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Chula Aguilar Guillermo

Actividad: Investiga el marco legal de una OPA y de Proxy Contest.


INTRODUCCION
OFERTA PBLICA DE ADQUISICIN
En los conglomerados puede no existir relacin operativa entre las empresas que
los conforman, pero, dado que se est hablando de crecimiento empresarial, la
explicacin de mecanismos como el tender offer u Oferta Pblica de Adquisicin
(OPA) se centrar en los casos en los que los conglomerados compartan
eslabones de los procesos productivos, aunque en otras reas geogrficas.

La OPA es:
Una tcnica o procedimiento consistente en que una o varias personas
fsicas o jurdicas anuncian pblicamente a todos los accionistas de una
sociedad (...) que se comprometen durante un tiempo mnimo a adquirir sus
acciones de esa sociedad a cambio de ttulos o de dinero, a un precio
generalmente superior al de mercado, y normalmente con el fin de, mediante
dicha adquisicin, lograr o reforzar el control de esa sociedad.

Etapas de la OPA:
Fase preparatoria. Acuerdo de formular una OPA.
Fase de formulacin de la oferta. Escrito de autorizacin ante las entidades
reguladoras.
Fase de defensa. Medidas anti-OPA, en caso de que no se permita la
negociacin o existan mecanismos de defensa.
Fase de ejecucin o liquidacin. Ejecucin de las compraventas y pago del
precio.

La negociacin de la OPA puede ser:


Hostil. Cuando no se deja margen de negociacin, pues la administracin
de un negocio est en desacuerdo con el precio ofrecido por los
inversionistas.
Amistosa. Cuando cabe la posibilidad de la negociacin, pues el precio
ofrecido por los inversionistas rebasa las expectativas de la administracin.

PROXY CONTESTS
La negociacin en estos trminos es hostil y si los inversionistas que quieren
ejercer necesitan convencer a los actuales accionistas de que la administracin no
es la ms adecuada porque impide el crecimiento de la entidad.
La confrontacin entre los compradores y la administracin puede dar lugar a un
mecanismo legal conocido en los mercados como Proxy contest o Proxy fight
(concurso de representacin), en la cual los inversionistas y administradores
contienden en una negociacin hostil, para convencer a los accionistas actuales.
El Proxy contest ocurre porque:

El desempeo burstil de una empresa ha sido pobre o ha decrecido.


Los accionistas tienen largo tiempo sin modificar los estatutos sociales.
La empresa se encuentra subvaluada, es decir, el valor de sus activos es
superior al que seala el mercado.

La batalla entre la administracin y los inversionistas se encuentra regulada por


organismos gubernamentales.

Conflictos y tcticas ofensivas y defensivas


La negociacin para adquirir una empresa puede producir una serie de conflictos
entre los participantes, especialmente en dos campos:
1. La determinacin del precio de la negociacin.
2. La toma de control administrativo.
Durante el conflicto (Proxy contest), los accionistas pueden crear estrategias
ofensivo-defensivas, entre las que destacan:
La administracin puede vender o disponer de los activos ms
atractivos del negocio a fin de desmotivar a los inversionistas.
La administracin puede promover la obtencin de mayor pasivo, lo
que provocara que la oferta inicial del inversionista bajara, en virtud
de que sus rendimientos se veran mermados por la deuda.
El cuerpo administrativo puede ofrecer rendimientos garantizados a
los accionistas actuales, a fin de impedir la venta de las acciones.
Negociacin con acreedores de la empresa para exigir el pago de
pasivos y mantenerla en riesgo de insolvencia.
MARCO LEGAL
Negociaciones amistosas, cuando esto sucede, la transaccin fluye, y slo cabe la
negociacin de las variables que intervienen en la operacin, entre las que
destacan:
1. La determinacin del valor financiero de la empresa.
2. La participacin en el mercado potencial.
3. Su capacidad para generar riqueza futura.
4. El valor de la empresa adquirida debe superar el valor agregado de los
esfuerzos administrativos

