SENTENCIA NUMERO: 211/2017:

En la ciudad de Santa Rosa, capital de la Provincia de La Pampa, a los 28 das del mes de agosto
de 2017, se constituye el Tribunal de Audiencia, integrado por los Jueces Alejandra Flavia
Ongaro, en su carcter de presidente, Miguel Angel Gavazza y Daniel Alfredo Sez Zamora
como vocales, a fin de dictar sentencia en el expediente N 48467, caratulado: Di Francisco,
Agustn Nicols y otros s/ usurpacin por clandestinidad y su agregado 48467/3, caratulado:
Estevez, Malen Camila s/ usurpacin por clandestinidad, seguida contra FERNANDO ARIEL
SANCHEZ D.N.I. N 28.288.905, argentino, soltero, en esta ciudad el da 16/07/1980, profesor
de Artes Visuales, hijo de Bernardo Enrique y de Celia Mirta Fernandez; contra GABRIELA
ELIZABETH SOSA D.N.I. N 32.615.100, argentina, soltera, nacida el da 16/03/1987 en esta
ciudad, estudiante, hija de Hctor Ral y de Maria Ester Silveira Silva; contra ANA BELEN
DURAN D.N.I. N 33.242.335, argentina, soltera, nacida el da 22/09/1987 en esta ciudad,
estudiante, hija de Nstor Hugo y de Silvia Ins Zamora; contra AGUSTIN NICOLAS DI
FRANCISCO D.N.I. N 31.482.220, argentino, soltero, nacido el da 26/04/1985 en esta ciudad,
estudiante, hijo de Antonio Luis y de Esther Edith Massari; contra SANTIAGO NAHUEL
CASTELLANI D.N.I. N 31.657.212, argentino, soltero, nacido el da 24/04/1985 en la ciudad de
La Plata, provincia de Buenos Aires, bioconstructor en barro y artesano, hijo de Jorge y de
Adriana Nagore; contra MARCO AURELIO BREVI D.N.I. N 25.375.274, argentino, soltero, nacido
el da 29/11/1976 en Caleta Olivia, provincia de Santa Cruz, artesano, hijo de Juan Carlos y de
Lidia Ester Navarro; contra ANAHI DEL MAR MONTES SAAVEDRA D.N.I. N 35.277.231,
argentina, soltera, nacida el da 20/02/1990 en General Roca, provincia de Ro Negro, artesana,
hija de Abel Montes y de Rosana Saavedra; contra PAOLA MARICEL SIMON MEDINA, D.N.I. N
35.353.886, argentina, soltera, nacida el da 24/02/1991 en la localidad de Victorica, de esta
provincia, artesana, hija de Roberto Francisco Simn y de Mnica Beatriz Medina; contra
MARIA SOLEDAD MORALES D.N.I. N 28.762.496, argentina, soltera, nacida el da 21/05/1981
en la ciudad de Rosario, provincia de Santa Fe, recolectora, hija de Daniel Mario y de Mara
Cristina Guagliano; contra GABRIEL GARCIA BALMES D.N.I. N 33.044.294, argentino, soltero,
nacido el da 13/08/1987 en esta ciudad, herrero, hijo de Roberto Garcia y de Viviana Balmes;
contra NILDO JAVIER LOISA D.N.I. N 24.998.881, argentino, soltero en concubinato, nacido el
da 15/06/1976 en esta ciudad, artesano, herrero, metalrgico y soldador, hijo de Domingo y
de Hayde Cristina Badal; contra MATIAS EZEQUIEL MIRASSON D.N.I. N 34.270.313, argentino,
soltero, nacido el da 01/02/1988 en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, artesano, hijo de
Diego y de Silvana Fernndez; contra RUBEN LUCAS ARIEL LLANOS PEA D.N.I. N 36.222.562,
argentino, soltero, nacido el da 30/10/1991 en esta ciudad, constructor, hijo de Ariel Marcelo
LLanos y de Claudia Graciela Pea y CAMILA ESTEVEZ, D.N.I. N 37.278.503, argentina soltera,
nacida el da 31/12/1992 en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, hija de Salvador y de Mara
Lidia Romero, y que no registran antecedentes penales.
En la audiencia de juicio oral el Ministerio Pblico Fiscal estuvo representado por Carlos Ren
Ordaz y Mara Silvina Blanco Gmez, por la Defensa Pblica, y;

RESULTANDO: 1) Al cederle la palabra al seor Fiscal, sostuvo que va a mantener la acusacin

por el delito previsto y penado en el art 181 inc. 1 del Cdigo Penal. Va a probar cada uno de
los presupuestos fcticos mencionados en dicha acusacin y a partir de que est probado dicho
supuesto va a pedir una pena y el desalojo del predio, predio que pertenece al IPAV, ubicado en
Toay, sobre calles Rivera, San Luis, Saavedra y Catamarca.
Cedida la palabra a la Defensa, manifest que sostiene y solicita la absolucin, ya que los
acusados habitan ese predio pero no constituye un delito en los trminos del artculo 181 inc.
1 del Cdigo Penal. Hace reserva y protesta de recurrir en casacin ya que no se indic el
medio de comisin y la forma en que la usurpacin fue llevada a cabo. No constituye el delito
de usurpacin.

2) Declaracin de los imputados: Requeridos los mismos a tenor del artculo 330 del Cdigo
Procesal Penal, stos manifestaron su deseo de abstenerse de declarar.

3) Declaraciones: A lo largo de las audiencias de juicio se escucharon las siguientes

declaraciones que en su parte fundamental se puede resumir:

Oscar Ariel Sotelo: Oficial Inspector de la polica provincial, trabaja en la comisara de Toay. En
octubre de 2015 prestaba servicio en la comisara de Toay. Se le exhibe la documental de fecha
8 de octubre de 2015, quien la reconoce. Luego manifest: Cuando fue al predio vio que haba
varias carpas y que vivan estas personas. Haba construcciones precarias. Haba varias familias.
Habl con algunos no recuerda con quienes. Ese lugar queda no muy lejos de Toay de la plaza a
10 cuadras aproximadamente. No sabe a quien pertenece ese predio. Les dijeron que haban
tomado esas tierras. Lleg un oficio, su jefe lo mand y fue a ese predio. Haba carpas y
construcciones en base a botellas y nylon.

Cristian Damin Garca: Empleado policial, presta servicios en la comisara de Toay. Para
octubre de 2015 serva en la comisara de Toay. Al serle exhibido el acta ofrecida como prueba,
firmada por el Subcomisario Mendiz, el testigo la reconoce. Luego sostuvo que es un terreno
sobre la 13 de Caballera, entre Catamarca y San Luis. Fueron atendidos por varias personas.
Eran construcciones hechas con materiales de reciclaje, nylon, barro. Ellos dijeron que haban
ingresado. Dijeron que si tenan que pagarlas iban a buscar la manera. El predio queda 7/8
cuadras del centro de Toay. En 2015 sigui prestando servicio en la comisara de Toay. Nunca
tuvo que concurrir al predio por algn problema. Es un terreno medanal. Ellos dijeron que ellos
pensaban que no tenan dueos, pero si los tenan que abonar iban a buscar la manera y que
no queran problemas con la justicia.

