delimitacin conceptual
DERECHO ADMINISTRATIVO PROCESAL: Ensayo para una delimitacin
conceptual GUILLERMO G. GUERRA CRUZ* - PER
SUMARIO: 0. Introduccin.- 1. El Procedimiento Administrativo en los estudios
del Derecho Administrativo.- 2. Importancia del Procedimiento
Administrativo.- 3. Delimitacin Conceptual: Orgnica. Material. Legal.
Integracin Conceptual. Algunos Conceptos en la Legislacin Comparada.- 4.
Procedimiento y Proceso: Planteamiento del Problema. Corrientes que niegan
naturaleza procesal al Procedimiento Administrativo. Corrientes que
consideran al Procedimiento Administrativo como un autntico Proceso.
Nuestra Posicin.
I. INTRODUCCIN
En las pginas de esta misma revista venimos buscando abrir camino para la
afirmacin doctrinaria de una disciplina jurdica, el Derecho Administrativo
Procesal que, sin exorbitarse de su nido gentico, el Derecho Administrativo,
se hermana para fines garantizadores con el Proceso o Derecho Procesal,
mecanismo especfico del servicio de tutela jurdica que se ofrece por la
actividad Jurisdiccional.
Queremos, ahora, en el presente artculo ofrecer un desarrollo de conceptos
que ya quedaron planteados en el primer artculo sobre la materia. (Per.
Revista Jurdica del Per. Trujillo - Per, Normas Legales, enero-marzo 1995,
Ao XLV, No 1. pp. 169 a 174). Sin embargo, entonces no quedaron ms que
esbozados de modo muy general y sin cuestionamiento o perspectivas.
En el presente artculo presentaremos cmo se vienen desarrollando los
estudios de esta materia, qu importancia tiene para el Estado y la Nacin,
cul es el contenido que permite definir un concepto y los cuestionamientos
para la precisin de su naturaleza disciplinaria.
El ensayo parte de algunas precisiones doctrinarias y de las articulaciones
legales, tanto peruanas como no nacionales; planteando una posicin que no
consideramos excluyente de ninguna otra y, por el contrario, siempre
discutible y perfectible.
El problema de la denominacin , como el de los trminos, nos lleva a primera
vista a una confusin que slo es posible de disolver por la explicacin de sus
contenidos. Esto no es exclusivo de esta disciplina, lo es de toda disciplina de
las Ciencias Sociales. Esto sucede con las denominaciones de Procedimiento
Administrativo y Proceso Administrativo o de Derecho Administrativo Procesal,
como Procesal Administrativo.
1. EL PROCEDIMIENTO EN LOS ESTUDIOS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
La sistematizacin del Procedimiento Administrativo es una tarea
emprendida, con decidida preocupacin, desde el segundo tercio del presente
siglo. Esto no importa negar que ya desde fines del siglo XIX se enfrentara
terica y legalmente esta materia; pero, bien entrado el siglo XX, en algunos
pases Europeos se manifestaba acentuada ausencia de consideraciones
acadmicas y, hasta una gran resistencia a admitir una legislacin
procedimental administrativa comn, aun en Pases de nutrida tradicin
jurdica, como Francia, Italia y Alemania. Generalmente, se tenan limitadas
consideraciones en los tratados o manuales de derecho administrativo,
incorporadas a propsito del estudio del acto administrativo o como temas
relativos a los recursos contra las decisiones administrativas.
En la literatura jurdica peruana se encuentran referencias remotas a los
recursos administrativos , siempre admitidos contra los actos de la
administracin, como consecuencia de la organizacin democrtica del
Estado, incluidos dentro del captulo relativo al tratado de stos, como
decisiones de derecho de la Administracin. Pero, el estudio especfico del
tema del procedimiento administrativo es reciente, por lo menos de un modo
diferenciado y preciso, despegando estos estudios con la dacin del texto del
Reglamento General de Procedimientos Administrativos (RNGPA), sin
descartar la inquietud que espordicamente se manifestara, antes de este
importante texto legal.
En la magistral obra de M.A Fuentes, "Enciclopedia de Derecho" se encuentra
una breve mencin a los recursos contra los actos del Ejecutivo, en los que
incluye la reclamacin, de modo brevsimo. Es una muestra de la inexistente
preocupacin de la organizacin de un procedimiento administrativo, como
institucin de subordinacin de la Administracin a reglas que admitan la
cooperacin del individuo particular en la formulacin del acto
administrativo, "facultad eminente de la Administracin Pblica". M.A.
