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HABEAS CORPUS.

La Filosofa de la Libertad.

Al trmino libertad podramos caracterizarlo como uno de los ms ambiguos en el


lenguaje social, poltico y jurdico, es un vocablo que lleva implcito varias definiciones o
significados que permiten que podamos usarlo indistintamente para los fines ms variados.
Es por eso que dar una definicin lo ms general y abarcadora posible de la libertad, ha
resultado ser una de las tareas ms difciles para los estudiosos de las ciencias sociales. No
obstante la mayora de las definiciones han coincidido en considerarla como una facultad o
capacidad que tiene el hombre de obrar de una manera o de otra, o sencillamente no obrar,
esta facultad nace del poder de que se halle revestido naturalmente el hombre para emplear
sus facultades en la ejecucin de aquello que le parezca ms conveniente. Por tanto la
libertad debe entenderse como ausencia de coacciones o trabas externas que impidan
el desarrollo integral de la persona. Acto libre sera entonces aquel que se ejecuta
con dominio, esto es, con facultad para realizar otro distinto o contrario, o cuanto menos
para omitirlo.

La libertad caracteriza los actos propiamente humanos, y hace al hombre responsable de sus
actos en la medida en que ellos son voluntarios. Spinoza entiende como libre lo que existe
nicamente por necesidad de su naturaleza y slo por ella se determina a
la accin, necesario, o por mejor decir, obligado; es algo que est determinado de una
manera segura y precisa por otra cosa para ser y actuar".

Desde el materialismo filosfico la libertad no puede ser entendida al margen del


determinismo casual. La concepcin casual de la libertad la ve no como la posibilidad de
realizar "actos sin causa", sino como la posibilidad de atribuir a la persona misma la
causalidad del acto libre, constituido en un circuito procesual. Esta idea es la que se
expresa, de un modo metafsico (por cuanto trata a la persona como si fuera sustancia ya
constituida) en las frmulas: "la libertad es la facultad de hacer lo que se es", " es libre
quien puede cumplir el principio: s quien eres". Slo podremos considerar libres aquellos
actos de los cuales podamos considerarnos causa (o nos hacemos responsables), para lo
cual ser imprescindible que hayan sido proyectados (planeados o programados) como
episodios de un proceso global, en una prolepsis cuyos componentes han de ser dados
por anamnesis previamente. Desde este punto de vista no cabe hablar de libertad cuando
desconozco las consecuencias de mi eleccin.

Todo esto implica que la libertad no slo deba entenderse en un sentido individual, sino
adems como un asunto social y hasta poltico. Las concepciones filosficas abstractas de
la personalidad, dentro de la cual sitan a la libertad como un elemento inherente a su
naturaleza, han tenido repercusiones en la vida social. La realidad deontolgica de la
libertad tiende siempre aconvertirse en realidad ontolgica. El hombre, considerado
abstractamente como persona, est dotado de la potestad libertaria, por lo que dentro de la
convivencia humana, dentro del conglomerado social, en las mltiples relaciones que
surgen entre los miembros de ste, la libertad como factor abstracto deontolgico del
hombre ha pugnado por transmutarse en algo real. Por tanto la libertad, en su nivel ms
elevado emerge cuando la persona, sujeto de derechos inviolables, es reconocida como tal.

Los derechos del otro se convierten as en deberes del sujeto y recprocamente: los derechos
del sujeto constituyen deberes para el otro. En esta situacin la libertad, como simple libre
albedro, se convierte en responsabilidad. Esto implica que la libertad debe constituirse
como el estado en que se est falto de sujecin y subordinacin, pero dicha libertad podr
estar limitada por la normativa social de los hombres, en virtud de la
mencionada responsabilidad. En consecuencia no podemos ser privados de nuestra libertad,
excepto en los casos y segn las formas determinadas por la Ley. De esta manera se
patentiza la concepcin de Justiniano de la libertad: naturalis facultas cius, quod cuique
facere libet, nisi si quid aut iure prohibetur. Al respecto afirma Montesquieu: la libertad es
el derecho de hacer lo que las leyes permitan, y si un ciudadano pudiera hacer lo que las
leyes prohben, no tendra ms libertad, porque los dems tendran el mismo poder. Y
sealaba que en una sociedad que tiene leyes, la libertad no puede consistir en otra cosa que
en poder hacer lo que se debe querer y en no ser obligado a hacer lo que no debe quererse.

El sentido jurdico de la Libertad

Como afirmbamos en el epgrafe anterior, la libertad es susceptible de varias definiciones,


as podemos hablar de libertad de pensamiento, de culto, del espritu, de conciencia, etc. En
estos momentos nos interesa referirnos a la libertad de tipo personal y especficamente en
el sentido jurdico.

