Anda di halaman 1dari 14

DERECHO COMPARADO

EL DELITO DE ODIO EN ECUADOR Y EN EL DERECHO COMPARADO

Ab. Pedro Pez Bimos. Msc.

MADRID - 2017
SUMARIO

- ANTECEDENTE HISTRICO DEL ECUADOR


- HECHOS CASO ARCE
- PROCESO JUDICIAL CASO ARCE
- REALIDAD INTERNACIONAL DE LOS DELITOS DE ODIO
- PANORAMA EUROPEO
- DELITO DE ODIO EN REDES SOCIALES

Breve Antecedente Histrico


Como antecedente histrico, en el Ecuador como en muchas otras partes de los pueblos
americanos que fueron colonizados por las civilizaciones europeas, en diferente medida
y con diferentes mtodos, fueron estas las que trasladaron el sistema econmico
esclavista de la poca, y a los primeros afrodescendientes del pueblo afroecuatoriano.
En 1534 en la fundacin de Quito ya se encontraban dos ancestros africanos los cuales
se les identifica como Anton y Juan Salinas, y de esta manera fue paulatina la
migracin de esclavos provenientes de lo que hoy corresponde Nigeria, Ghana, Benin,
Guinea, Repblica Democrtica del Congo, Camern, Angola, Kenia, entre otros, y que
incluso hoy se conserva su procedencia mediante gran parte de sus apellidos como son
Chal, Congo, Anangon, Ayov, entre otros. La provincia de Esmeraldas, en la regin
Costa y el Valle del Chota en la Sierra Norte del Ecuador fueron sus primeras
concentraciones y asentamientos histricos, y que hasta la actualidad guarda parte de su
cultura y tradiciones africanas.1 Tras varias luchas de liberacin y la participacin de ese
pueblo tanto en las guerras de independencia, como en la revolucin liberal ecuatoriana,
tuvo como respuesta su liberacin en 1851 ejecutada por el General Urbina mediante
decreto y se confirm un ao ms tarde en la Constitucin de la Republica.

La discriminacin que tambin sigue siendo un fenmeno hasta la actualidad, fue


compartida por el indgena y el afroecuatoriano, por parte de los mestizos y los blancos,
en todo campo, tanto en la insercin laboral como en el mbito acadmico, impidiendo
el libre desarrollo de su personalidad. Ellos fueron relegados para las actividades
deportivas y el trabajo de fuerza, inclusive en cierto sentido hasta la actualidad. Es triste
pero an no se logra superar del todo el racismo en el campo laboral, ni tampoco sobre
los prejuicios que con llevan a pensar que los afroecuatorianos son el estereotipo de
ladrones, y son estas conductas las que deben ser tratadas por el ordenamiento
jurdico como delitos y en el mbito de educacin el refuerzo de los valores sociales de
igualdad.

Tambin es importante mencionar como el escalamiento del odio generado por el


racismo y por la ideologa, produjo el asesinato de uno de los principales lderes
afroecuatorianos como fue Jaime Hurtado Gonzales, abogado y poltico, el 17 de
febrero de 19992, junto con Pablo Tapia y Wellington Borja. Sus ideales provenan del
orgullo del color de su piel y su lucha contra la discriminacin. Gran parte de la
1 La Corporacin de Desarrollo Afroecuatoriano. Hechos de la Historia. Recuperado
de:http://www.codae.gob.ec/index.php?option=com_content&view=article&id=160:hechos-de-la-
historia&catid=31&Itemid=46
sociedad y la clase poltica lo discriminaba como un negro que no debera hablar, ni
usar ropa de vestir, ni tener modales finos3.

Las principales obligaciones internacionales interpuestas por el Convenio Americano de


Derechos Humanos y la Declaracin Universal de Derechos Humanos, fueron los
principales puntos de presin que permiti que se promuevan reformas de carcter legal
que permitan proteger al ser humano como parte de la sociedad sin distincin, y por lo
tanto que los agresores sean responsables penalmente de su injusto.