Aspectos legales
Los aspectos legales Para que se pueda dar la adquisicin de una empresa de
manera pblica, dicha empresa debe estar constituida como sociedad annima,
los socios, por ello, su capital social se encuentra dividido en acciones, que podrn
ser negociadas. De este modo, si se quiere comprar una empresa, bastar con
comprar sus acciones.
La Ley General de Sociedades Mercantiles seala:
Artculo120. La venta de las acciones a que se refieren los artculos que preceden,
se har por medio de corredor titulado.
Ley del Mercado de Valores establece que la compra de acciones se realizar
mediante la oferta pblica
Artculo 83. Las ofertas pblicas de valores podrn ser:
I. De suscripcin o de enajenacin.
II. De adquisicin.
Artculo 84. Las operaciones que se lleven a cabo con motivo de una oferta
pblica sobre valores listados en alguna bolsa de valores, debern concertarse
dentro de stas.
Artculo 85. Las personas morales que pretendan obtener la inscripcin de sus
valores en el Registro, debern acompaar a la solicitud respectiva la
documentacin requerida.
I. Instrumento pblico en el que conste su escritura constitutiva.
II. Prospecto de colocacin y, en su caso, suplemento informativo,
preliminares.
III. Estados financieros anuales dictaminados de la persona moral
(acompaados del dictamen emitido por el auditor externo designado)
IV. Opinin legal emitida por licenciado en derecho externo independiente
V. En el caso de instrumentos de deuda y ttulos fiduciarios residuales,
calificacin sobre el riesgo crediticio de la emisin expedida por cuando
menos una institucin calificadora de valores
VI. Informacin del avalista o garante, tratndose de instrumentos avalados
o garantizados, as como de las garantas, su constitucin y forma de
ejecucin.
VII. Informacin adicional que en relacin con las fracciones anteriores.
Ley de Mercado de Valores seala la informacin que deba presentarse en un
proyecto de colocacin:
Artculo 86. Las emisoras que pretendan obtener la inscripcin de sus valores en
el Registro, para realizar una oferta pblica, debern elaborar un prospecto de
colocacin o suplemento informativo, preliminares y definitivos, que acompaen a
la solicitud de inscripcin, incluyendo la informacin relevante e incorporando los
derechos y obligaciones del oferente y de quienes, en su caso, acepten la oferta.
El referido prospecto o suplemento deber incluir, en todo caso, la informacin
requerida, conforme a las disposiciones de carcter general que al efecto expida la
Comisin.
I. Las caractersticas de la oferta y de los valores objeto de la misma,
los derechos y obligaciones que correspondan, el destino de los
recursos y el plan de distribucin entre el pblico.
II. La situacin financiera, administrativa, econmica y jurdica de la
emisora.
III. La descripcin y giro de la emisora, incluyendo la situacin que
guarda sta y, en su caso, el grupo empresarial al que pertenezca.
IV. La integracin del grupo empresarial al que, en su caso, pertenezca.
V. La estructura del capital social precisando, en su caso, las distintas
series o clases accionarias y los derechos inherentes a cada una de
ellas, as como la distribucin de las acciones entre los accionistas
VI. Las percepciones, de cualquier naturaleza, que la emisora otorgue a
individuos que conforme a esta Ley tengan el carcter de personas
relacionadas.
VII. Los convenios o programas en beneficio de los miembros del
consejo de administracin, directivos relevantes o empleados de la
emisora.
VIII. Las operaciones relevantes celebradas con personas relacionadas,
cuando menos correspondientes a los ltimos tres ejercicios
sociales.
IX. Los comentarios y anlisis de la administracin sobre los resultados
de operacin y situacin financiera de la emisora.
X. El dictamen y opinin.
XI. acreditar el cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 22, fraccin IV
de esta Ley.
XII. Las declaraciones bajo protesta de decir verdad y la firma.
La Ley del Mercado de Valores se avoca a establecer los lineamientos de la
oferta pblica, sealando algunos aspectos ya estudiados como la OPA y el Proxy
contest.
Artculo 95. Las ofertas pblicas de adquisicin podrn ser voluntarias o forzosas y
estarn sujetas a lo previsto en esta Ley.
Artculo 97. Las ofertas pblicas de adquisicin voluntaria debern ajustarse a los
trminos y condiciones siguientes:
I. El plazo mnimo de la oferta ser de veinte das hbiles.
II. La asignacin de la oferta deber ser a prorrata, sin importar el momento de
la aceptacin dentro del plazo de la oferta.
III. La oferta y sus caractersticas podrn modificarse en cualquier momento
anterior a su conclusin, siempre que impliquen un trato ms favorable para
los destinatarios de la misma o as se establezca en el folleto
correspondiente
Artculo 98. La persona o grupo de personas que pretendan adquirir o alcanzar por
cualquier medio, directa o indirectamente, la titularidad del treinta por ciento o ms
de acciones ordinarias de una sociedad annima, estarn obligadas a realizar la
adquisicin mediante oferta pblica ajustndose a lo establecido en el artculo 97
de esta Ley y conforme a las caractersticas siguientes:
I. La oferta se har extensiva a las distintas series de acciones de la
sociedad, inclusive a aqullas de voto limitado, restringido o sin derecho
a voto.
II. La contraprestacin ofrecida deber ser la misma, con independencia de
la clase o tipo de accin.
III. La oferta se realizar:
a. Por el porcentaje del capital social de la sociedad equivalente a la
proporcin de acciones ordinarias que se pretenda adquirir en
relacin con el total de stas o por el diez por ciento de dicho capital
b. Por el cien por ciento del capital social cuando el oferente pretenda
obtener el control de la sociedad.
IV. La oferta sealar el nmero mximo de acciones a las que se extiende
y, en su caso, el nmero mnimo a cuya adquisicin se condicione.