La libertad individual, como elemento inseparable de la personalidad humana, se convirti


en un derecho cuando el Estado se oblig a respetarla. Ya dicho factor no tena una mera
existencia deontolgico, sino que se tradujo en el contenido mismo de una relacin
jurdica entre la entidad poltica y sus autoridades por un lado, y los gobernados o
ciudadanos por el otro. Esta relacin de derecho, que surgi cuando el Estado, por medio de
sus rganos autoritarios, decidi respetar una esfera libertaria a favor del individuo como
consecuencia de un imperativo filosfico, cre para los sujetos de la misma un derecho y
una obligacin correlativa. Un derecho para el gobernado como potestad o facultad de
reclamar al Estado y a sus autoridades el respeto, la observancia del poder libertario
individual, concebido en los trminos a los que aludamos anteriormente.

Una obligacin para la entidad poltica y sus rganos autoritarios, consistente en acatar,
pasivamente o activamente ese respeto. Es entonces cuando la libertad humana se concibe
como el contenido de un derecho subjetivo cuyo titular es el gobernado, as como de una
obligacin estatal correlativa.

Jurdicamente la libertad es un derecho natural e imprescriptible del hombre que en


consecuencia, debe ser considerada como una facultad que afecta a todos sin excepcin.
Para brindar una primera definicin jurdica podramos partir de lo expuesto en la
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano en Francia, de 1789, en donde se
dice que la libertad consiste en poder hacer todo lo que no daa a los dems. Es decir, que
el goce de este derecho debe estar limitado exclusivamente en razn de asegurar a los
dems el mismo derecho, y como, en una sociedad democrtica, tal limitacin no puede
hacerse sino mediante ley, habra que concluir afirmando que la libertad es el derecho de
hacer todo lo que no est prohibido por las leyes. En consecuencia los revolucionarios
franceses, a efectos de ser consecuentes con lo sealado en el artculo citado, expusieron en
el siguiente de dicha declaracin que la ley no puede prohibir ms que las acciones daosas
para la sociedad y, por tanto, todo lo que no est prohibido por la ley no puede ser
impedido, y nadie puede ser obligado a hacer lo que sta no ordena. Se superaba as
el concepto ms restringido de libertad dado por Montesquieu del cual hicimos referencia.

La libertad implica, por consiguiente, la facultad de autodeterminacin personal, con


ausencia de cualquier presin exterior o condicionamientos que la hagan imposible. De este
modo, el derecho a la libertad puede encontrar su impedimento en dos tipos de obstculos:

1. Por una parte, el primero lo representan los poderes pblicos y los terceros, ante los
que hay que exigir el derecho a su abstencin a fin de que la libertad de cada uno se
pueda realizar.

2. Por otra, es claro que puede existir una libertad formal, pero sabemos ya que la libertad
no puede ser real ms que si la persona dispone de los medios indispensables para ejercerlo.
No es posible que ninguna disposicin constitucional permita completar la libertad con el
derecho a obtener las prestaciones necesarias para su ejercicio. Tal exigencia en todo caso,
no depende del Derecho Constitucional, sino de la poltica constitucional que
todo gobierno est obligado a realizar.

Se desprende de lo expuesto que la reivindicacin del derecho a la libertad va


indisolublemente unida a los orgenes del constitucionalismo, en tanto se concibe a ste
como el intento de limitar y regular los poderes del Estado en aras de la libertad del
individuo.
Por consiguiente, la conquista de este derecho se encuentra en la base de las dos grandes
revoluciones: americana y francesa, que dan lugar al constitucionalismo moderno. En
cuanto a la primera, se puede citar el inicio de la Declaracin de Independencia de
1776 que dice as: "mantenemos como verdades evidentes que todos los hombres nacen
iguales, que su Creador les atribuye determinados derechos inalienables, entre los que se
cuentan la vida, la libertad y la bsqueda de la felicidad...". Y en cuanto a la segunda,
hemos visto ya que la libertad es la piedra angular de la Declaracin de Derechos del
Hombre y del Ciudadano de 1789. Desde entonces las diferentes constituciones de corte
liberal han reconocido de una forma u otra este derecho fundamental.