Caso Arce

Dentro de la tradicin jurdica ecuatoriana el Caso de Michael Arce, es un referente


de lucha contra los actos discriminatorios contra una etnia minoritaria y denigrada todos
los das en muchos rincones del pas.

Todo sucedi cuando Michael Andrs Arce Mndez, a sus 20 aos decidi cumplir su
sueo tras salir del Colegio Meja de la ciudad de Quito e ingresar a la Escuela Superior
Militar Eloy Alfaro (ESMIL) con la meta de ser el primer General afroecuatoriano de
las Fuerzas Armadas. Logro entrar a la ESMIL entre 5.000 aspirantes despus de pasar
pruebas mdicas, psicolgicas, acadmicas y fsicas, como cadete, los cuales tenan que
vivir durante 3 meses como parte del proceso de adaptacin en las instalaciones de la
ESMIL. Pero resulto que regreso a las ocho semanas de haber salido de su casa, tras
afirmar que vivi una terrible presin por parte del Teniente Fernando Mauricio
Encalada4.

El teniente le ordenaba a realizar guardias nocturnas y diarias seguidas, le hizo pelear en


un ring con cuatro de sus compaeros, permita que sus compaeros lo agredieran, le
daba 30 segundos para que comiera, le obligaba a desnudarse y permanecer en el fango
durante horas, lo calificaba de vago e intil, manifestndole que una persona como
l nunca llegara a ser oficial en el ejrcito. Siendo estos actos que l resto de sus
compaeros no realizaba y con clara intencin de discriminarlo. Uno de los actos ms

2 Andes. Asesinato de poltico Jaime Hurtado debe ser tratado como un crimen poltico dice su hijo.
Recuperado: http://www.andes.info.ec/es/actualidad/asesinato-politico-jaime-hurtado-debe-ser-
tratado-crimen-politico-dice-hijo.html
3 Ecuador Libre. Quin fue Jaime Hurtado Gonzalez. Recuperado de:
http://www.ecuadorlibrered.tk/politica/5688-iquien-fue-jaime-hurtado-gonzalez
4 Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales. Michael Arce: Me robaron el sueo por ser negro.
Recuperado de: http://www.flacsoandes.edu.ec/observatoriodiscriminacion/index.php/notas/324-
michael-arce-me-robaron-el-sueno-por-ser-negro
atroces fue cuando lo forz tras violencia psicolgica a que zambullera en una piscina
de agua helada puesto una mochila con una roca en su interior. Lo nico que pudo
recordar, tras saltar al agua, fue que se levant en la enfermera con sntomas de
hipotermia.

Cuando interpuso el reclamo antes las autoridades de la ESMIL, la institucin respaldo


a Encalada y manifestaron que simplemente el no resisti el procedimiento,
resguardndose en una constancia documental en el que constaba su pedido de baja
voluntaria (el cual afirma fue firmado bajo presin). Por lo que acudi a la Defensora
del Pueblo y la Fiscala General del Estado junto con su madre (Liliana). La Comisin
de la Verdad y Derechos Humanos, rgano dependiente de la Fiscala a cargo de su
director Fidel Jaramillo estableci que este sera el primer caso en el Ecuador que se
investigara por delitos de discriminacin y actos de odio, y no se equivoc.

Proceso judicial

En el Ecuador como el proceso penal es de naturaleza acusatoria en plenitud, la Fiscala


acuso por el delito de odio recogido en el ya no vigente articulo 212B del Cdigo Penal
del Ecuador, el cual recoge el delito de violencia de odio racial en calidad de autor
Fernando Mauricio Encalada Parrales, ante el Juez Sexto de Garantas Penales de
Pichincha, el cual admiti el trmite. Constaron como probados segn el proceso penal
y la Defensora Pblica mediante las entrevistas de sus compaeros de la ESMIL que
Michael Arce recibi tratos discriminatorios y violencia por parte del seor antes
mencionado, como impedirle comer, sobre esfuerzo fsico, turnos repetidos sin
descanso, no permitirle baarse, obligarlo a revolcarse en el fango, baos de agua fra,
pelear hasta 10 rondas seguidas contra 3 compaeros sin descanso, producto por lo cual
recibi una fractura de nariz y un esguince en el brazo derecho (documentado por los
rganos de medicina) y provisionarlo de un fusil en mal estado para diferenciarlo de los
dems.