Guido Nicols Altamiranda: Empleado policial, presta servicios en la comisara de Toay. Para
octubre de 2015 serva en la comisara de Toay hasta la actualidad. Se le exhibe una
documental ofrecida, de fecha 08 de octubre de 2015, la reconoce. Luego manifest que
cuando fue al predio en varias oportunidades, en primer momento fue a requerimiento de su
jefe por un oficio que lleg a la comisara y luego en otras oportunidades para citar a las
personas que se encontraban residiendo en el lugar. Observ carpas, construcciones precarias
de maderas, vidrios. El mismo est a 7 cuadras aproximadamente de la plaza de Toay. Una
mujer le manifest que ellos estaban en ese lugar porque no tenan donde vivir y para
preservar el espacio natural como reserva y evitar que se hagan construcciones edilicias. No
recuerda de donde provena el oficio. El predio es de gran dimensin, comprendido entre las
calles Boulevard Brown, Rivera, Catamarca y Saavedra, entre ellas est la calle San Luis. Es un
espacio de mdano, hay rboles, carpas, construcciones precarias, de madera, vidrio, cartones.
Antes no era utilizado este espacio. Tom conocimiento como empleado policial y se deca en
Toay que se iban construir viviendas en ese predio. Ellos tomaron intervencin a raz de la
ocupacin de estas personas en este predio.

Jos Ignacio Aballay: Oficial Ayudante de la polica provincial, presta servicio en la comisara de
Toay. En octubre de 2015 cumpla servicios en la comisara de Toay hasta la actualidad. Se le
exhibe la documental la cual reconoce. Se entrevist con Masseri y le dio un listado que haban
confeccionado con los datos personales de las personas que integraban ese predio. El predio
est a unas cuadras del centro de Toay, 7 cuadras ms o menos. Vio una sola carpa grande
donde se juntaban todos y compartan distintas actividades, con el tiempo se formaron ms
carpas. Ellos manifestaron preservar el lugar por las condiciones del mismo. Queran preservar
el lugar por los mdanos, por los caldenes. No tena uso ese predio cuando l lleg a Toay. Es
un monte, un lindo lugar para habitar. No tiene ningn cerco ni alambrado. Se enter que ese
predio estaba destinado para la realizacin de viviendas. Se saba desde que ellos ingresaron al
terreno.

Juliana Stok Capella abogada, refiri ante el Tribunal que hizo la denuncia oportunamente
porque tomaron conocimiento de la ocupacin de los terrenos y como titulares registrales del
predio, se estaban por construir viviendas. El lugar estaba destinado para la construccin de
112 viviendas en la localidad de Toay. El organismo tena los estudios de factibilidad previos,
respecto del terreno y de los nexos que necesitaban construirse. El instituto tiene un sistema
de adjudicaciones con postulantes que deben reunir requisitos, hecha una preseleccin, luego
de la construccin de las viviendas, se adjudican a los beneficiarios. En esa oportunidad hubo
que emitir decretos de suspensin porque no podan iniciarse las obras motivo de la
usurpacin, posteriormente hicieron tramites ante Nacin para solicitar la relocalizacin de la
obra, por la ocupacin, an a la fecha las obras estn pronto a iniciarse, llev dos aos la
relocalizacin de las viviendas. Generalmente los terrenos son por donacin de los municipios,
la titularidad de las tierras es requisito para poder construir. Previo a aceptar las donaciones, el
Instituto verifica que los terrenos sean aptos para construir y puedan ser recibidos. El predio
siempre estuvo siempre libre, condicin para que pueda ser recibido como donacin por parte
del municipio. La ocupacin fue de un da para el otro y se enteraron por los medios, en las
inspecciones previas no se haba detectado ocupacin alguna. La construccin se planific para
112 viviendas, a razn de cuatro personas por familia, era para casi 500 personas, esa era la
cantidad de personas que previamente se haban anotado para poder ser adjudicados. Los
requisitos deben estar cumplimentados al momento de la inscripcin, no al momento de la
adjudicacin, postulantes haba muchos ms. Por la ocupacin, la gente todava est
esperando, recin en estos das se inici la construccin. Agreg que no tuvo contacto con los
medios, directamente comunicaron al Instituto la noticia, se dirigieron al predio, constataron
que haba treinta personas aproximadamente y de all se dirigieron a la Municipalidad de Toay
a hacer la denuncia, no hablaron con las personas. No hicieron estudios de impacto ambiental,
personalmente fue a constatar el terreno pero no puede decir si estaba igual que antes porque
no lo conoca. Tiene entendido que desde la Oficina Judicial enviaron un oficio al Instituto
consultando si haba una posible solucin para los integrantes de Chakra Raz. El Instituto debe
establecer un sistema de adjudicaciones que sea transparente para poder adjudicar las
viviendas, en ese marco, emite las reglamentaciones, si no cumplen los requisitos no pueden
ser postulantes. Para el Instituto el predio siempre estuvo libre de ocupantes.
Lorena Carina Lobos: artesana, refiri que conoce a gran parte de los acusados de la vida y de
compartir filosofas de vida parecidas, como el sentir que la vida vale mucho, compartir una
creencia que es compartir el tiempo y la energa y no un modo de vista impuesto.
Particularmente hace ms de diez aos que transcurre sus das en forma de arte, quiere decir
que su tiempo vale arte, es multiplicado por la energa y da como resultado arte, a diferencia
de vivir un calendario impuesto, vivir la naturaleza, todo es arte, desde all comparte su
filosofa de vida. Comparte actividades con ellos, es instructora de yoga, es profesora de arte y
recolecta hierbas, las vende en el parque Oliver, hay muchas hierbas sagradas all. Ha visto
como construyen, comparti con los nios la filosofa del yoga y otros conocimientos. La
construccin es sustentable, alternativa, ese lugar muchos aos fue utilizado como un
basurero, toda esa basura fue colocada en el barro dentro de las casitas, con ropa, calzado,
plstico, las casas son as, de barro, los ha ayudado a construir. A la par hay un terreno, desde
ah sale un caadn que es por donde desemboca el agua del boulevard del pueblo, despus
sube el mdano y empieza la pampita de caldenes donde est el asentamiento. Es un
montecito de caldenes, chaares, dunas y pastizales, a los alrededores hay loteos. La gente les
dicen que prefieren que estn ellos y no alguien ms porque as se protegen los mdanos. Los
chicos son artesanos, el que no es carpintero, es artesano de metal, o trabajan la tierra, hacen
instrumentos, todos trabajan de algo por su cuenta propia. Todos son pacficos, slo el amor
los mueve, ese es el principio fundamental que abrazan. No cree que sean capaces de acceder
a una habitacin de lo comn que se ve urbanamente. Antes de vivir all, trataban de
sobrevivir, sabe de casos de algunos que no tenan donde vivir, uno viva en una casilla al borde
del camino, incluso prest su casa para vivir a Fernando Snchez y a Marcos Brevi. Agreg que
no saba que se construira all un barrio de viviendas, la gente ocup el lugar por una
necesidad habitacional. No saba que en Toay al menos quinientas personas tenan necesidad
habitacional.