Igualmente los documentos internacionales sobre derechos humanos ponen nfasis en el


reconocimiento de semejante derecho, como por ejemplo la Declaracin Universal de
Derechos Humanos de 1948 en su artculo 3 y 9 plantea: todo individuo tiene derecho a la
vida, a la libertad y a la seguridad de su persona. Nadie podr ser arbitrariamente detenido,
preso, ni arrestado o desterrado. Igual tratamiento recibe este derecho en el artculo 9
del Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos, y le adiciona que toda
persona que haya sido ilegalmente detenida o presa, tendr el derecho efectivo a obtener
reparacin. A estos mismos principios la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
en su artculo 7 le agrega que nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las
causas y en las condiciones fijadas de antemano por las Constituciones Polticas de los
Estados Partes o por las leyes dictadas conforme a ellas, y reconoce algunas garantas para
los individuos privados de libertad, como por ejemplo que toda persona detenida o presa
deber ser llevada, sin demora, ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para
ejercer funciones judiciales y tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a
ser puesta en libertad, sin perjuicio de que continu el proceso. As mismo seala que
dichas personas privadas de libertad tienen derecho a recurrir ante un juez o tribunal
competente, a fin de que ste decida, sin demora, sobre la legalidadde su arresto o
detencin y ordene su libertad si el arresto o detencin fueran ilegales.
Como habamos planteado, las constituciones de corte liberal han reconocido de una u otra
forma este derecho a la libertad, y al hacerlo, de manera general, han seguido los siguientes
postulados:

1. Los poderes pblicos no slo deben garantizar este derecho en abstracto, sino que les
corresponde promover las condiciones para que la libertad del individuo y de
los grupos en que se integra sea real y efectiva.

2. En aras de no perjudicar la libertad de cada uno, se prohbe la arbitrariedad de los


poderes pblicos.

3. El valor superior que constituye la libertad exige que en su privacin, como mxima
garanta, entre en juego los tres poderes clsicos del Estado, ejecutivo, legislativo y
judicial, segn diferentes modulaciones. De este modo, nicamente es lcita la
privacin de libertad cuando se dan los siguientes supuestos.

a. Que la actuacin del ejecutivo al detener a alguien sea estrictamente provisional.

b. Que la actuacin del legislativo signifique que se hayan previsto los casos y
los procedimientos para privar a un ciudadano de su libertad.

c. Que la actuacin concreta del judicial sea la condicin sine qua non para privar de
manera firme a una persona de libertad.

Junto a la idea del derecho a la libertad se maneja tambin el concepto de seguridad


jurdica. La seguridad jurdica va a determinar los supuestos y los requisitos para privar de
libertad a las personas. Esta comporta la ausencia de perturbaciones procedentes de
medidas tales como la detencin y otras similares que adoptadas arbitraria e ilegalmente,
restringen o amenazan la libertad de toda persona de organizar en algn momento o lugar,
dentro del territorio nacional, su vida individual y social con arreglo a sus propias
convicciones.

En consecuencia este derecho, hay que entenderlo como la garanta jurdica del individuo
frente al poder, dirigido a evitar no slo la privacin de su libertad, sino, tambin, cualquier
forma arbitraria de represin. Cumple as dos objetivos: de un lado, le garantiza que no
tiene nada que temer de ninguna autoridad mientras que el ejercicio de sus libertades,
cualquiera que sea, se mantengan dentro de los lmites de la legalidad; y de otro, que si es
sospechoso de haberlos traspasado, exponindose as a una sancin, se le protege
igualmente de toda represin arbitraria que exceda de los requisitos legales que regulen
esa conducta. De ah que el derecho a la seguridad de las personas sea la proteccin
de vanguardia de todas las libertades y lo que permite su ejercicio regular.

La seguridad jurdica de las personas debe ser contemplada bajo las siguientes premisas:

1. Se concibe la privacin de libertad como una excepcionalidad.

2. Si la detencin se ha llevado a cabo de forma ilegal, se exige la devolucin inmediata


de la libertad.

3. Si la detencin se ha realizado legalmente, se deben garantizar los derechos del


detenido.

4. Si se somete a juicio al inculpado se le deben garantizar varios derechos durante el


proceso.

5. Si la persona procesada es condenada a una pena privativa de libertad, se le deben


garantizar tambin determinados derechos.

A los efectos de cumplir los objetivos de esta investigacin, slo comentaremos los dos
primeros supuestos:

Con respecto a la primera premisa, las personas no pueden ser privadas de su libertad, pero
en el caso de que se produzca la excepcionalidad y tal privacin se lleve a cabo, sta debe
hacerse de acuerdo con dos exigencias:

Exigencia de legalidad: los casos de privacin de libertad solamente se pueden establecer


mediante la ley, lo cual significa tres consideraciones especiales:
a. nicamente es el poder legislativo, a travs de sus productos normativos, quien puede
regular las penas de privacin de libertad. Por consiguiente, la administracin en
ningn caso dispone de una capacidad sancionadora que signifique la privacin de
libertad respecto de los ciudadanos.

b. Nadie puede ser sancionado, detenido o condenado por acciones u omisiones que en el
momento de producirse no constituyan delito, falta o infraccin administrativa.
(Nulum crimen, nulla poena, sine lege).

c. Los supuestos de privacin de libertad slo deben ser establecidos por el acto
normativo de mayor jerarqua.