El Tribunal Sptimo de Garantas Penales de Pichincha, dicto la sentencia con fecha 27


de marzo de 2014 ratificando el estado de inocencia de Fernando Encalada, otorgndole
su libertad y el retiro de las medidas cautelares impuestas. Tanto fiscala General como
el acusador particular, interponen recurso de nulidad y apelacin ante la sentencia
durante el plazo otorgado.
Al llegar a la Sala Penal de la Corte Provincial de Justicia de Pichincha, con fecha 24 de
julio de 2014, esta declar la validez de todo lo actuado y desech los recursos de
apelacin interpuesto por la fiscala y la acusacin particular, confirmando la sentencia
del Tribunal de Garantas Penales. Las partes acusadoras, interponen recurso
extraordinario de casacin ante dicho pronunciamiento.

La Sala Especializada de lo Penal, Penal Militar, Penal Policial y Transito de la Corte


Nacional de Justicia, por unanimidad declara el 19 de agosto del 2015 la nulidad
constitucional por falta de motivacin de la sentencia dictada por la Corte Provincial,
generando la obligacin de realizar audiencia y admitir el trmite. Mediante autos de 12
de octubre y 5 de noviembre la Corte Provincial admite a trmite los recursos
planteados por los acusadores. El 9 de marzo de 2016, la Corte Provincial resuelve los
recursos y declara mediante sentencia por el Tribunal aquo, la responsabilidad de
Mauricio Encalada Parrales como autor del delito 212.5, es decir delito de
discriminacin ejecutado por funcionario pblico, imponindole la pena de 1 ao de
prisin correccional, en virtud de haberse justificado las siguientes atenuantes, haber
actuado con buena conducta despus de la infraccin y no ser un sujeto peligroso, se le
impone la pena de 5 meces y 24 das de prisin correccional. Adems se le impone la
pena de : 1) Publicacin de la sentencia en los medios de difusin oficial de las Fuerzas
Armadas del Ecuador, tanto escritas, como en los portales institucionales; 2) Disculpas
pblicas por parte del sentenciado a favor de Michael Arce Mndez en una ceremonia
militar en la Escuela Superior Militar Eloy Alfaro; 3) Tratamiento psicolgico tanto del
ofendido Michael Arce Mndez como del hoy sentenciado Fernando Mauricio Encalada
Parrales; 4) Daos y perjuicios que debern ser cancelados por el sentenciado a favor de
la vctima.

El sentenciado impone recurso extraordinario de casacin ante la Corte Nacional de


Justicia, la cual fundamenta su peticin por error en la aplicacin de las normas del
Cdigo Penal vulnerando los derechos fundamentales al debido proceso. Este recurso
fue desestimado por la Corte Nacional de Justicia por unanimidad al no acreditar el
error in iudicando por errnea interpretacin de los preceptos del Cdigo Penal y la
Constitucin de la Repblica del Ecuador. Por lo que se mantiene la pena y aclara que
las disculpas que debe rendir no deben realizarse mediante ceremonia dentro de una
dependencia militar, sino que debe ser mediante acto pblico.
Realidad Internacional

El Cdigo Orgnico Integral Penal, establece una divisin en dos delitos importantes en
el que enmarcan la discriminacin y el delito de odio. El delito de discriminacin
comprende como conducta reprochable la propagacin, practica o el incitar la exclusin
o preferencia de una nacionalidad, etnia, lugar de nacimiento, edad, sexo, identidad de
gnero u orientacin sexual, identidad cultural, estado civil, idioma, religin, ideologa,
condicin socioeconmica, condicin migratoria, discapacidad o estado de salud,
mediante el mvil o animo de limitar el ejercicio o disfrute del derecho de igualdad que
todos por condicin humana tenemos. Este delito pena de 1 a 3 aos de privacin de la
libertad y es agravada la pena si el sujeto activo es calificado por la condicin de ser
funcionario pblico con pena privativa de la libertad de 3 a 5 aos, tal como lo expresa
el siguiente artculo:

