjunto y no en forma independiente.
Finalmente Belling a partir de lo planteado por Mayer,
reconoce la nocin de que la tipicidad es indiciaria de la
antijuricidad, pero replantea su teora distinguiendo entre el tipo
penal y la figura delictual. As ejemplifica con el delito de homicidio
afirmando que existe un tipo denominado homicidio que consiste en
matar a otro, pero tambin existen figuras derivadas de dicho
tronco, como lo son el parricidio, el infanticidio, el magnicidio, etc.
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ELEMENTOS SUBJETIVOS Y NORMATIVOS DEL TIPO

Adems de lo sealado a propsito de la estructura del tipo

penal, existen adems algunos tipos penales en que el legislador al
elaborar el tipo, emite ciertos juicios de valor sobre la conducta de
orden subjetivo y normativo.

a).- Elementos Subjetivos del Tipo. Estos pueden ser de

dos clases:

1.- Aquellos que cumplen una funcin simplemente

descriptiva, en relacin con la voluntad del agente (o sujeto activo) y
su determinacin conciente y voluntaria. Se trata de disposiciones
que hacen referencia a los mviles del hechor, como por ejemplo en
el artculo 432 a propsito de los delitos contra la propiedad, en
donde el legislador usa la expresin con nimo de lucrarse o el
395 a propsito de las lesiones corporales que usa la expresin
maliciosamente. Todas estas expresiones son puramente
descriptivas de la accin misma en cuanto a su aspecto interno, a
su resultado o a sus circunstancias.

2.- Aquellos que tienen un sentido valorativo, como el de las

expresiones Voluntariamente que usa el artculo 273 o
Intencionalmente que usa el artculo 270, o la expresin A
sabiendas que usa el 398, todas expresiones que aluden a la
culpabilidad, esto es a un juicio de reproche de la conducta sobre la
base del resultado querido por el hechor.
Estas ltimas expresiones sirven para precisar el elemento
culpabilidad, como una exigencia determinada dentro del tipo, y
podrn ser indiciarias por ejemplo de la necesidad de un dolo
directo o un dolo especfico para estar frente a un tipo penal
determinado. En otras ocasiones resultarn simplemente
redundantes.

b).- Elementos Normativos. Estos a su vez tambin pueden

ser de dos clases:
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1.- Los que siendo en s normativos, desempean un papel

descriptivo, como por ejemplo cuando la ley se refiere a falsificar un
Documento Pblico en el artculo 194 o cuando la ley se refiere
a apropiarse de Cosa Mueble Ajena en el artculo 432. Estas
expresiones son de carcter descriptivo y se refieren a la accin
misma, a su resultado o a sus consecuencias.

2.- Las que tienen un sentido valorativo, como cuando la ley

usa la expresin Arbitrariamente en el artculo 158. O la
expresin Sin motivo justificado en el artculo 272. Estas
expresiones indican una contrariedad de la conducta con el
Derecho y por lo tanto se refieren a la antijuricidad de dicha
conducta.

CONDICIONES OBJETIVAS DE PUNIBILIDAD

stas son circunstancias externas especialmente previstas por

la ley que estn fuera de la culpabilidad del agente y que por lo
tanto no forman parte del tipo, pero cuya concurrencia se exige para
que se pueda penar el hecho.
Se refiere a casos en que la ley al consagrar un tipo penal con
todos sus elementos, exige para aplicar la sancin la concurrencia
de un factor especial, una condicin que es independiente de la
voluntad del hecho, pero sin cuya concurrencia no se va a poder
sancionar. Tal es el caso del delito de cooperacin o auxilio al
suicidio, en que para sancionar al hechor existe la condicin de que
se produzca la muerte del suicida. Si no se produce la muerte, no
habr sancin penal.

CLASIFICACIN DE LOS TIPOS PENALES

1.- Figuras simples, calificadas y privilegiadas: dentro de

esta clasificacin existen algunas figuras que en virtud de
determinadas circunstancias reciben una penalidad mayor. Estas
se denominan figuras calificadas como por ejemplo en el parricidio
en donde en virtud del elemento del parentesco la ley impone una
sancin mayor, lo mismo en el caso del homicidio calificado en
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donde el legislador enumera algunas circunstancias cuya

concurrencia califica al delito (artculos 390 y 391).
En otras ocasiones ocurre que en virtud de la introduccin de
ciertas circunstancias especiales la figura tiene asignada una pena
menor, como ocurre en el llamado aborto honoris causa (artculo
344). A estas se le denominan figuras privilegiadas. Finalmente
la figura que sirve de base para determinar la calidad de privilegiada
o calificada ser la figura simple.