Exigencia de precisin: Al ser la libertad un bien precioso del hombre, los supuestos de su
privacin establecidos en la ley, deben ser extraordinariamente precisos a efectos de que no
haya dudas en su aplicacin.

Con respecto a la segunda premisa, (o sea, si la detencin se ha llevado a cabo de forma


ilegal, se exige la devolucin inmediata de la libertad), el Habeas Corpus es el instrumento
idneo que garantiza tal devolucin y del cual nos referiremos con mayor precisin en los
epgrafes siguientes.

El Habeas Corpus. Segmentos definitorios.

Como hemos visto, el solo reconocimiento constitucional de los derechos fundamentales no


es suficiente si no va acompaado de garantas que aseguren la efectividad del libre
ejercicio de los derechos. Es notoria la presencia en el constitucionalismo moderno de una
amplia y novedosa gama de instrumentos jurdicos que conforman el sistema de garantas
de los derechos humanos, que abarcan tanto la accin procesal que permite al titular del
derecho acudir, solicitando su proteccin o restablecimiento, a los tribunales, en caso de
vulneracin del mismo, reconocida como la garanta por excelencia para muchos, hasta los
ms dismiles medios de proteccin que se establecen en dependencia de la tradicin
jurdica, el desarrollo econmico, poltico y social alcanzado y el grado de
perfeccionamiento del sistema legislativo e institucional del pas. En resumen: la
efectividad de los derechos depende tanto de su reconocimiento constitucional como de la
existencia de mecanismos adecuados, prcticos y disponibles para prevenir sus violaciones
y reaccionar contra ellas, unido a la necesaria condicionalidad material para su pleno
disfrute.

El Habeas Corpus es una de las garantas jurisdiccionales especiales de proteccin a los


derechos humanos, pertenece a la esfera del control difuso de los derechos fundamentales.
Su regulacin debe provenir de un mandato constitucional, por tanto constituye un
compromiso de los poderes pblicos ante los ciudadanos. Es el Habeas Corpus, un
proceso especial y preferente, por el que se solicita del rgano jurisdiccional competente
el restablecimiento del derecho constitucional a la libertad, vulnerado por la comisin de
cualquier detencin ilegal que pueda ser dispuesta por persona no encuadrada dentro del
poder judicial. Implica que toda persona que fuere objeto de privacin o restriccin de su
libertad, o se viere amenazada en su seguridad personal, con violacin de las garantas
constitucionales, tiene derecho a que un juez competente con jurisdiccin en el lugar donde
se hubiere ejecutado el acto causante de la solicitud, o donde se encontrara la persona
agraviada, expida un mandamiento de Habeas Corpus, a fin de restituir su libertad. O sea,
su pretensin es establecer remedios eficaces y rpidos para los eventuales supuestos de
detenciones no justificadas legalmente, o que transcurran en condiciones ilegales.

Por consiguiente, el Habeas Corpus se configura como una comparecencia del detenido
ante el juez (comparecencia de la que etimolgicamente proviene la expresin que da
nombre al proceso), y que permite al ciudadano privado de libertad, exponer sus
alegaciones contra las causas de la detencin o las condiciones de la misma, al objeto de
que el juez resuelva, en definitiva, sobre la conformidad a derecho de la detencin.

El Tribunal Constitucional espaol lo ha calificado como un proceso especial de cognicin


limitada, entendido como un instrumento de control judicial que versa no sobre todos los
aspectos o modalidades de la detencin, sino slo sobre su regularidad o legalidad en el
sentido de lo regulado en la Constitucin y las leyes.

De estos conceptos dados anteriormente se desprenden algunas consideraciones:

a. No estamos en presencia de un recurso, como con cierta frecuencia se le ha


denominado, pues desde un punto de vista procesal, la finalidad de los medios de
impugnacin estriba en obtener la revisin de las resoluciones judiciales, y en el caso
del Habeas Corpus, dicha revisin se contrae al examen de una detencin adoptada por
un rgano carente de jurisdiccin.