Rosanna Paola Aimetta: artesana, cont que tiene contacto diario con los imputados porque
vive a unos setenta metros, los nios comparten su casa, la mayora son sus amigos, cran a los
nios juntos. Acompaa desde el punto de vista filosfico la accin de Chakra Raz y ayuda en
lo que puede, tiene una relacin de corazn con ellos, al igual que con otros vecinos. Hay otros
vecinos alrededor, como en la manzana de al lado que lindan con Chakra, tienen un club de
gallos de ria con dos criaderos, se llevan bien, tienen trato. Su madre se est haciendo una
casa en su terreno y los constructores son chicos de Chakra Raz, utiliza barro, madera y
material reciclado, no estn detrs de la esttica. Es una cosa nueva y todos estn
sorprendidos. Hay otra casita que sirve de auxilio, siempre est habitada, por que hay
necesidad, hay una casilla tambin sobre la vereda. Los chicos tienen mltiples oficios, son
personas que estn en aprendizaje, son herreros, profes de arte, Marcos maneja la madera,
son muy habilidosos y artesanos, tambin horticultores. Tratan de solucionar lo que necesitan
pero sin tener que ir a comprarlo, a pesar de que trabajan para obtener dinero, no lo tienen
como principal. Antes de vivir en el predio, Marcos viva en la vereda de la calle Catamarca, Sol
viva en una casa prestada de su mam, Gaby y Javillo paraban en la casa de los paps de Gaby,
otros alquilaban una casita en Toay, Anita, dejaba los nenes en una guardera y haca pan, luego
lo venda con las nias, el dinero era para el alquiler. Pato estaba sin vivienda, dividieron sus
aguas con su seora, a l le toc una platita por la casita que tenan pero no le alcanzaba para
nada, cuando estaba solo viva en la casa de sus amigos y cuando estaba con su nena dorman
en el auto y los ayudaba Marcos. No vivieron antes en otro terreno, vivan de prestado, son
buenas personas. Cree que la ocupacin fue el 4 o 5 de octubre, la conclusin era que si
queran comprar no se poda, necesitaban espacio por los nenes, no haba tierras fiscales, en
ese momento los terrenos salan 320 mil pesos, Toay se puso muy caro, no haba vas, no haba
alternativas, no haba lugar donde uno pueda ponerse, la opcin de vivir en un pueblito como
Naic no era viable porque estaban lejos, las mamitas no podan con sus nenes. Ellos aspiraban
a comprar un lugar, la Municipalidad no se present, lo nico que hubo fue la presencia de
asistentes sociales y policas. Fueron a la Municipalidad pacficamente a entregar petitorios, a
pedir hablar con el intendente y el secretario. Ellos quieren un lugar donde poder quedarse. Se
sumaba mucho a la eleccin de ese lugar, el saber que un agente municipal en su momento,
dijo que esas eran tierras municipales. Eran tierras que no se usaban, particulares iban a retirar
arena, tambin retiraba arena una persona que trabajaba con la Municipalidad. Otro de los
motivos que impulsaba al grupo era sensibilizarse con la existencia de un mdano, que
prcticamente es el ultimo que queda all, con especies de rboles de 300/400 aos, como
caldenes, chaares. Las construcciones son distintas, depende de cada chico, improvisaron,
otros hicieron las casitas ms rpido y con mayor estructura. Se hace estructura de postes que
generalmente son reciclados de la CPE, pallets porque salen $50, y botellas de vidrio y plstico.
Se usa barro, que es fresco en verano y calentito en invierno, se considera saludable vivir en
una casa de ese tipo, antes se hablaba mal de ello por las vinchucas y dems, ahora se
reivindica como material por excelencia para la salud humana y para no daar la tierra. Son
casas con ms mantenimiento, son ms vulnerables a los cambios climticos, hay que estar
trabajando las casas mas seguido que a una de material. Agreg que vive all desde febrero de
2013. No saba que all se construira un barrio, cuando lo escucharon lo creyeron difcil por el
mdano, por la remocin del suelo y porque hay un zanjn que deriva el agua de todos los
barrios de alrededor, eso era una cuestin tambin a resolver, era difcil que eligieran ese lugar.

Miguel Antequera: vecino de la localidad de Toay, adujo que conoci a las personas de Chakra
Raz porque llevaba a pastar sus caballos, el terreno est abierto. No lo usaba nadie al terreno,
estaba as desde haca treinta aos, qued como baldo. Sobre calle Rivera hay vecinos. Nunca
tuvo inconvenientes con las personas de Chakra. El terreno no tiene nada, est como baldo,
est abierto. Agreg que su casa del terreno queda aproximadamente a una cuadra. Ha
hablado con ellos, los saluda cuando saca sus caballos a pastar. Nunca le comentaron porque
estn all.

4) Incorporacin de la restante prueba: Se agreg la restante prueba oportunamente ofrecida

por las partes, que se encuentra debidamente detallada en el acta correspondiente (artculo
308 del Cdigo Procesal Penal), de fecha 01/06/2017, y que fuera debidamente confrontada
por las partes durante la audiencia de juicio oral y de la que no se ha producido controversia
alguna.

Sin perjuicio de ello existe el correspondiente registro audiovisual de la totalidad de audiencia

realizada.

5) Alegatos finales: Cedida la palabra al seor Fiscal, sostuvo que los acusados ocuparon el
predio del IPAV identificado catastralmente como: terrenos situados entre calles Rivera, San
Luis, Saavedra y Catamarca de la localidad de Toay, La Pampa, identificados catastralmente
como partida 703.739, nomenclatura catastral Ejido 46 - Circunscripcin 01 - Radio E - Manzana
055 - Parcela 10; partida 703.740, nomenclatura catastral Ejido 46 - Circunscripcin 01 - Radio E
- Manzana 056 - Parcela 9 y Partida 703.741, nomenclatura catastral Ejido 46 - Circunscripcin
01 - Radio E - manzana 057 - Parcela 9, propiedad de dicho organismo. La ocupacin del predio
import el despojo del mismo a su titular en esta caso el IPAV, el que se llev a cabo por un
medio tpico, cual fue la clandestinidad. Sostuvo que comete despojo el que por cualquier
medio, priva la posesin, tenencia o cuasiposesin. Hizo referencia a Tejedor que en su
anteproyecto deca si se obra a sabiendas que la cosa es ajena, se usurpe o se tenga como
propia, se comete un atentado......