Fuentes. Lima, 1876.
Cabe tambin traer aqu el trabajo del Dr. Jos Bartra Cavero, el
"Procedimiento Administrativo", cuya cuarta edicin se ha publicado por
Editorial Huallaga en 1997, pero, su primera edicin apareci en el mes de
julio de 1990.
Tampoco podemos tomar la frmula del artculo citado como una condicin
absoluta de trnsito obligado de la sede administrativa a la jurisdiccional;
pues el trmino" pueden" salva el derecho que en principio cabe a toda
persona de recurrir a la tutela jurisdiccional para demandar el control de
legalidad, especficamente, en lo que respecta al mbito de aplicacin de
esta norma y segn lo dispuesto en la Ley.
La importancia de legislar sobre un procedimiento administrativo general o
comn se ha ido abriendo paso en los ltimos 30 aos, teniendo como
fundamento preciso el balance de poder-derecho; es decir del poder real que
se ejerce por la preeminencia que da la Administracin, en funcin de su
eminente funcin para cautelar y realizar el inters pblico; y, del derecho
que tiene la persona para limitar el sacrificio que se le exige para satisfacer
esa finalidad o para obtener de la Administracin lo que en Derecho y de
conformidad con la ley le pudiera corresponder o para exigir que los
individuos cumplan con la ley y se preocupen por la proteccin de las
circunstancias colectivas; lejos de pactos indeseables que inducen a la
corrupcin administrativa.
La Administracin siempre ha contado con normas de procedimiento, pero
tales normas no estaban concebidas como garantizadoras de las realizaciones
de la ley o como medio de desarrollo colectivo e individual; sino como pautas
de proceder burocrtico para garantizar los intereses del Rey o del Estado
que, para el efecto resulta lo mismo. Es la profundizacin en el concepto de
ciudadano o de democracia lo que sensibiliza la necesidad y oportunidad de
un tipo de norma procesal, en el extenso sentido del trmino; es decir, medio
de realizacin del Derecho, en cuyo contexto el Estado es uno de los extremos
de la relacin jurdica, con obligaciones y privilegios, frente al ciudadano,
quien tambin acta con obligaciones y derechos.
Bien afirma Fernandes de Oliveira, refirindose a las Tcnicas de Defensa y
Participacin de los Administrados en Brasil.
"En el mbito del procedimiento administrativo puede afirmarse que el dueo
del mismo no es el Estado. ste se comporta siempre en clave autoritaria,
prohibiendo el acceso a l de los interesados, la retirada del expediente, e
incluso, su mero examen, negando respuestas a preguntas planteadas, etc. El
tono autoritario ya tuvo su momento. Hoy ya no es posible mantenerlo, y
aunque an subsista el viejo barniz. La nueva Constitucin reconoci para el
mbito administrativo el principio contradictorio y el derecho de defensa con
los medios y recursos a ella inherentes (prrafo LV del artculo 5o)."
Apud. RAP., mayo-agosto, 1993, No 131. Madrid. p. 501.
Siempre en esta lnea y, como lo refiere Dromi, el procedimiento
administrativo indica el conjunto de formalidades y trmites que tiene
cumplir la Administracin en el ejercicio de la funcin administrativa y, los
particulares en su gestin de tutela individual, con lo cual est prestando su
colaboracin y participando en la realizacin de la funcin administrativa.
cuyo contenido, al final son sus asuntos. (Idem. Ibid. p. 130).
Una de las principales objeciones hechas a la formacin de un Derecho
procedimental es el impacto negativo que las reglas de procedimiento
pudieran tener en la eficacia administrativa, pues sta, la eficacia, se
frenara por satisfacer la relacin procedimental. Sin embargo, resulta que la
cooperacin que el ciudadano y las tradiciones de los juristas dan, alcanzan,
por la va del procedimiento, cautela para esa eficacia y aade, a dems la
eficiencia. Son estas objeciones las que se discutieron durante mucho tiempo
en Alemania, entendible por la tradicin burocrtica prusiana, su tendencia a
la perfeccin y su idiosincrasia de colectivo, ajustada a la realizacin de los
fines del Prncipe, que luego resulta el Estado; as mismo en Italia, donde en
buena cuenta no se puede hacer referencia, en sentido estricto, a un Derecho
Procedimental general o comn; sino ms bien de fuerte textura
especializada; pero siempre realizando ese moderno sentido de hacer
transparente el actuar pblico a sus titulares, los ciudadanos.