Artculo 176.- Discriminacin.- La persona que salvo los casos previstos como polticas de
accin afirmativa propague practique o incite a toda distincin, restriccin, exclusin o
preferencia en razn de nacionalidad, etnia, lugar de nacimiento, edad, sexo, identidad de
gnero u orientacin sexual, identidad cultural, estado civil, idioma, religin, ideologa,
condicin socioeconmica, condicin migratoria, discapacidad o estado de salud con el
objetivo de anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio de derechos en
condiciones de igualdad, ser sancionada con pena privativa de libertad de uno a tres aos. Si
la infraccin puntualizada en este artculo es ordenada o ejecutada por las o los servidores
pblicos, ser sancionada con pena privativa de libertad de tres a cinco aos.

En la actualidad no se ha logrado expandir del todo la idea de igualdad ante todos frente
a la ley, y sobre todo igualdad ante las oportunidades por la condicin fsica o el color
de piel. Por lo que el pueblo afroecuatoriano es vctima de discriminacin verbal y
violencia fsica en muchas partes del pas. La reforma de la legislacin ecuatoriana
busco frenar estas conductas abusivas mediante la tipificacin del artculo 177 del
Cdigo Orgnico Integral Penal, el cual manifiesta como dentro de los delitos de odio lo
siguiente:

Artculo 177.- Actos de odio.- La persona que cometa actos de violencia fsica o psicolgica
de odio, contra una o ms personas en razn de su nacionalidad, etnia, lugar de nacimiento,
edad, sexo, identidad de gnero u orientacin sexual, identidad cultural, estado civil, idioma,
religin, ideologa, condicin socioeconmica, condicin migratoria, discapacidad, estado de
salud o portar VIH, ser sancionada con pena privativa de libertad de uno a tres aos. Si los
actos de violencia provocan heridas a la persona, se sancionar con las penas privativas de
libertad previstas para el delito de lesiones agravadas en un tercio. Si los actos de violencia
producen la muerte de una persona, ser sancionada con pena privativa de libertad de
veintids a veintisis aos.

Este tipo penal marca un hito en lo que respecta a los derechos humanos y a la no
discriminacin tanto de la violencia fsica como psicolgica, abriendo la causa o mvil
de la conducta del sujeto activo del delito no solo al color de piel (el cdigo lo entiende
como etnia), sino tambin a la nacionalidad, a la orientacin sexual, discapacidad,
estado de salud, entre otras determinadas con exactitud, inclusive determinando la pena
mayor reconocida por el ordenamiento jurdico ecuatoriano que es de 26 aos de
privacin de la libertad en el caso que la conducta violenta produzca la muerte del
sujeto pasivo. Por lo que es un gran paso para proteger a las minoras que conviven en el
Ecuador, y de esta manera formar una poltica criminolgica de igual forma que
condene la segregacin y el odio dentro de la poblacin.

Otro ejemplo es el de la legislacin penal colombiana, en la cual su artculo 55 establece


los criterios y reglas para la determinacin de la punibilidad: Son circunstancias de
mayor punibilidad, siempre que no hayan sido previstas de otra manera:

3. Que la ejecucin de la conducta punible est inspirada en mviles de intolerancia y


discriminacin referidos a la raza, la etnia, la ideologa, la religin, o la creencias, sexo u
orientacin sexual, o alguna enfermedad o minusvala de la vctima

Y mediante la Ley 1483 del 2011 se cre el Capitulo Noveno sobre los actos de
discriminacin, a partir del articulo 134 A.