El seor Fiscal hizo referencia a las cuestiones que estn debidamente probadas y que no
fueran objeto de controversia por parte de la Defensa de los imputados. Precis que se debe
mencionar que lo que se debate en este juicio es la usurpacin bajo la forma de despojo
prevista y penada en el inc. 1 del artculo 181 del Cdigo Penal y descart los otros dos 2
supuestos restantes -turbacin y destruccin de limites o trminos-. El medio comisivo fue la
clandestinidad. Refieri que el predio tomado por los acusados, pertenece al IPAV, como
propiedad estatal privada, no se trat de una plaza de uso pblico, ni de una calle o camino; es
ms, dicho predio estaba destinado a la construccin de viviendas, con lo cual el IPAV tenia la
tenencia y/o posesin del mencionado predio y por consiguiente fue sujeto pasivo del delito de
usurpacin. El destino de esos terrenos era la construccin de 112 viviendas y ya se haba
efectuado la factibilidad. Es decir tenia un fin especfico, en el caso la construccin de 112
viviendas, no era un predio que se haba obtenido para hacer una inversin inmobiliaria y
lucrar con l; por lo tanto se debe descartar todos los antecedentes jurisprudenciales que dan
cuenta que si el bien no tiene asignado un fin especfico no hay despojo de la posesin. La
ocupacin se realiz en forma conjunta y deliberada de todos los acusados fue en palabras de
la testigo propuesta por la Defensa Aimetta ..un ponerse de acuerdo y un salto al vaco....,con
lo cual el dolo requerido de la figura penal esta presente, saban que el predio no le perteneca
a ellos, e igual llevaron adelante la accin de ocuparlo. La ocupacin fue de un da para otro, no
fue una ocupacin que se dio en el tiempo y el dueo o poseedor inmediatamente de conocido
el hecho puso en conocimiento a la autoridad policial. No puede achacarse a la parte
damnificada falta de diligencia alguna. La ocupacin se realiz bajo el medio comisivo de la
clandestinidad, dada la particularidad del terreno de difcil acceso, es decir no se tom un lugar
pblico donde se construy a la vista de todos, muy por el contrario se trata de un predio de
difcil acceso, que si cualquier persona pasa por el lugar a 100 o 150 metros no se da cuenta
que el lugar fue tomado; la posesin es clandestina cuando los actos por los cuales se toma o
se continu, fueron ocultos, o se toma en ausencia del poseedor...., en palabras de Molinario y
Aguirre Obarrio quienes concluyen afirmando que la clandestinidad consiste en tomar la cosa a
espalda de quien tiene derecho a oponerse a ello. Jurisprudencialmente se ha afirmado que
No pierde y mantiene su condicin de poseedor el propietario de un inmueble desocupado,
pues la posesin contina y se conserva con la sola voluntad. Realizar una interpretacin en
contrario, llevara al absurdo obligando a que el IPAV, por cada predio que tiene a lo largo y
ancho de la Provincia, contrate un servicio de 3 guardias por da para que no le sean tomados
los terrenos. La Defensa Tcnica insisti a lo largo del proceso que el predio estaba
desocupado; manifiesta el Fiscal, lo sentenciado por la C.N.C.Corr - sala IV - en fecha 26-11-
2001 en causa F.D y Otros donde se dijo que No obsta a la configuracin del delito de
usurpacin la circunstancia de que el inmueble no estuvo ocupado antes del ingreso de los
imputados o que ninguna persona haya realizado o ejercido en forma actual y efectiva actos
posesorios o de tenencia o de derechos reales que enumera el tipo penal mencionado, pues lo
que protege la figura penal es la posesin del bien, que puede darse de distintas maneras y que
no necesariamente implican la ocupacin o residencia en la finca. Tambin se ha dicho que
En el delito de usurpacin es irrelevante que el inmueble se encuentre desocupado, toda vez
que lo que castiga la ley es el despojo total o parcial de la posesin o tenencia, lo que no
necesariamente implica ocupacin efectiva.CCCorr - sala I 22-3/2002. El predio que tomaron
los acusados no estaba en estado de abandono, es mas ya se haban realizado actos jurdicos
respectos del mismo , como fue la donacin por parte del municipio al IPAV condicin esta que
el estado nacional requera para iniciar todos los estudios previos a la construccin de las
viviendas, al momento de la toma ya se haban realizado los estudios de factibilidad; tal es as
que luego de la toma se tuvo que relocalizar la construccin de las viviendas y recin ahora,
ao 2017, se estn empezando a realizar la viviendas para las 112 familias, que los acusados
impidieron con la toma del predio. La toma del predio surgi segn palabras de los testigos
ofrecidos por la defensa en la necesidad habitacional que tenan los mismos, necesidad esta
que es igual a la de los 112 familias que vieron postergados el acceder a una vivienda por la
accin delictual de los acusados. Al respecto la jurisprudencia se ha expedido la estrechez
econmica por la que los imputados atravesaron no es bice para incursionar en el delito de
usurpacin y en este sentido el Tribunal ha expresado que se ve obligado a no confundir estado
de necesidad con penurias econmicas, y esta , lamentablemente, no puede ser remediada por
quienes se hallan ceidos al deber de aplicar la ley. Esgrimir una colisin de derechos, ...de
justificacin de la conducta reprochada carece de todo sustento en tanto se aprecia irracional
que los desposeidos sean legitimados a lograr una vivienda digna recurriendo a las vias de
hecho en clara violacin del ordenamiento juridico.CNC Corr - sala VII - en causa CM del R y
otros. Como se ha visto, el presente caso que nos ocupa, tiene para la sociedad pampeana
ribetes extraos y poco comunes, ya que no han existido antecedentes recientes de ocupacin
de predios por un grupo de gente; pero la jurisprudencia nacional ha tenido que expedirse al
respecto y fue categrico en dichos pronunciamientos, penando a los que como en el presente
caso, ocupararon tierras ajenas, sabiendo que lo eran y por un medio comisivo que impidi que
el tenedor -en este caso el IPAV- pudiera impedir dicha ocupacin. La fiscala sostuvo que pudo
probar que los acusados despojaron de la tenencia del predio al IPAV y lo realizaron sabiendo
que ese predio no les perteneca. La toma del predio fue clandestina, ya que lo realizaron, en
forma tal que el poseedor, no pudo impedir la toma, atento que fue de un da para otro y dada
la poca accesibilidad al predio, facilit para que el IPAV se enterara de la toma cuando esta se
concret. Con la prueba testimonial y documental aportada, qued probado que se est frente
al delito de Usurpacin por despojo por clandestinidad, supuesto este que fue el que el MPF
acuso oportunamente. Probado cada uno de los extremos que requiere la figura legal, solo
resta merituar la pena a imponer a los acusados, requiriendo se los condene a la pena de un
ao de prisin de ejecucin condicional -si las condiciones de cada uno lo permite-. Para
finalizar se debe ordenar el cese del delito cometido por los acusados y ordenar el
correspondiente desalojo del predio objeto del presente juicio de acuerdo al art. 23 del C.P..