Artculo 99. La Comisin podr autorizar la realizacin de ofertas pblicas de


adquisicin por porcentajes menores al sealado en la fraccin III, inciso b) del
artculo 98 de esta Ley.
Artculo 100. El oferente de una oferta pblica forzosa de adquisicin no podr, por
s o a travs de interpsita persona, pagar, entregar o proporcionar cualquier
prestacin que implique un premio o sobreprecio al importe de la oferta.
Artculo 101. La sociedad annima y las personas morales que sta controle, as
como los miembros del consejo de administracin y directivos relevantes de
aqulla, debern abstenerse de realizar actos u operaciones en perjuicio de la
sociedad que tengan por objeto obstaculizar el desarrollo de la oferta.
Artculo 102. La persona o grupo de personas que hayan realizado la oferta
pblica a que se refiere el artculo 98 de esta Ley respecto de una sociedad
annima que a su vez sea tenedora o propietaria del treinta por ciento o ms de
las acciones ordinarias, no estarn obligadas a llevar a cabo oferta pblica forzosa
de adquisicin respecto del capital social de esta ltima sociedad.
Sin perjuicio de lo anterior, la Comisin podr exceptuar de la obligacin de
realizar una oferta pblica forzosa de adquisicin, en los siguientes casos:
I. Adquisiciones a precio de mercado que resulten de una redistribucin de
acciones ordinarias entre integrantes de un mismo grupo de personas.
II. Reducciones de capital social en las que la participacin de la persona o
grupo de personas de que se trate resulte en un treinta por ciento o ms
del total de acciones ordinarias.
III. Se encuentre en riesgo la viabilidad de la sociedad como negocio en
marcha y se adquieran las acciones ordinarias como consecuencia de
aumentos de capital o de reestructuraciones societarias tales como
fusiones, escisiones, compra y venta de activos y capitalizacin de
pasivos,
IV. Ejecucin y adjudicacin, judicial o extrajudicial, de garantas sobre
acciones, derivada de un adeudo cuya garanta se encuentre constituida
a favor de entidades financieras, incluyendo cuando acten como
fiduciarias.
V. Adquisiciones obtenidas por herencia, legado o donacin a ttulo
gratuito, del cnyuge, la concubina o el concubinario
VI. Operaciones que sean consistentes con la proteccin de los intereses
de los accionistas minoritarios de la sociedad.
Artculo 103. La persona o grupo de personas que estando obligadas a realizar
una oferta pblica de adquisicin no la efecten o que obtengan el control de una
sociedad en contravencin de lo previsto en el artculo 98 de esta Ley, no podrn
ejercer los derechos societarios derivados de las acciones o ttulos de crdito
adquiridos en contravencin de dicho precepto, ni de aqullas que en lo sucesivo
obtengan cuando se encuentren en el supuesto de incumplimiento, siendo nulos
los acuerdos tomados en consecuencia.
Aspectos contables
Para la adquisicin de empresas, se necesita de la presentacin de los estados
financieros bsicos, as como el dictamen del auditor independiente que es de
suma importancia para cotizar en bolsa.
Asimismo, la informacin que se debe presentar para la negociacin incluye:
A. Flujos de efectivo proyectados
B. Conformacin de la estructura de capital.
C. Inversin en activos
D. Niveles de apalancamiento
E. Polticas de dividendos
F. Anlisis burstil
G. Proyecto de colocacin
Aspectos fiscales
De todos los aspectos fiscales que afectan a la fusin y a la adquisicin de
empresas, merece mencin aparte el Impuesto Sobre la Renta, ya que grava las
riquezas que obtienen los contribuyentes, dichas riquezas tienen origen en la
inversin, entre otras, en las acciones.
Las empresas que se adquieren o, en su caso, las empresas que se fusionan
necesitan presentar la informacin relativa al saldo de las siguientes cuentas:
a. Cuenta de capital de aportacin
b. Cuenta de utilidad fiscal neta

Ley del Impuesto Sobre la Renta.