Artculo 134 A. Actos de Racismo o discriminacin. El que arbitrariamente impida, obstruya


o restrinja el pleno ejercicio de los derechos de las personas por razn de su raza,
nacionalidad, sexo u orientacin sexual, incurrir en prisin de doce (12) a treinta y seis (36)
meses y multa de diez (10) a quince (15) salarios mnimos legales mensuales vigentes.

Artculo 134 B. Hostigamiento por motivos de raza, religin, ideologa, poltica, u origen
nacional, tnico o cultural. El que promueva o instigue actos, conductas o comportamientos
constitutivos de hostigamiento, orientados a causarle dao fsico o moral a una persona, grupo
de personas, comunidad o pueblo, por razn de su raza, etnia, religin, nacionalidad, ideologa
poltica o filosfica, sexo u orientacin sexual, incurrir en prisin de doce (12) a treinta y seis
(36) meses y multa de diez (10) a quince (15) salarios mnimos legales mensuales vigentes,
salvo que la conducta constituya delito sancionable con pena mayor.

Similar determinacin tena el artculo 510 anterior de 1996 del Cdigo Penal Espaol que
determinaba que los que provocaren a la discriminacin, al odio o a la violencia contra grupos
o asociaciones, con un mvil racista, antisemitas o de ideologas similares, religin, situacin
familiar, la pertenencia a una raza, origen, sexo, orientacin sexual, enfermedad o minusvala.
Tambin sancionaba la denuncia temeraria o falsa imputacin del delito del delito de
discriminacin con la misma pena del artculo anterior con pena de prisin de 1 a 3 aos y
multa de 6 a 12 meses.

Adems de las circunstancias agravantes especiales, como son la ejecucin publica, los
medios de comunicacin masiva, entre otros, y las circunstancias atenuantes como la
retractacin pblica del imputado y la prestacin del servicio que se denegaba, ambos
artculos declarados Exequibles por el Tribunal Constitucional del Colombia5. El
articulo 134 A sanciona los actos que restrinjan los derechos de las personas por motivo
de su raza, nacionalidad, sexo u orientacin sexual, siendo un tipo penal sin mayor
elementos especiales del tipo. Por el otro lado el articulo 134 B sanciona el
hostigamiento o el instigar actos o conductas que causen dao fsico o moral a una
persona por los motivos antes mencionados, y agregando tambin la religin, la
ideologa poltica o filosofa, sancionndolas con una pena mayor. En este caso es
interesante ciertos trminos como la filosofa por la abstraccin y la interpretacin
que esta se tendr que motivar por el juzgador, al igual que la exclusin de este articulo
de la ideologa poltica y la religin. A pesar de la implementacin normativa, existen
varios problemas en la aplicacin y el levantamiento de informacin sobre los delitos de
odio de discriminacin, siendo esto no solo un problema aislado, sino de toda la regin.6

Por lo que dentro del espacio jurdico latinoamericano, como es la corriente que sigue
Ecuador, nos encontramos ante un desarrollo diferente en comparacin con la ltima
reforma del ao 2015 de la legislacin de Espaa, que establece una mayor
diversificacin de conductas y responsabilidades (en base al principio de legalidad) para
evitar que se cambie una cultura que estaba fundamentada en el racismo y la

5 Corte Constitucional de la Republica de Colombia. Sentencia C-282/13.


6 Fiscala General de la Nacion. En Colombia persisten los crmenes de odio y discriminacin contra los
LGTBI. Recuperado de: http://www.fiscalia.gov.co/colombia/noticias/en-colombia-persisten-los-
crimenes-de-odio-y-discriminacion-contra-los-lgtbi/
discriminacin. Tambin Latinoamrica tiene un grave problema en cuanto a cuantificar
y realizar estadsticas de los comportamientos racistas y discriminatorios.