Cedida la palabra a la seora Defensora, sostuvo que disiente con la acusacin Fiscal; solicita la
absolucin de sus defendidos, quienes no cometieron el delito establecido en el art. 181, inc.
1 del Cdigo Penal; considera que no hay clandestinidad atento a que la denuncia que dio
lugar a este proceso naci a partir de la trascendencia en los medios pblicos; el IPAV tom
conocimiento por ellos de la ocupacin de esos terrenos; fueron los acusados quienes
informaron que estaban en ese lugar; tampoco la hay por el espacio fsico en si mismo, es un
predio abierto, de fcil acceso pblico, que haca 30 aos que estaba ocioso, a muy pocas
cuadras de lo que es el casco cntrico de la localidad de Toay; el espacio fsico tambin impide
hablar de clandestinidad; tampoco hubo despojo de la tenencia o posesin. Sus defendidos no
cometieron delito alguno; no es un punto controvertido que sus defendidos viven algunos de
ellos, no todos, an hoy en ese predio, pero esa ocupacin que ha sido de manera pacfica no
constituye el delito previsto en el artculo 181 del Cdigo Penal, precisamente ha sido la
clandestinidad el primer punto, pero no el nico, por el cual siempre sostuvo la inexistencia de
un delito; no hay clandestinidad porque la denuncia que dio inicio a este proceso naci a partir
de la trascendencia en los medios pblicos; el IPAV tom conocimiento de que las personas
estaban en ese lugar por esa va. Adems, porque con el archivo de una entrevista radial que se
llev adelante travs de radio Kermese de la localidad de Toay, sus defendidos son quienes
concurren a la radio a informar que estaban en ese lugar; as es que lleg a conocimiento del
IPAV y as hace la denuncia; no solo no hay clandestinidad por esto, sino tambin por el espacio
fsico en si mismo, es un predio abierto, de fcil acceso pblico al que las personas llevaban
animales a pastar, tambin iban a sacar tierra de ese lugar; haca 30 aos que no tena una
utilizacin, se encontraba ocioso; est ubicado con vecinos y construcciones a su alrededor
segn dichos del Fiscal. Aclara que la tenencia o posesin son dos conceptos jurdicos
diferentes; tenedor es quien usa la cosa reconociendo la propiedad en un tercero; poseedor es
quien usa la cosa en su carcter de dueo; siendo que ac hubo una donacin por parte de la
Municipalidad de Toay al IPAV, ste solo podra ejercer la posesin en su carcter de donatario,
de manera que no es posible achacar el despojo de la tenencia; la accin tpica que describe el
art. 181 del Cdigo Penal, es despojar la posesin y ac cabe preguntarse cual es el objeto de
proteccin de esta norma del derecho penal y en esto es coincidente la doctrina, tambin se
explica claramente en el Cdigo Penal Comentado de la Asociacin Pensamiento Penal, que lo
que se protege es el uso de la propiedad, la posesin, pero no la nuda propiedad en si misma.
Repte que ste era un terreno ocioso que no tena signos materiales de ocupacin, una vez
ms se debe remitir a lo que la ley civil viene a completar los conceptos jurdicos que integran
este delito de usurpacin, la posesin -el art. 1928 del C.C.- establece cuales son los actos
posesorios que dan cuenta de una ocupacin, de un uso por parte de su dueo respecto de la
cosas, habla del cultivo, de percibir frutos, el amojonamiento que en este caso no existi; est
claro que no existe cordn cuneta, es muy difcil determinar donde termina el terreno y donde
comienza la calle, no est cercado, no tiene alambrado, de manera que ste no se puede
determinar hasta donde llega la propiedad. Tampoco tiene luz, ni agua, ni mejoras y un acto
posesorio sumamente relevante es la exclusin que hace el poseedor respecto de terceras
personas ajenas y en esto tambin debe mencionar que sus defendidos nunca fueron
intimados a salir de ese lugar, ni judicialmente, ni extrajudicialmente. La testigo Stok Capella
dijo que nunca tomaron contacto con las personas, no les hicieron ningn requerimiento, de
manera que tampoco ha habido una voluntad de exclusin como una forma de expresin del
ejercicio de la posesin; es importante determinar si se ha ejercido efectivamente la posesin
al momento en que se habra producido el despojo precisamente porque sto implica quitar,
sacar, restringir, limitar el ejercicio de la posesin; posesin que no se haba efectivizado por
parte del IPAV. Si los terrenos estaban destinados o no a la construccin de un barrio es
intrascendente; el IPAV era el nico que saba de la posible construccin de un barrio, lo cierto
es que sobre el terreno no hubo un comienzo de ejecucin de una obra que diera cuenta que
ese terreno estaba siendo ocupado; en el legajo no hay prueba que diera cuenta de la
existencia del proyecto de construir el barrio. Respecto a la relocalizacin para la construccin
del barrio, no tipifica un accionar delictivo por parte de sus defendidos; esto es desde el
aspecto objetivo de la calificacin legal; desde el aspecto subjetivo, indica que la doctrina dice
que hay que despojar, quitar la posesin ajena, sabiendo que se lo hace clandestinamente,
reitera que fueron sus defendidos quienes precisamente informaron a la sociedad que estaban
all, de manera que no hay clandestinidad posible; aqu surge la primer cuestin a tomar en
cuenta de los motivos por los cuales ellos acceden a ese predio abandonado y es la necesidad,
qued claramente demostrado, fueron contundentes Lobos y Aimetta cuando describieron a
cada uno de los imputados que estaban en situacin de calle, vivan de prestado, incluso uno
de ellos vivian en una de las veredas del predio; entonces esta cuestin hace que ellos hayan
sido movilizados, no para apoderarse ilegtimamente de la posesin o de la propiedad de ese
espacio, sino para poder paliar una situacin que no estaba siendo visibilizada ni escuchada por
nadie; adems ellos haban buscado un predio que pareca que no le perteneca a nadie, que
suponan que eran fiscales porque no queran apoderarse de posesiones de un particular, no
queran afrontar una situacin como sta; a la polica misma le dijeron de la voluntad de pagar
el predio, entonces, todas estas circunstancias hacen que no haya dolo directo, para
apoderarse ilegtimamente de este predio, sino que era a los efectos de poder llegar a una
solucin a la necesidad insatisfecha que claramente tenan; resultan ilustrativas las notas
acompaadas como prueba documental -pedidos a distintas esferas del Estado- y nadie los
escuch. Indica que claramente es una causa de gran connotacin social, se ha violado el
derecho a poder acceder a una vivienda digna, derecho humano bsico incuestionable que
tiene rango constitucional (art. 17 de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre; en
el art. 23 de la Declaracin Americana de Derechos del Hombre; en el art. 6 del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y art. 33 de la Constitucin
Pampeana, que incluso reconoce la funcin social que tiene la vivienda y la propiedad; que
hasta la fecha no se ha logrado alguna solucin a la problemtica de los acusados; que desde el
Estado deben generarse las herramientas legales a fin de que las personas puedan ver
materializado el real ejercicio de sus derechos humanos, mxime en uno tan bsico como es el
de la vivienda; no solo no hay una herramienta legal, expresamente la C.N. establece la
posibilidad, incluso establece un claro sistema de colonizacin social de las tierras, a punto tal
que si no hubiera tierras fiscales disponibles, el Estado Provincial est autorizado
constitucionalmente a realizar expropiaciones, teniendo como prioridad las cooperativas; no es
cierto que no tenan las herramientas para facilitar el acceso a un derecho humano bsico; no
solo se vulner el derecho de acceso a una vivienda digna, sino que tambin no se est
reconociendo el derecho a un proyecto de vida y esto tiene que ver con lo que expuso la
testigo Lobos, al decir que ellos adems de la necesidad tienen un proyecto de vida que debe
ser contemplado, que lo ampara la C.N. en el art. 19; porque en tanto y en cuanto no afecte a
la moral, al rden pblico y sea perjudicial a terceras personas, ellos tienen el derecho de llevar
adelante un proyecto de vida. Ni desde lo objetivo, ni de lo subjetivo se encuentra acreditado
el delito de Usurpacin; cualquier pena que se le pueda dar a sus defendidos sera irrazonable
y desproporcionada teniendo en cuenta las circunstancias. An cuando esta convenida que no
hay conducta delictiva por parte de sus defendidos, para el hipottico caso que se haga lugar a
lo solicitado por el Sr. Fiscal, requiere se los condene a la pena mnima establecida en el delito
por el que vienen acusados, bajo la modalidad de ejecucin condicional. Respecto al desalojo
solicitado por Fiscala, de hacerse lugar a sto, entiende que el Tribunal tiene obligacin de ley,
por la disposicin del art. 23 del C.P., de hacer cesar los efectos del delito, de manera que ya no
se est ante una medida cautelar, sino ante una imposicin de la ley. No obstante ello, entiende
y deja solicitado que para el hipottico caso de que se condene a sus defendidos y se ordene el
desalojo, lo sea bajo la aplicacin de los principios bsicos y directrices sobre los desalojos y el
desplazamiento generado por el desarrollo; esto estuvo presentado por una relatora especial
sobre una vivienda adecuada de Naciones Unidas en el ao 2007, que precisamente establece
un protocolo de actuaciones y medidas a llevar a cabo en caso de que hubiera desalojos
forzosos dispuestos por la ley.