Estas son las cuentas de control fiscal para el capital contable.
Artculo 88. Las personas morales llevarn una cuenta de utilidad fiscal neta.

Artculo 89. Las personas morales residentes en Mxico que reduzcan su capital
determinarn la utilidad distribuida, conforme a lo siguiente:
I. Se disminuir del reembolso por accin, el saldo de la cuenta de
capital de aportacin por accin que se tenga a la fecha en la que se
pague el reembolso.
II. Las personas morales que reduzcan su capital, adicionalmente,
considerarn dicha reduccin como utilidad distribuida hasta por la
cantidad que resulte de restar al capital contable segn el estado de
posicin financiera aprobado por la asamblea de accionistas para
fines de dicha disminucin, el saldo de la cuenta de capital de
aportacin que se tenga a la fecha en que se efecte la reduccin
referida cuando ste sea menor.

Artculo 24. Para determinar la ganancia por enajenacin de acciones cuyo


periodo de tenencia haya sido superior a doce meses, los contribuyentes
disminuirn del ingreso obtenido por accin, el costo promedio por accin de las
acciones que enajenen, conforme a lo siguiente:
I. El costo promedio por accin incluir todas las acciones que el
contribuyente tenga de la misma persona moral en la fecha de la
enajenacin, aun cuando no enajene todas ellas.
II. Se obtendr el monto original ajustado de las acciones conforme a lo
siguiente:
a) Se sumar al costo comprobado de adquisicin actualizado de las
acciones que tenga el contribuyente de la misma persona moral.
b) Al resultado que se obtenga conforme al inciso a) que antecede, se le
restarn, las prdidas fiscales pendientes de disminuir, los reembolsos
pagados, as como la diferencia a que se refiere el cuarto prrafo del
artculo 88 de esta Ley.

Artculo 25. Las acciones propiedad del contribuyente por las que ya se hubiera
calculado el costo promedio tendrn como costo comprobado de adquisicin en
enajenaciones subsecuentes, el costo promedio por accin determinado conforme
al clculo efectuado en la enajenacin inmediata anterior de acciones de la misma
persona moral.
Artculo 26. Las autoridades fiscales autorizarn la enajenacin de acciones a
costo fiscal en los casos de reestructuracin de sociedades constituidas en Mxico
pertenecientes a un mismo grupo, siempre que se cumpla con los siguientes
requisitos:
I. El costo promedio de las acciones respecto de las cuales se formule la
solicitud.
II. Las acciones que reciba el solicitante por las acciones que enajena
permanezcan en propiedad directa del adquirente y dentro del mismo
grupo, por un periodo no menor de dos aos.
III. Las acciones que reciba el solicitante por las acciones que enajene,
representen en el capital suscrito y pagado de la sociedad emisora de las
acciones que recibe, el mismo por ciento que las acciones que enajena
representaran antes de la enajenacin, sobre el total del capital contable
consolidado de las sociedades emisoras de las acciones que enajena y de
las que recibe.
IV. La sociedad emisora de las acciones que el solicitante reciba por la
enajenacin, levante acta de asamblea con motivo de la suscripcin y pago
de capital con motivo de las acciones que reciba, protocolizada ante
fedatario pblico, hacindose constar en dicha acta la informacin relativa a
la operacin que al efecto se establezca en el Reglamento de esta Ley.
V. La contraprestacin que se derive de la enajenacin consista en el canje de
acciones emitidas por la sociedad adquirente de las acciones que transmite
VI. El aumento en el capital social que registre la sociedad adquirente de las
acciones que se enajenan.
VII. Se presente un dictamen, por contador pblico registrado ante las
autoridades fiscales, en el que se seale el costo comprobado de
adquisicin
VIII. El monto original ajustado del total de las acciones enajenadas
IX. Las sociedades que participen en la reestructuracin se dictaminen, en los
trminos del Cdigo Fiscal de la Federacin.
X. Se demuestre que la participacin en el capital social de las sociedades
emisoras de las acciones que se enajenan.