En el caso de Estados Unidos para brindar otra perspectiva dentro del mbito cultural
jurdico, el tema del delito de odio tambin ha tenido una evolucin interesante cuando
se trata de odio racial y religioso. En un pas que se fund en base a una cultura puritana
y con mucha represin a la diversidad cultural que provino en inicio por la explotacin
esclavista, y de las masivas migraciones a finales del siglo IX y comienzos del siglo
XX, llego a una fase interesante dentro en las dcadas de 1960 y 1970, donde la cultura
de la libertad en muchos sentidos pedan una integracin de estos derechos como
derechos civiles. Estos derechos que se recogen en la primera enmienda de la
Constitucin de los Estados Unidos, y que protegen la libertad de expresin, prensa,
religin, reunin y peticin, pero limitados sean por cuestiones de moral, seguridad, o
los derechos individuales.

Esta proteccin en muchos casos existe a pesar de la discusin sobre la libertad de


expresin y la vulneracin de los derechos individuales, tal como en los casos R.A.V v
City of St. Paul y Virginia v Black et al, en el que el Tribunal Supremo de Minnesota,
conforma la sentencia condenatoria en la que ciudadanos de color de piel blanca
quemaron varias cruces en los patios de ciudadanos de color de piel negra, en las que
fueron condenados por el Bias-Motivated Crime Ordenance, que reprima mostrar
smbolos que fueran pblicamente conocidos, que provoquen indignacin o
resentimiento por motivos de raza, color o credo, religioso. Sin embargo anula la
ordenanza anterior, por no ser segn la doctrina Fighting words, una ordenanza
neutral, ya que de cierta manera determinaba que existan contenidos intolerables que
limitaban la libertad de expresin, segn la primera enmienda. 7 Por lo que en este
sentido la ltima tendencia de la jurisprudencia busca la neutralidad de la forma del
lenguaje en la expresin, por lo que deja cierto margen de impunidad del lenguaje
racista, sobre todo para los grupos afroamericanos, y las minoras latinas y asiticas que
residen en el pas, es as como muchas de las ordenanzas y normativas propias en cada
Estado han sido anuladas y limitadas por los diferentes jueces declarando la
inconstitucionalidad de las mismas

Panorama europeo
7 Cuenca, A. La primera Enmienda de la Constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica y la
proteccin del discurso racista. 2013. P 117.
Es interesante la perspectiva que se tiene dentro del derecho comparado en los delitos de
odio en Europa. El delito de odio es difcil de abstraer cuando en general cubre un gran
nmero de conductas que son limitadas por su gradualidad, empezando desde el externo
superior como actos genocidas hasta actos con lesividad menor, como puede ser el
vandalismo o la propaganda racista8, que atacan o vulneran al diferente dentro de una
sociedad basada en principios de respeto, igualdad y libertad de expresin. Este tipo de
delitos enfrentan un problema serio en cuanto a su difusin, puesto que el manejo de
una figura nueva y de caractersticas culturales complejas, hace que gran parte de la
sociedad conozca su vigencia o aplicacin en comparacin con otros delitos como los
delitos clsicos como el homicidio, robo, entre otros.

Los datos ms actualizados sobre el tema de la discriminacin realizado por el


Eurobarometro en el ao 2015 y la Comisin Europea, revelan que cuando se trata el
tema de la eficacia de las medidas y polticas pblicas para combatir la discriminacin,
en este caso un 27% respondieron que las medidas son efectivas (en una escala de 7
sobre 10 puntos), un 36% considera que son moderadamente efectivas (5 sobre 10
puntos) , el 26% dicen que son inefectivas (1 de cuatro puntos) y un 5% manifest que
no existen medidas ni polticas en su pas.9

Otro documento importante es el realizado por la European Union Agency For


Fundamental Rights, mediante un estudio que recoge datos de los 27 pases de los
Estados miembros de la Unin Europea, el cual se trata de un anlisis comparativo del
marco jurdico vigente y las experiencias individuales relacionas con los prejuicios.
Desde el ao 200810 segn este estudio, ya se vena demostrando que la mayora de las
vctimas de estos delitos no tenan iniciativa en denunciarlos ante las fuerzas de
seguridad o el sistema judicial y los grupos de apoyo a las vctimas, por lo que se
encuentran invisibles y por lo tanto impunes. En su mayora las vctimas eran romanes,
somales y africanos, los cuales encabezan las listas de grupos minoritarios que son
vctimas de racismo en ese mismo ao.