Que escuchados los alegatos y cedida la palabra a los acusados a tenor del artculo 345 ltimo
prrafo del Cdigo Procesal Penal, se abstuvieron de hacer manifestacin alguna.

Que lo arriba expuesto, resulta ser una resea de lo sucedido durante la audiencia de juicio
oral, la que se encuentra adecuadamente registrada mediante los medios audiovisuales
respectivos.

Cumplido el proceso de deliberacin y realizado el sorteo, qued establecido el orden de

votacin por lo que, corresponde emitir el primer voto al Juez Daniel Alfredo Sez Zamora,
luego a los Jueces Alejandra Flavia Ongaro y Miguel Angel Gavazza, respectivamente.

CONSIDERANDO: Voto del Juez Daniel Alfredo Sez Zamora:

6) Existencia del hecho: Para analizar la teora del caso que la Fiscala expuso en la audiencia de
debate, tal como se relat en el punto 1), debo realizar un anlisis crtico de cada uno de los
elementos probatorios existentes y cules son los hechos que se encuentran debidamente
probados y cules no lo estn y si los mismos son compatibles con la base fctica de la
acusacin.

En este sentido, tengo en cuenta que la prueba aportada tanto por el seor Fiscal como por la
seora Defensora, no ha sido controvertida ni puesta en duda, por lo que la doy por vlida en
su totalidad, sin perjuicio que alguna de ellas poseen mayor calidad probatoria que otra, que
ser materia de anlisis.

7) As, esta causa se inicia por denuncia de Juliana Stok Capella, quien el da 07/10/2015, se
hizo presente en la Comisara de Toay, como representante del Instituto Provincial de la
Vivienda y manifest que los terrenos situados entre las calles Rivera, San Luis, Saavedra y
Catamarca, fueron ...usurpados de acuerdo a informacin que ha tomado estado pblico a
travs de los medios y a partir de la cual el organismo ha tomado conocimiento....

Como respaldo de lo denunciado, la fiscala aport como prueba documental, los informes
catastrales de dichos inmuebles, certificando que el titular es el Instituto Provincial Autrquico
de la Vivienda.

Por otro lado, durante la audiencia de debate la totalidad de los testigos, ya sean los de la
fscala como los de la defensa, fueron contestes en cuanto a que esos terrenos se encuentran
ocupados por los acusados. Incluso, algunos de ellos, al brindar sus datos personales, fijaron
como domicilio el inmueble antes mencionado.

8) Durante la audiencia de juicio oral, los testigos Garca, Altamiranda, Aballay, Lobos y Aimetta
fueron coincidentes al afirmar que los terrenos -antes de la ocupacin por parte de los
acusados- eran un descampado, con un mdano y vegetacin autctona, sin ningn signo
visible de actividad posesoria por parte de los titulares del predio, tales como alambrados,
estacas o algn tipo de edificacin. Incluso alguno de los testigos afirm que el predio se usaba
como como basural y para extraer tierra de ese lugar.

Sin restarle crdito probatorio a las personas antes mencionadas, destaco en especial la
declaracin del testigo Miguel Antequera, un vecino de la localidad de Toay quien afirm que
hace unos treinta aos atrs esos terrenos estaban alambrados porque era el matadero, que
luego se sacaron los alambres y que desde ese tiempo hasta hoy culmin siendo un baldo sin
alambrar, sin luz ni alumbrado y que de hecho, l lleva sus caballos a pastar all.

Los testigos que fueron escuchados, me resultan totalmente crebles, ello por su coincidencia y
espontaneidad, por lo que los hechos por ellos narrados los valoro como veraces.
9) La fiscala afirm como dato fctico relevante para el encuadre penal, el modo en que los
acusados se asentaron en los terrenos en cuestin. As, esa parte sostuvo que el lugar es de
difcil acceso y que ello impide que sea a la vista de todos, ya que si cualquier persona pasa por
el lugar a 100 o 150 metros no se da cuenta que el lugar fue tomado. Por ello concluye el seor
Fiscal que lo hicieron de una forma oculta y subrepticia.

Sin embargo del acta de inspeccin ocular efectuada por la autoridad policial, con fecha
08/10/2015 (al da siguiente de la denuncia), se informa ...que se puede ver sobre la Avenida
13 de Caballera una vivienda fabricada con postes y nylon color negro, en la esquina con calle
Catamarca, se observa una vivienda en construccin de tamao grande, que consta de una
estructura de postes y paredes de barro.... Vale aclarar que en esa descripcin, existe un error
material al mencionar la avenida 13 de Caballera y Catamarca consignada en el acta ya que
es pblico y notorio que dicha interseccin se encuentra a unas cinco cuadras del Boulevard
Brown por lo que, en definitiva es esta ltima la que debera haberse consignado, ello
conforme la totalidad de la restante prueba existente. Adems, las fotografas satelitales
completan y complementan claramente la descripcin efectuada por los funcionarios
policiales, ya que de hecho en la segunda de las impresiones, se puede apreciar claramente la
ubicacin de las construcciones.

Es decir que esta prueba desarticula lo afirmado por la fiscala que sostena que las
construcciones no eran fcilmente visibles.

10) Pero adems de lo antedicho, la Defensa rebate lo sostenido por la acusacin, mediante la
prueba documental aportada, entre ellas la entrevista radial efectuada el da 06/10/2015, es
decir dos das despus de asentarse en el predio, segn surge de ella. Que ese dato lo tomo en
cuenta especialmente para fijar un hecho que no ha sido controvertido y descarto el restante
contenido de la entrevista a fin de salvaguardar el derecho de los acusados de guardar silencio,
puesto de manifiesto durante la audiencia de juicio oral.

La publicidad de la accin de asentarse en el lugar por parte de los imputados, es coincidente

con la propia testigo Stok Capella, tanto en su denuncia como en su declaracin en la audiencia
quien sostuvo que se iniciaron las acciones judiciales por la informacin obtenida por los
medios de comunicacin.