Puede afirmarse, sin duda, tambin, que el procedimiento administrativo es
uno de los mecanismos para la realizacin del imperio de la ley, en el sentido
que lo definiera la Comisin Internacional de Juristas, con sede en Ginebra,
en cuanto declara como su objetivo:
"El imperio de la ley es la prevalencia de los principios, instituciones y
procedimientos, no siempre idnticos, pero s anlogos, cuya importancia
para defender al individuo de las arbitrariedades del poder y permitirle gozar
la dignidad de ser humano ha quedado probada por la experiencia y las
tradiciones de juristas de pases diversos, dotados a menudo de diferentes
estructuras polticas y econmicas."
Comisin Internacional de Juristas. El Imperio de la Ley en las Sociedades
Libres. Informe sobre el Congreso Internacional de Juristas, Nueva Delhi,
India. del 5 al 10 de enero de 1959. Ginebra-Suiza. Informe redactado por
Norman S. Marsch. p 368.
En resumen, el imperio de la ley se explica en la paz social, en la justicia
individual y colectiva, por lo que en ese juego de poder-individuo se hace de
menester organizar el mecanismo de dilogo y ese mecanismo de instancias,
alegatos, disposiciones de direccin y, acuerdos o resoluciones es el
procedimiento administrativo que si lo miramos desde la perspectiva del
Fundamental Derecho de Peticin, entonces podramos decir que el
procedimiento administrativo es la va de su realizacin.
3. DELIMITACION CONCEPTUAL
Como sucede con todo objeto, cuya descripcin se pretende, an de
naturaleza concreta, no siempre hay acuerdo para ello, de modo que la
conceptuacin se efecta desde perspectivas diversas, concluyndose
finalmente en ms o menos lo mismo, en lo fundamental. Vale la pena tomar
como referencia algunas de estas conceptuaciones.
3.1 CONCEPTUACIONES ORGANICA Y MATERIAL
Trataremos de describir comprensivamente los perfiles de la institucin
procedimiento administrativo, no sin dejar de mencionar que tambin nos
ubicaremos en los variados puntos de vista.
3.1.1 Orgnicamente, con respecto al procedimiento en s, diremos:
Procedimiento administrativo es la actividad, secuencialmente ordenada,
regulada por la ley, de los Sujetos, agentes portadores de asuntos de
Administracin Pblica, para resolver intereses de stos, con respecto a s
mismos o a los particulares; o, de stos, con respecto a aqullos.
Es esta una descripcin subjetiva u orgnica que se centra en los sujetos
actuantes, en cuanto rganos de entidades portadoras de administracin
pblica y cuya movilizacin configura la actividad procedimental, por un lado;
mientras que enfoca la finalidad de esa actividad hacia los intereses de la
Administracin, subjetivamente considerada y del ciudadano o particular,
como destinatario de la actividad administrativa, fuera sta propia de la
Administracin Subjetiva (rganos del Poder Ejecutivo o Poder Administrador )
o de la Administracin en sentido material, derivada de ciertos rganos del
Poder Pblico, no pertenecientes al Poder Administrador.
Sin embargo, hay que reconocer que desde la perspectiva subjetiva, no existe
acuerdo en incluir rganos que no pertenecen al Poder Administrador, aunque
su actividad conduzca administracin en sentido material, pero que carecera
de la naturaleza de Administracin Pblica. Es decir, que subjetivamente u
orgnicamente, el procedimiento administrativo se localizara nicamente en
el Poder Ejecutivo, como exclusivo productor de actos administrativos, cual es
el fin inmediato del procedimiento. Sin embargo, no siempre los asuntos
propios de la Administracin Pblica quedan alojados exclusivamente en el
Poder Administrador, como resulta el caso de la Administracin de Centros
Penitenciarios que, en ciertos sistemas se encargan al Poder Judicial. Lo
importante para nuestra conceptuacin orgnica es que el sujeto porte
administracin de asuntos que demanda el inters colectivo y que puede ser
encargada a particulares por autorizacin o concesin.
Analicemos los trminos de esta descripcin:
Actividad, en cuanto el trmino procedimiento da la idea de trabajo, de
actuar.