b. Tampoco es un proceso sumario en sentido tcnico procesal, pues sus resoluciones


producen en su totalidad los efectos materiales de la cosa juzgada. La cuestin nuclear
del Habeas Corpus no es susceptible de reproducirse posteriormente con mayor
amplitud en otro proceso cuyo objeto coincida plenamente con el ya debatido y
resuelto en aquel, que por lo mismo, reviste carcter definitivo; ello no obstante, las
resoluciones judiciales recadas con motivo de la incoacin y decisin de los procesos
de Habeas Corpus siempre podrn cuestionarse mediante recurso ante el rgano
jurisdiccional superior al que determin la resolucin.

c. Se trata entonces de un proceso especial por razn de la materia, de cognicin


limitada, pues a travs de l se busca solamente la inmediata puesta a disposicin
judicial de toda persona ilegalmente detenida. Su objeto se contrae a una pretensin de
carcter constitucional muy concreta: el derecho a la libertad. El rgano
jurisdiccional tan solo juzga la legitimidad de una situacin de una situacin de
privacin de libertad a la que se trata de poner fin o modificar, pero sin extraer ms
consecuencias que la necesaria finalizacin o modificacin de esa situacin de
privacin de libertad.

d. El Habeas Corpus es un proceso y no un procedimiento, en tanto que si lo


consideramos como un procedimiento puede dar la idea de que forma parte integrante
del proceso penal que tiene por objeto imponer una sancin penal. Precisamente el
hecho de que el Habeas Corpus tenga cognicin limitada pone en evidencia que su
naturaleza es independiente a aquel proceso penal, y como veremos ms adelante su
resolucin no tendr otra repercusin que resolver la situacin de privacin ilegal de
libertad. Los autores tienden a distinguir el procedimiento en contraste con proceso;
mientras que por proceso se entiende la institucin por la cual se resuelven los litigios
entre las personas por medio de un mecanismo que lleva incluida una sucesin de
actos como la posibilidad de alegacin, prueba y resolucin, el procedimiento
constituira la serie de actos de iniciacin, desarrollo y conclusin del proceso.

La existencia del Habeas Corpus no viene a otra cosa que a consolidar la viabilidad de que
por ley el legislador puede sancionar distintos motivos de restriccin o privacin de la
libertad, respecto de los cuales el ciudadano siempre estar legitimado, y desde el primer
momento, para impetrar la proteccin judicial, dado que en esta materia, como en cualquier
otra relativa a los derechos fundamentales, son los rganos jurisdiccionales los preferentes,
y sus decisiones son definitivas, cualquiera que sea el fundamento de la limitacin del
derecho fundamental.

En fin, las constituciones autorizan al legislador a establecer motivos o causas de


restriccin de libertad distintos a los que justifican la adopcin de medidas
cautelares siempre que exista un control judicial sobre las mismas, y dicho control, de no
ser expreso en la norma para cada supuesto, viene constituido por el Habeas Corpus que,
desde el primer momento, sujeta el asunto a la autoridad judicial que decidir con plena
facultad sobre la situacin de prdida de la libertad en atencin a las circunstancias del caso
y a la norma habilitante.

El Habeas Corpus lleva implcito tres fines:

Preventivo: En virtud del cual toda persona en trance inminente de ser privada ilegalmente
de su libertad fsica, podr recabar el examen de la legitimidad de las circunstancias que, a
criterio del afectado, amenacen su libertad, as como una orden de cesacin de dichas
restricciones.
Reparador: En virtud del cual toda persona que se hallase ilegalmente privada de libertad
puede recabar la rectificacin de las circunstancias del caso. El juez determinar en su caso
la libertad del detenido.

Genrico: En virtud del cual se podrn demandar la rectificacin de las circunstancias que,
no estando contemplados en los dos casos anteriores, restrinjan la libertad o amenacen la
seguridad personal.

Como notas caractersticas de este proceso podemos sealar:

La agilidad, que se consigue instituyendo un procedimiento judicial sumario (entindase


como sustancialmente acelerado y extraordinariamente rpido).

La sencillez y carencia de formalismos, que se manifiesta en la posibilidad de incoacin


mediante simple comparecencia verbal y no ser preceptiva la intervencin de asistencia
letrada. Se pretende as evitar dilaciones indebidas y permitir que accedan a este proceso
todos los ciudadanos, con independencia de su nivel de conocimiento de sus derechos y de
sus medios econmicos.

La generalidad, que implica por un lado el control judicial de la legalidad de la detencin


de las personas, sea cual fuere el particular o agente de la autoridad que la haya llevado a
cabo, sin que quepa en este sentido excepcin de ningn gnero. Por otro lado supone la
legitimidad de una pluralidad de personas para instar el procedimiento.

La pretensin de universalidad, de manera que alcanza no slo a los supuestos de


detencin ilegal (ya porque la detencin se produzca contra lo legalmente establecido, ya
porque tenga lugar sin cobertura jurdica) sino tambin a las detenciones que ajustndose
originalmente a la legalidad, se mantienen o prolongan ilegalmente o tienen lugar en
condiciones ilegales.