Es decir, que los propios acusados pusieron en conocimiento mediante los medios de
comunicacin lo que estaba sucediendo, por lo que difcilmente se pueda sostener que la
accin desplegada por aquellos fuera furtiva u oculta al titular dominial de esos terrenos.

11) En definitiva, de la teora del caso expuesta por la Fiscala, se pudieron acreditar -o no- los
siguientes hechos:
Se prob que los acusados se asentaron en el predio sito en calles Rivera, San Luis, Saavedra y
Catamarca, de la localidad de Toay, de esta provincia, identificado catastralmente como partida
703.739, nomenclatura catastral ejido 46, circunscripcin 01, radio e, manzana 055, parcela 10,
y partida 703.740, nomenclatura catrastal ejido 46, circunscripcin 01, radio e, manzana 056,
parcela 9, y partida 703.741 nomenclatura catastral ejido 46, circunscripcin 01, radio e,
manzana 057, parcela 9.

Qued probado que la titularidad registral de esos terrenos corresponde al Instituto Provincial
Autrquico de la Vivienda.

Qued demostrado que el predio carece de cualquier elemento que sirva de barrera, lmite u
obra hecha por el hombre que permita determinar acto posesorio alguno.

Qued probado que algunas de las construcciones sencillas hechas con materiales bsicos
(postes, barro, botellas y nylon) pueden ser observadas desde la va pblica.

La fiscala no pudo demostrar cul fue la concreta accin o acciones que llevaron adelante los
acusados para que ella pueda ser calificada como subrepticia, furtiva o de alguna manera
ocultando los hechos al titular registral.

12) De acuerdo con lo antedicho, puedo fijar el hecho de la siguiente manera: El da

06/10/2015, los acusados se asentaron en un predio y realizaron algunas construcciones
bsicas, sito en calles Rivera, San Luis, Saavedra y Catamarca, de la localidad de Toay, de esta
provincia, identificado catastralmente como partida 703.739, nomenclatura catastral ejido 46,
circunscripcin 01, radio e, manzana 055, parcela 10, y partida 703.740, nomenclatura catastral
ejido 46, circunscripcin 01, radio e, manzana 056, parcela 9, y partida 703.741 nomenclatura
catastral ejido 46, circunscripcin 01, radio e, manzana 057, parcela 9, cuya titularidad es del
Instituto Provincial Autrquico de la Vivienda. Que el predio carece de obra alguna que permita
advertir acto posesorio alguno por parte del titular. Que algunas de las construcciones
realizadas, pueden ser observadas desde las calles Boulevard Brown y Catamarca

13) Calificacin de la conducta: El seor Fiscal en su alegato final, sostuvo que los acusados
incurrieron en el delito previsto por el artculo 181 inciso 1 del Cdigo Penal, es decir
usurpacin por despojo utilizando como medio de cometer el delito, la clandestinidad.

Por otro lado, la seora Defensora, rechaz el caso pretendido por la fiscala y consider que el
hecho no es delito.

14) Que frente a estas dos posiciones tan dismiles y conforme las pruebas aportadas por las
partes durante la audiencia de juicio oral, debo coincidir con la posicin sostenida por la
Defensa, por lo que adelanto mi decisin en cuanto a que la accin desplegada por los
acusados resulta atpica. Y llego a esta conclusin dado que los requisitos exigidos por los
elementos objetivos del tipo penal para el delito de usurpacin no se han reunido.

Ello es as, dado que tanto la doctrina como la jurisprudencia es unnime al sostener que se
configura el delito de usurpacin por despojo, previsto por el inciso 1 del artculo 181 del
Cdigo Penal, cuando el sujeto activo invade y se mantiene en un inmueble cuya posesin
ejerce otra persona. Pero adems de lo antedicho, para que se complete la figura penal, la
invasin y el mantenimiento en el lugar debe hacerse por un medio que taxativamente
enumera el artculo antes citado, y ellos son: la violencia, las amenazas, el engao, el abuso de
confianza o la clandestinidad.

15) Dado que la fiscala slo fund su acusacin en este ltimo medio comisivo (la
clandestinidad), descarto los otros medios en el presente anlisis.

As, para definir clandestinidad me remito al viejo Cdigo Civil, que no por derogado deja de
ser descriptivo. En su artculo 2369 dispona esa norma que La posesin es clandestina,
cuando los actos por los cuales se tom o se continu, fueron ocultos, o se tom en ausencia
del poseedor, o con precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenan derecho a
oponerse. Si bien la nueva redaccin del Cdigo Civil no es tan descriptiva como el anterior,
tambin menciona la clandestinidad como posesin viciosa de los inmuebles en el artculo
1921.

Es decir que la clandestinidad implica una accin subrepticia o furtiva del sujeto activo para
evitar que el poseedor desconozca lo que est sucediendo. Ms claramente lo explica Donna
en su obra Derecho Penal (parte especial, TII-B, pg. 738, Rubinzal Culzoni, 2001), quien
mencionando a Salvat sostiene que para que haya clandestinidad se requiere que la posesin
haya sido tomada en condiciones tales que el poseedor de la cosa haya podido ignorar los
actos de desposesin.

En definitiva, el artculo 181 inc. 1 del Cdigo Penal, exige que se cumplan dos requisitos
objetivos para que el delito se configure: que el sujeto activo invada y permanzca en un
inmueble que posee otro y que se utilicen los medios especficamente mencionados en esa
norma penal. La falta de cualquiera de esos dos elementos, excluye como delito la conducta del
sujeto activo.

16) Entonces, frente al hecho tal como fuera fijado en el punto 12), debo analizar si la conducta
de los acusados se ajusta a los requisitos del tipo penal previsto en el artculo 181 inc. 1 del
Cdigo Penal.

En ese sentido, es un hecho probado -y no controvertido por las partes- que los acusados
ocuparon el predio en cuestin y se asentaron en ste. Por lo que ese primer elemento del tipo
penal se encuentra reunido.
17) La cuestin a determinar es si los acusados utilizaron algn medio de los enumerados en
prrafos anteriores para completar la conducta delictiva.

Tal como dije anteriormente, descarto la violencia, las amenazas, el engao o el abuso de
confianza, no slo porque no se presentaron evidencias de ello, sino porque adems el seor
Fiscal slo se centro en la clandestinidad como medio para cometer el delito.

Es por ello que la pregunta a formularse es la siguiente: pudo la fiscala probar que los
acusados invadieron en forma clandestina el predio?.

A este interrogante debo concluir en forma negativa, toda vez que tal como fuera fijado el
hecho en funcin de la prueba producida, los acusados ingresaron al predio, se establecieron
en ste y que incluso algunas de las construcciones realizadas podan ser observadas desde
alguna de las calles que lo circundan. Es decir a simple vista por cualquier transente.

Por otro lado, los mismos acusados transcurrido un lapso de 48 horas, hicieron pblico
mediante los medios de comunicacin masivos, el asentamiento que estaban llevando a cabo.
Tanto es as, que en la misma denuncia se admiti que se tom conocimiento de los hechos,
justamente, por las noticias periodsticas.