Secuencialmente ordenada, en efecto, el procedimiento se traduce en una
serie de acciones sistematizadas, dirigidas a un propsito social, sobre la base
de decisiones trmite con un fin mayor.
Regulada por la ley, porque tales acciones tienen su direccionalidad y
configuracin en la ley, la cual disea la conducta a observar en cada una de
esas acciones. Puede tratarse de reglas para regular un procedimiento comn
o para un determinado procedimiento en un sector de asuntos que requiere de
especialidad. Se entiende, reglas de orden pblico, de obligatorio
cumplimiento.
Sujetos agentes de administracin pblica, porque no se trata de actividad de
todas las personas u rganos calificados como partes del aparato estatal; sino,
slo de un grupo de ellas, en cuanto portadoras de administracin, como
actividad de realizacin de fines legales y de inters pblico. Es ms, se trata
de sujetos orgnicos, formalmente establecidas para la realizacin de tales
asuntos, sin importar que se encuentren dentro del aparato de gobierno o
fuera de l; sino que lo determinante es que se encuentren autorizadas para
llevar servicios propios de la actividad pblica. Se trata, por ende, de
funcionarios o servidores pblicos o de funcionarios y servidores no pblicos;
no en cuanto personas civiles, pero s, como instituciones o entes o sujetos
que tienen el encargo de conducir asuntos propios de administracin pblica,
a la cual se enajenan, en cuanto realizadores de la ley o del beneficio
colectivo. As, por ejemplo la Ley de Procedimiento d Noruega reza en el
ltimo prrafo del artculo 1o lo siguiente: " ...sucede igualmente cuando un
particular o una corporacin privada acta en nombre del Estado o de una
municipalidad con los mismos poderes." Cfr. Ley del 17 de febrero de 1967,
referida al Procedimiento Administrativo.
As, estos sujetos pueden ser funcionarios municipales o del gobierno central
o de los rganos autnomos o de las instituciones descentralizadas, como
pueden serlo de las Administradoras de Fondos de Pensiones o de los servicios
telefnicos o de empresas privadas (sociedades annimas particulares) de
electricidad o de saneamiento o asociaciones o personas naturales prestadoras
de servicios educativos primarios, secundarios, superiores no universitarios o
universitarios. Es el inters pblico el elemento determinante. Este aspecto
corresponde al Derecho Administrativo de Organizacin, tan ntimamente
ligado al procedimental.
Resolver asuntos de inters de los Sujetos portadores de administracin
pblica, con respecto a s mismos o a los particulares; o, de stos, con
respecto a aqullos. No se trata de cualquier actividad; sino, de una tal que
importa a la solucin de asuntos de Derechos de la propia Administracin,
como de los particulares. El Estado diversifica su personalidad jurdica, al
punto de que las diversas Personas Jurdicas de derecho pblico parecen
completamente contrarias entre s y hasta entran en conflicto, reclamando
derechos de una Administracin con respecto de otra, as, por ejemplo, Las
Municipalidades entre s o con el Gobierno Central (Estado). No nos referimos,
en este caso, a asuntos que vuelven sobre el mismo sujeto jurdico para
resolver asuntos internos; sino entre individuos con personalidad jurdica o
autonoma administrativa, autorizados para defender y reclamar sus
particulares intereses que importan al cumplimiento de la misin que les
hubiera sido asignada. Resolver significa pronunciarse expresando voluntad
para conceder o denegar o, simplemente, para certificar o declarar. La
cuestin resulta tanto ms clara, cuando en ciertas materias sujetas a
fiscalizacin o medidas de polica administrativa, los Sujetos Pblicos tienen
que someterse del mismo modo que un particular, cual es el caso, por
ejemplo, de la adquisicin de insumos qumicos bajo control (cloro, cido
sulfrico, etc.), para lo cual los funcionarios deben acreditarse con todas las
especificaciones exigibles a cualquier particular, sin importar que acten
como rganos de la Administracin y, se expresen con jus imperium. Como en
este caso, sucede en infinidad de asuntos. El trmino asuntos alude al
Derecho Administrativo Material, el que determina la naturaleza especfica de
lo que es de Derecho Administrativo y no de Derecho Privado, o donde
comienza ste y donde termina aqul o viceversa.