2.- Figuras simples y complejas: en la figura simple hay

una sola lesin jurdica. En cambio en la figura compleja se trata
en realidad de dos figuras distintas que seran punibles por
separado, pero que el legislador las considera como una sola para
su tratamiento penal. Tal ocurre con el delito de robo calificado del
artculo 433, en donde cuando con motivo u ocasin del robo se
cometiere adems homicidio, violacin o ciertas lesiones graves.

3.- Figuras de una sola accin y de habitualidad: las

figuras de una sola accin se refiere a que basta un solo
comportamiento de la gente para hacer surgir la sancin penal, que
por lo dems constituye la regla general.
En cambio las figuras de habitualidad exigen la concurrencia
de varias acciones que no son punibles por separado pero s en su
conjunto, como ocurre por ejemplo en los delitos de corrupcin de
menores en que se exige habitualidad para imponer la sancin.

4.- Figuras con singularidad y con pluralidad de hiptesis:

las primeras son aquellas en que la accin descrita es una sola y
slo es susceptible de una forma de comisin y que constituye la
regla general. En cambio las figuras con pluralidad de hiptesis
son aquellas que en la descripcin legal se incluyen mltiples
formas de comisin, como por ejemplo en la figura del artculo 233
referido a la malversacin de caudales pblicos en donde se
sanciona al empleado que sustrajere o consintiere que otro
sustraiga los caudales a su cargo. Otro ejemplo es el caso del 397
referido a las lesiones corporales en donde se sanciona al que
realiza la accin de herir, golpear o maltratar de obra a otro.

CLASIFICACIONES DE DELITOS
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Existen diversas clasificaciones de delitos basados en las

estructuras y exigencias del tipo penal. Muchas de estas
clasificaciones lo son a propsito de los elementos del delito y sus
formas de aparicin e incluso muchas de ellas se analizarn ms
profundamente cuando tratemos los delitos en particular.

1.- Algunas de estas clasificaciones ya las hemos revisado,

como por ejemplo los delitos con pena de crimen, simples
delitos y faltas, la que atiende a la gravedad de la pena que el
legislador impone a determinados tipos penales. Por ej. El robo en
lugar habitado, el robo con intimidacin, tienen penas de crimen
superior a cinco aos y un da.

2.- Otra clasificacin tambin vista es aquella que distingue

entre delitos polticos y delitos comunes, la que se efecta
atendida la naturaleza del bien jurdico protegido y que como vimos
tiene especial importancia a propsito de la extradicin.

3.- Otra clasificacin distingue entre delitos de lesin o

resultado y los delitos de peligro. Los primeros son aquellos que
causan un efectivo menoscabo a un bien jurdico protegido por el
legislador, que corresponde a la mayora de los delitos. Los delitos
de peligro en cambio basta para sancionar al hechor que el bien
jurdico protegido haya estado en riesgo. Dentro de estos ltimos
se distinguen los de peligro concreto en que se exige una efectiva
comprobacin del peligro corrido y los de peligro abstracto o
presunto en que la ley presume por el solo hecho de realizarse una
determinada accin que se ha puesto en peligro un bien jurdico
protegido (delitos de trfico).

4.- Otra clasificacin distingue entre delitos de mera

actividad y los de resultado. Los de mera actividad son aquellos
en que la incriminacin est referida a la sola accin humana, como
por ej. Proferir palabras o expresiones en el delito de injurias. En
cambio en los de resultado la accin humana aparece sancionada
en cuanto ha causado un efecto que va ms all de la simple accin
y con la cual deber existir una relacin de causalidad.

Ausencia de Tipicidad
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En base al concepto de tipicidad, podemos afirmar que la

atipicidad o ausencia de tipicidad va a estar constituida por todas
aquellas conductas humanas que no tengan la aptitud de adecuarse
al tipo penal. Por tratarse de un elemento de carcter formal, no
existen causales de atipicidad.
Por otra parte, si nos encontramos frente a una conducta que
es atpica penalmente, ello no significa que tal conducta no pueda
ser contraria a derecho. Lo que ocurre es que seguramente sern
otras ramas del Derecho las que podrn regular y sancionar. As
las cosas, la atipicidad puede darse por dos vas:

a).- Cuando la conducta no est expresamente descrita en la

ley penal, no obstante ser contraria a Derecho, como por ej. La
situacin del arrendatario que no paga la renta, en cuyo caso el
Derecho civil se har cargo de la situacin.

b).- Cuando si bien la conducta no est expresamente

descrita, el legislador penal describe una ms o menos parecida
como en el denominado en doctrina Hurto de Uso en que el
sujeto se apodera de una cosa mueble ajena para utilizarla, pero sin
nimo de apropiacin ni de lucro.