Es claro entonces, que la accin de los acusados no se realiz en forma subrepticia, furtiva u
oculta, con la finalidad de evitar que el titular registral no pueda llegar a conocer lo que estaba
sucediendo en esos terrenos.

En definitiva, la fiscala no pudo completar los dos requisitos del elemento objetivo exigidos
por el tipo penal previsto por el artculo 181 inc. 1 del Cdigo Penal.

18) Por otro lado, la fiscala tampoco ha podido probar el elemento subjetivo del tipo penal, es
decir la intencin que supuestamente tenan los acusados de realizar el despojo de los
derechos del titular registral sobre el inmueble mediante clandestinidad. Para que haya delito
de usurpacin por despojo, los acusados necesariamente deban actuar con el dolo directo y
especfico requerido para este delito. Es decir un querer y un saber de llevar adelante el
despojo con clandestinidad, circunstancia que claramente no se configur, por la prueba
producida y tal como sostuve en prrafos anteriores.

La importante cantidad de notas presentadas a las distintas autoridades provinciales y

municipales intentando lograr una va de solucin y un canal de comunicacin, respaldan la
falta de intencionalidad por parte de los acusados.

19) Por lo antes expuesto, entiendo que el conflicto existente est fuera de la rbita penal y
que la conducta de los acusados es claramente atpica. Sabido es que la aplicacin del poder
punitivo estatal, no es la primera y fundamental respuesta jurdica a la que se debe acudir para
solucionar problemticas como la presente ya que existen otros remedios legales distintos al
intentado y que no implican la imposicin de sanciones de tipo penal, mxime cuando la parte
damnificada es el propio Estado.

En ese sentido, resulta por dems ilustrativo adems de didctico- lo sostenido por la Sala A
de la Cmara Civil, Comercial, Laboral y Minera de Trelew, provincia de Chubut en autos:
"Comisin de Fomento de Puerto Pirmides c/ S. D. s/ Desalojo" (Expte. n 21745 - ao: 2006)
Sabido es que la "intrusin" legislada en el Cdigo Civil y la "usurpacin", calificada como
delito penal, son figuras jurdicas conceptualmente diferentes. As, mientras la primera se
verifica con la instalacin del intruso en un inmueble sin amparo jurdico y contra el propietario
o poseedor legtimos , el delito de usurpacin, en cambio, segn el art. 181 del Cdigo Penal,
requiere el concurso de un despojo con "violencia, amenazas, engaos, abusos de confianza o
clandestinidad", o bien que "para apoderarse de todo o parte de un inmueble, se destruyere o
alterare los trminos o lmites del mismo"; o que, con "violencia o amenazas, se turbare la
posesin o tenencia de un inmueble". Esos componentes subjetivos de la conducta son los que
tipifican la figura desde el punto de vista criminal, en tanto que el mero "intruso" -es decir,
quien simplemente ocupa un inmueble sin derecho- no deja de serlo an cuando no se hallare
incurso en ninguna de las conductas penales ya descriptas. Dentro de esta lnea de
pensamiento, bien se ha destacado que el elemento "tipicidad", propio de la valoracin
jurdico-penal, consecuencia del principio constitucional nullum crimen sine lege, puede
conducir a declarar a un hecho ilcito civil, no obstante no ser ilcito penal por no encuadrar en
un tipo penal. (http://www.saij.gob.ar/camara-civil-comercial-laboral-mineria-local-chubut-
cfppdesalojo-fa07150368-2007-03-30/123456789-863-0517-0ots-eupmocsollaf).

20) Un prrafo final me merece todo lo acontecido durante la audiencia de juicio oral, cuya
nica finalidad es determinar si los imputados cometieron -o no- una infraccin a alguna
norma del derecho penal, tambin llamado de mnima intervencin, ya que como antes dije, es
el ltimo remedio jurdico al que se debe acudir frente a un hecho ilcito. Observ que a lo
largo de todo el debate, se introdujeron cuestiones que escapan al mbito de decisin de este
Tribunal, tales como los derechos a la vivienda, preservacin del medio ambiente, el rol del
Estado e incluso el derecho de las personas a elegir su forma de vivir. En definitiva, cuestiones
de gran trascendencia pero que no pueden -ni deben- ser valoradas en esta sentencia, dada la
especfica jurisdiccin de este Tribunal.

No obstante ello, hago ma alguna de las palabras volcadas en el informe efectuado por la
Defensora de Nios, Nias y Adolescentes, de fecha 21/06/2016, al sostener: ...Que es
importante considerar, atento a que este Defensor visit el predio 'Chakra Raz', observando
que el mismo es zona de monte pampeano con caldenes, que no presenta delimitacin alguna,
que tampoco existe demarcacin o sealizacin de estar realizndose obra estatal, ni
infraestructura planificada, que la accin comunitaria sea calificada como 'delito', parece
exagerada atenta nuestra legislacin, implicando judicializar proceso de problemtica social, e
invertir recursos judiciales en situaciones de vulneracin donde es otro el actor que debe
intervenir y puede solucionar derechos vulnerados.... La claridad de lo aqu sostenido me
exime de otros comentarios.
21) Por lo expuesto corresponde absolver a los acusados del delito de usurpacin por el que
venan acusados por resultar penalmente atpica la conducta desplegada por stos y, por ende,
rechazar la solicitud de desalojo solicitada por la fiscala.

22) Voto del Juez de Audiencia Alejandra Flavia Ongaro: Atento las consideraciones de hecho y
de derecho formuladas por el anterior Magistrado, adhiero al mismo.

23) Voto del Juez de Audiencia Miguel Angel Gavazza: Conforme lo manifestado por mis
colegas adhiero a la fundamentacin de hecho y de derecho de las mismas.

Por lo expuesto el Tribunal de Audiencia de Juicio,

FALLA: 1) Absolver a FERNANDO ARIEL SANCHEZ D.N.I. N 28.288.905, GABRIELA ELIZABETH

SOSA D.N.I. N 32.615.100, ANA BELEN DURAN D.N.I. N 33.242.335, AGUSTIN NICOLAS DI
FRANCISCO D.N.I. N 31.482.220, SANTIAGO NAHUEL CASTELLANI D.N.I. N 31.657.212,
MARCO AURELIO BREVI D.N.I. N 25.375.274, ANAHI DEL MAR MONTES SAAVEDRA D.N.I. N
35.277.231, PAOLA MARICEL SIMON MEDINA, D.N.I. N 35.353.886, MARIA SOLEDAD
MORALES D.N.I. N 28.762.496, GABRIEL GARCIA BALMES D.N.I. N 33.044.294, NILDO JAVIER
LOISA D.N.I. N 24.998.881, MATIAS EZEQUIEL MIRASSON D.N.I. N 34.270.313, RUBEN LUCAS
ARIEL LLANOS PEA D.N.I. N 36.222.562 y CAMILA ESTEVEZ, D.N.I. N 37.278.503 de
circunstancias personales obrantes en autos, por el hecho por el que vinieron acusados en este
expediente N 48467.

2) Rechazar la solicitud de desalojo oportunamente solicitada por el seor Fiscal.

3) NOTIFQUESE. y oportunamente lbrense los oficios correspondientes. PROTOCOLCESE el

original.- CUMPLASE.