8 OSCE. La Lucha contra los delitos de odio en Europa. 2005. Recuperado de:
https://plataformaciudadanacontralaislamofobia.files.wordpress.com/2016/01/delitosodiooscenumero5
.pdf
9 Comisin Europea. Discriminacin in la UE in el 2015. Recuperado de:
http://ec.europa.eu/COMMFrontOffice/publicopinion/index.cfm/Survey/getSurveyDetail/instruments/S
PECIAL/surveyKy/2077
10 European Union Agency for Fundamental Rights. Delitos de odio en la Unin Europea. Recuperado
de: https://fra.europa.eu/sites/default/files/fra-factsheet_hatecrime_es_final.pdf
En ambos estudios queda claro que existe un gran problema dentro de la
institucionalidad de los Estados europeos, y es que no existe una estadstica con los
datos suficientes en todos los pases para poder enfrentar una lucha con estrategias
correctas, fundamentadas y reales del fenmeno de los delitos de odios que comprende
la comunidad internacional, los convenios y tratados internacionales, y las disposiciones
del TEDH.

Delito de odio en redes sociales.-

El avance de las TICs ha generado nuevas modalidades delictuales que se encuentran


esparcidas dentro del internet. Lo que se denomina Cyber delincuencia, no se debe
comprender de manera aislada a los delitos que tiene que ver con la manipulacin de las
plataformas informticas, acceso a informacin restringida o privada, entre otro tipos de
delitos de manera aislada, puesto que tambin existe una variedad de conductas
delictuales de odio que utilizan el internet y las redes sociales para poder ejecutar los
tipos penales que se encuentran en el artculo 510 del Cdigo Penal Espaol.

El caso que surgi tras la muerte del joven Torero Vctor Barrio en el cual se interpuso
una denuncia por un delito de odio mediante redes sociales, fue archivado por el
Juzgado de Primera Instancia nmero 2 de Paterna, el tuit consista en hoy es un da
alegre para la humanidad. Bailaremos sobre tu tumba. Para esta decisin el tribunal
entendi que debe existir una incitacin al odio para que se configure este tipo penal 11.
Por lo tanto es necesario que para el Cyber odio, existan ciertos presupuestos para que
se logra sancionar conductas que buscan la normalizacin de la intolerancia frente a
grupos sociales como los inmigrantes, afrodescendientes, judos, homosexuales,
defensores de la minora, entre otros, el Comit Europeo de Ministros del Consejo de
Europa, en su recomendacin 97 (20) defini que el discurso de odio se entender que
abarca todas las formas de expresin que propaguen, inciten, promueva o justifiquen el
odio racial, la xenofobia, el antisemitismo u otras formas de odio basadas en la
intolerancia, incluida la intolerancia expresada por agresivo nacionalismo y el
etnocentrismo, la discriminacin y la hostilidad contra las minoras, los inmigrantes y
las personas de origen migrante12. Estas conductas deben ser denunciadas y

11 20 minutos. Archivan la denuncia contra el maestro que insulto al torero Vctor Barrio tras su
muerte. 2017/10/2016. Recuperado de: http://www.20minutos.es/noticia/2864733/0/jueza-archiva-
denuncia-abogado-contra-maestro-valenciano-que-insulto-al-torero-fallecido-victor-barrio/
12 Movimiento contra la intolerancia. La lucha contra la xenofobia, el racismo y el odio en internet.
Recuperado de:
encaminadas por la Fiscala de Delitos de Odio y Discriminacin, la cual se encargara
de investigar estas conductas que van en aumento.