3.1.2 Materialmente, podemos describir el procedimiento administrativo
como:
El cauce formal dentro del cual discurre la sucesin de actuaciones y
diligencias, dirigidas a la resolucin de asuntos especficos y concretos, en
materia administrativa y conforme a reglas de derecho.
Es esta una descripcin objetiva, en cuanto dirige su ptica a los movimientos
u acciones en s y hace referencia a su contenido administrativo o a la materia
de su contenido. En buena cuenta, se trata del hacer en s, lo cual no importa
ignorar los sujetos de los cuales procede ese hacer. Es slo una alternativa
ms para expresar el mismo fenmeno. Este aspecto se identifica o
materializa en el Expediente o Causa o Proceso, como suele designarse a esta
concrecin.
Analicemos los trminos comprometidos:
Cauce formal en cuanto el procedimiento es una trayectoria; un camino
trazado, prediseado y conducido de modo ordenado, medido y equilibrado y,
por eso formal. En este caso, lo formal no est necesariamente ligado a
solemnidades; sino, simplemente al orden legal, independientemente de la
discrecionalidad que pueda tener el ordenador y de la necesaria flexibilidad
que exige la relacin Administracin-Ciudadano.
Actuaciones y diligencias, como contenidos dinmicos que se van sucediendo
con relativa interdependencia. Sucesin de actos administrativos trmite que
ponen en evidencia hechos, conceptos y principios, necesarios para la
finalidad procedimental, traducidos en documentos que se incorporan al
cuaderno que hace el expediente.
Resolucin de asuntos especficos y concretos, pues no se trata de asuntos
generales y abstractos, es decir no hace referencia a asuntos impersonales;
sino, por el contrario, a asuntos personales, de importancia directa para el
sujeto Administracin o particular. En este caso, el procedimiento est
excluyendo las decisiones de la administracin que importan a su funcin
normativa o regulatoria. Es decir que el procedimiento culmina con un
producto que importa s consecuencias jurdicas inmediatas que comprometen
el hacer o no hacer; o el dar o conceder de la administracin o del particular,
en su caso; que puede provocar un litigio jurisdiccional sobre derechos
subjetivos del particular y sobre las prerrogativas de la Administracin. Es el
procedimiento administrativo para la formacin del acto administrativo, en su
acepcin especfica, particular y concreta.
Materia administrativa, el asunto debe corresponder a la naturaleza propia de
los fines de la Administracin Pblica, es decir de inters colectivo o pblico o
nacional o social y, declarado por el Derecho administrativo, es irrelevante
que esta materia se gestione por la Administracin de modo directo o por un
concesionario o agente privado autorizado. Decimos materia administrativa y
se descarta materia poltica o normativa; pues, para nuestros fines, estamos
abordando el procedimiento administrativo dirigido a la formacin de la
voluntad de la Administracin o a la toma de conocimiento de la misma en
asuntos concretos y relativos a derechos subjetivos en estricto sentido.
Reglas de Derecho, destinadas a la Administracin y al particular, obligando a
ambos a observar una determinada conducta, en relaciones recprocas y en
funcin de los fines procedimentales y de los principios que informan al
Estado de Derecho. Pueden ser reglas de carcter general o especial, segn la
finalidad perseguida. Estas reglas difieren, de cierto modo, de las normas
propias del Derecho Administrativo Material, al cual garantizan; es decir, sus
efectos importan al medio de expresin para alcanzar el objetivo, el cual
subyace en la teleologa de la regla de procedimiento, pero con el cual hacen
la unidad del Derecho Administrativo como complejo especializado de normas
y como ciencia jurdica.
Este concepto o descripcin no tiene porque confundirnos, en el sentido de
que estuviramos considerando el procedimiento y el expediente como la
misma cosa; no. Al expresar el trmino cauce, hay que representarse un flujo
diverso de medios dirigidos a un solo fin; es decir productos de la habilidad
humana con un propsito especfico. Con razn, Gonzlez Navarro escribe:
"las voces "procedimiento" y "expediente" deben ser diferenciadas
tcnicamente. Por procedimiento entendemos una serie de actos
heterogneos emanados de la Administracin o del particular y dirigidos a la
produccin de un acto administrativo adecuado al Ordenamiento Jurdico o,
en su caso, a la efectividad de ese mismo acto."
Gonzlez Navarro, Francisco. Procedimiento Administrativo y Va
Administrativa. Apud. IEP.RAP. No 51, setiembre-diciembre 1966, p. 184.