Las partes principales en este proceso, estn integradas por el titular del derecho
fundamental vulnerado y por la autoridad gubernativa, funcionario, persona fsica o jurdica
causante de dicha violacin. Junto a estas partes principales, pueden aparecer otras
secundarias, tanto en la posicin actora como en la demandada, y con una capacidad de
postulacin limitada a la incoacin del procedimiento. La parte actora principal
necesariamente ha de ser una persona fsica, puesto que los derechos fundamentales
tutelados tan slo son predicables de las personas naturales y no jurdicas. Las personas
jurdicas carecen, pues, de legitimacin originaria para la incoacin de este procedimiento.
Por el contrario, la parte demandada puede ser tanto una persona fsica, cuanto una jurdica.
Esto prescribe la posibilidad de prevenir detenciones ilegales que pudieran cometer otras
personas morales que no sean las autoridades policiales, ejemplo: sectas religiosas,
internamientos siquitricos, hospitales, etc.

Para que la pretensin de Habeas Corpus resulte eficaz se requiere en primer lugar que se
d una situacin de detencin y en segundo trmino que sta sea ilegal. Aspectos que
describiremos con ms precisin en los siguientes subepgrafes.

Antes de concluir el esbozo de estos segmentos definitorios del Habeas Corpus, debemos
referirnos a un aspecto muy polmico sobre el tema. Se trata de la posibilidad de suspender
o no el habeas corpus en situaciones especiales. Al respecto nos acogemos a los criterios
que brinda la Corte Interamericana de Derechos Humanos en su opinin consultiva nmero
8. En la misma se plantea que algunos Estados Partes de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos han entendido que, en situaciones de emergencia, uno de los derechos
cuyo ejercicio pueden suspender es el de la proteccin judicial que se ejerce mediante el
Habeas Corpus. Incluso algunos Estados han promulgado una legislacin especial o han
iniciado una prctica segn la cual es posible durante la detencin de una persona
incomunicarla durante un prolongado perodo (que en algunos casos puede extenderse hasta
15 das) en el cual al detenido se le puede privar de todo contacto exterior, no siendo
posible, por lo tanto, el Habeas Corpus durante esos das de incomunicacin. En concepto
de esta Corte, es precisamente en esas circunstancias excepcionales cuando el recurso de
habeas corpus adquiere su mayor importancia.

Desde luego, la Corte admite que en caso de una guerra, peligro pblico u otra emergencia
que amenace la independencia o la seguridad del Estado, el derecho a la libertad personal,
conforme al artculo 27 de la Convencin Americana, puede transitoriamente suspenderse y
la autoridad en la que reside el Poder Ejecutivo puede disponer el arresto temporal de una
persona fundada tan slo en los antecedentes de que dispone para considerar a esa persona
un peligro para la independencia o la seguridad del Estado.

Sin embargo, al propio tiempo, la Corte considera que ni an bajo una situacin de
emergencia el habeas corpus puede suspenderse o dejarse sin efecto. Como se ha
expresado, el mismo tiene por finalidad inmediata poner a disposicin de los jueces la
persona del detenido, lo que le permite a aqul asegurar si ste est vivo y no se encuentra
padeciendo torturas o apremios fsicos o sicolgicos, lo cual es importante de subrayar,
toda vez que el derecho a la integridad personal que reconoce el artculo 5 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos es de aquellos derechos que bajo
circunstancia alguna pueden suspenderse.

An respecto de la libertad personal, cuya suspensin temporal es posible en circunstancias


excepcionales, el Habeas Corpus permitir al juez comprobar si la orden de arresto se
apoya en un criterio de racionabilidad, tal como la jurisprudencia de tribunales nacionales
de ciertos pases que se han encontrado en estado de sitio han llegado a exigirlo. Sostener lo
contrario, esto es que el Poder Ejecutivo no se encontrara obligado a fundamentar una
detencin o a prolongar sta indefinidamente durante situaciones de emergencia, sin
someter al detenido a la autoridad de un juez que pueda conocer de los recursos que
reconocen los artculos 7.6 y 25.1 de la Convencin importara, en concepto de la Corte, es
atribuirle al Poder Ejecutivo las funciones especficas del Poder Judicial, con lo cual se
estara conspirando contra la separacin de los poderes pblicos que es una de las
caractersticas bsicas del estado de derecho y de los sistemas democrticos.