En Argentina para tener una perspectiva comparada sobre este fenmeno se ha


analizado por parte de la prensa y las instituciones pblicas que estn en aumento dentro
de la comunidad internacional y local el Cyberbullying. Es interesante mencionar la
impunidad relativa que embiste las redes sociales y que muchas veces permite un
anonimato directo, puesto que el usuario puede manifestar de manera abusiva su
derecho a la libertad de expresin, vulnerando un derecho a un tercero o al mismo
ordenamiento jurdico. El INADI y su Observatorio de Discriminacin Digital
recibieron alrededor de 800 denuncias durante el ao 201613, siendo un fenmeno que
tambin se da dentro de los adolescentes los cuales manifiestan que es muy comn este
tipo de comportamientos con sus compaeros de aulas. Es por lo mismo que dentro del
espacio de las polticas internacionales ha arrancado el INADI en conjunto con Unicef
ciertas campaas para evitar la discriminacin y la propaganda de la misma en las
diferentes redes sociales, una de ella es denominada Si discrimina, si estigmatiza, si
acosa, si ofende, si deja en ridculo: NO LO COMPARTAS 14, con el motivo de
concientizar y evitar que se reproduzca dentro de la juventud este tipo de conductas
racistas, y lo ms grave, evitar que se normalice este tipo de comportamientos dentro de
la sociedad.

En el caso de Finlandia es interesante como el proceso penal opera en varios casos


concretos cuando se ejercen actos de odio mediante redes sociales, en este caso
Facebook, al determinar culpable a Sebastin Tynkkynen miembro de un partido
poltico de ultraderecha Verdaderos Finlandeses. Se le condeno a la eliminacin de los
comentarios y se le impuso una multa de 50 das, que en total le representaran 300
euros15, segn la tipificacin del Cdigo Penal finlands, el cual dentro de su seccin 10
recoge el delito de incitacin al delito de odio, establece la opcin de multa o la
privacin de libertad de dos aos, la cual depender de la decisin que llegue a tomar el
juzgador. Este tipo de opcin de pena se encuentra fundamentada en gran medida en el
http://www.movimientocontralaintolerancia.com/download/apuntesCivicos/apuntesCivicos2.pdf
13 Diario el Clarin. Haters en las redes ya hay dos denuncias de odio digital por da. Recuperado de:
http://www.clarin.com/sociedad/haters-redes-denuncias-odio-digital_0_Hyh-MdKR.html
14 Unicef. INADI y UNICEF contra el cyberbullying: Si discrimina, no lo compartas. Recuperado de:
https://www.unicef.org/argentina/spanish/media_34839.html
15 TeleCinco. Finlandia condena al lder del ala juvenil del Partido de los Finlandeses por incitacin al
odio. 17/01/17. Recuperado de: http://www.telecinco.es/informativos/internacional/Finlandia-juvenil-
Partido-Finlandeses-incitacion_0_2309475021.html
entendiendo que no existe dentro de la incitacin un resultado material inmediato, por lo
que se castiga la mera actividad que el sujeto activo realiza. En el caso de Alemania
segn la valoracin del Estado se han planteado varias normativas para reglamentar y
controlar la libertad de expresin dentro de la plataforma de Facebook, para borrar y
evitar la publicacin de mensajes de naturaleza racistas, estando obligada la compaa a
eliminar este tipo de contenido. Alemania ha abierto varios expedientes para hacer
frente a la compaa, y buscar que elimine este tipo de contenido tras la denuncia de los
usuarios, sin embargo en muchos casos, a criterio de la compaa esta no los considera
ofensivos16. En conclusin an se encuentra en desarrollo el control de las TICs y todo
el potencial que se puede regular, pero a pesar de la velocidad de este desarrollo, hay un
consenso internacional de limitar la libertad de expresin cuando esta incite al odio, el
problema en la prctica es la ejecucin por parte del poder judicial con cada tradicin
jurdica distinta dependiendo del contexto histrico y social.

16 La Vanguardia. Alemania investiga Facebook por permitir la incitacin al odio. 07/11/2016.


Recuperado de: http://www.lavanguardia.com/tecnologia/20161107/411641341307/alemania-
investiga-facebook-mensajes-incitacion-odio.html