La Detencin:

Presupuesto bsico e indispensable para la prosperidad de la pretensin del Habeas Corpus


es la existencia de una detencin. Como tal debe considerarse cualquier forma de privacin
de la libertad deambulatoria del ciudadano, sea cual fuere la denominacin que estos
efectos quiera utilizarse (retencin, intervencin personal, captura, interdiccin, etc.). Es el
acto en virtud del cual las personas que la ley determina, pueden privar la libertad de una
persona para ponerla a disposicin de las autoridades judiciales. Es una medida que tiene
carcter provisional, dirigida a garantizar el resultado de un proceso penal y debe realizarse
con las formalidades que establece la ley. Debe considerarse como detencin cualquier
situacin en la que la persona se vea impedida u obstaculizada para autodeterminar, por
obra de su voluntad, una conducta lcita, de suerte que la detencin no es una decisin que
se adopte en el curso de un procedimiento, sino en una situacin fctica, sin que puedan
encontrarse zonas intermedias entre detencin y libertad. El concepto de detencin implica
la idea de interdiccin o interrupcin de la libertad natural o personal de un individuo, por
la autoridad o sus agentes, con el propsito incidental de proveer a la seguridad del orden
jurdico conculcado, o que est en trance de ello. Es, por tanto, una medida de orden
poltico, con carcter transitorio y justificada en una razn superior de provisin del bien
pblico. Por ello no se pueden llamar detenciones las que se practican por un fin de
expiacin o castigo y se prolongan durante cierto tiempo, dndoles carcter de permanente
o situacin estable temporal.

Por otra parte, la privacin de libertad ha de ser actual, existente en el mismo momento de
la solicitud del Habeas Corpus. No cabe una pretensin pro futuro, ni siquiera ante la
inminente o peor an inexistente privacin de libertad. El primer y principal efecto de la
detencin es la privacin de la libertad ambulatoria. Legalmente se persigue que esta
privacin se realice en unas condiciones diferentes a las del cumplimiento de una pena
privativa de libertad.

Es caracterstico de la detencin que su efecto tiene una duracin breve y estrictamente


determinada. No es la limitacin temporal que deriva de la instrumentalidad, ni una similar
a la que se ha establecido para la prisin provisional (diferente por su mayor duracin y por
depender, en algn caso, de conceptos jurdicos indeterminados). Es un limite de duracin
reglado, tanto por la constitucin, como por la ley.
La detencin tiene carcter extraordinario y excepcional y slo debe adoptarse cuando
concurran determinados presupuestos o requisitos:

Fomus boni iuris o apariencia razonable de que el hecho investigado haya podido ser
cometido por la persona sobre la que han de recaer algn tipo de medida cautelar, es
decir: razonable atribucin del hecho punible a una persona determinada. Sin imputacin
no existe posibilidad de la adopcin de la detencin. Este presupuesto consiste en un juicio
de probabilidad sobre la responsabilidad penal del sujeto pasivo de la medida.

El Periculum in mora o dao jurdico derivado del retardo del procedimiento, viene
determinado en el proceso penal, por el peligro de la fuga u ocultacin personal o
patrimonial del imputado, es decir, la detencin es una justificacin razonable frente a
situaciones que pudieran impedir o dificultar gravemente el desarrollo del proceso penal.

Con respecto al primer presupuesto podemos sealar que comprende slo los aspectos
objetivos del delito, no los condicionantes de la responsabilidad penal que se dan en la
atribucin subjetiva del hecho punible a una persona determinada. De la misma se deduce
que no procede la detencin en caso de contravenciones y tampoco en caso de actos
preparatorios no punibles. Tambin se deduce que los datos de la investigacin han de
ofrecer plena seguridad sobre estos aspectos, de otro modo: la duda sobre ellos excluye la
medida.

Entre los elementos que caracterizan a la detencin est la instrumentalidad, o sea, que ha
de estar preordenada a un proceso penal o supeditada a l. Al ser instrumental de un
proceso la detencin, lgicamente habr de terminar necesariamente con dicho proceso,
extinguiendo sus efectos o transformndose en medidas ejecutivas.

Puede concluirse como una derivacin de las anteriores consideraciones, en una norma de
conducta semejante, en el sentido de que la detencin slo debe verificarse segn
los principios informantes siguientes:

Principio fundamental de libertad absoluta: Toda persona goza del derecho primario de
circular libremente sin sujecin a otras trabas que la de identificacin y control
policial socialmente necesarias.
Principio de necesidad prctica de la detencin: la detencin slo es legtima cuando es
necesaria in actuo. Se prescribe por tanto, las detenciones fundadas en genricos motivos
de poltica general o parcial.

Principio de oportunidad: La detencin, como instrumento de polica de la seguridad


pblica, slo debe durar el tiempo preciso para asegurar el propsito que la provoc.

Principio de indemnidad: La detencin debe practicarse provocando causar la menor


vejacin posible.

Principio de seguridad protectora: La autoridad y sus agentes se hallan sujetos a la


obligacin de respetar las garantas de legalidad de la detencin en la que seala la Ley.

En resumen: al considerar la detencin en funcin de medida polica, es evidente que esta


slo ser legtima cuando sea necesaria, condicin ms fcil de declarar que de
reglamentar. De aqu que se puede sentar de antemano que la libertad humana slo debe
limitarse cuando exista indicacin social que la reclame o la imponga, y que no debe
prorrogarse ms all del tiempo que la razn de seguridad lo exija, ni verificarse en
condiciones ms onerosas que las circunstancias determinen.

Ilegalidad en la detencin:

El segundo de los presupuestos necesarios para que resulte eficaz la pretensin del Habeas
Corpus es que la detencin sea ilegal. Considerada la detencin como una simple medida
asegurativa o cautelar de un presunto responsable en caso de delito, o solamente como una
medida tctica para resolver una situacin de convergencia del orden pblico perturbado, es
evidente que sta deba procurar gozar de un trato legal de tal naturaleza que cauce el menor
dao posible, en razn a que no existe ttulo jurdico firme y concreto con el cual se
compunge una condena que haya que cumplirse, y por tanto, soportar los rigores de los
efectos reales y efectivos de un encarcelamiento ya establecido en virtud de la
consideracin del hecho cometido y sentenciado. Los supuestos de ilegalidad en la
detencin podemos enmarcarlos en las siguientes circunstancias:
I.

II. Las detenciones que fueren hechas por una autoridad, agente de la misma, funcionario
pblico o particular, sin que se haya cumplido las formalidades y requisitos exigidos
por la ley.

III. Privacin de libertad por internamiento ilcito en cualquier lugar o establecimiento.

IV. Las detenciones que superen el plazo sealado en las leyes si, transcurrido el mismo,
no fuesen puestas en libertad o entregadas al juez ms prximo al lugar de la
detencin.

V. Las detenciones en que a las personas privadas de libertad no les sean respetados los
derechos que la Constitucin y las leyes procesales garantizan a toda persona detenida.

Antes de explicar cada una de estas circunstancias debemos sealar que en realidad los
casos anteriores pueden reducirse a alguna de estas tres situaciones: ausencia o
insuficiencia de norma habilitante, exceso de plazo y omisin en el transcurso de la
detencin de las garantas constitucionales y procesales preestablecidas. Como se ve, la
ilegalidad de una detencin puede darse ab initio o sobrevenir con posterioridad. As, la
proteccin del Habeas Corpus se extiende tanto a la detencin que puede reputarse ilegal
desde el mismo momento en que se produce, como a aquellas otras detenciones practicadas
inicialmente conforme a la ley, pero que en su desarrollo padecen la privacin de alguna
garanta constitucional o procesal de todo detenido.

La calificacin de una detencin como ilegal no tiene por qu coincidir con los elementos
que integran el tipo penal correspondiente. La ilegalidad de que aqu se trata comprende
potencialmente todos los supuestos en que se produce una privacin de libertad en forma tal
que vulnere derechos fundamentales previstos en las constituciones ntimamente
conectados con la libertad personal. En fin, toda persona privada de libertad que considere
que lo ha sido ilegalmente puede acudir al Habeas Corpus, tanto si la ilegalidad radica en la
propia detencin, al no ajustarse sta a la ley, como en la vulneracin de algn derecho
constitucional durante el transcurso de la misma.
Para pronunciarse sobre la ilegalidad de una privacin de libertad, el juez habr de
examinar, tan siquiera de manera provisional, el fomus boni iuris del prepuesto material
que justifica la adopcin de la medida. Quiere decirse que los hechos y la correcta
susbsuncin de los mismos dentro de la norma habilitante usada por la autoridad
administrativa para acordar la detencin, son revisables por el juez con objeto de controlar
al menos, la apariencia del delito.

Analizando la primera de las circunstancias de ilegalidad en la detencin, o sea, la


detencin sin sujecin a las formalidades legalmente establecidas lo primero que hay que
hacer es determinar cules son los supuestos de la detencin.

Existe un primer conjunto de presupuestos que estn referidos a la probabilidad de


imputacin penal o la existencia de un proceso de declaracin pendiente e incluso an no
iniciado. En este caso se encuentran:

Las personas que intenten cometer un delito o que sean sorprendidos en el momento de su
comisin. Intentar cometer un delito es dar una serie de pasos previos para consumarlo.
Pero aqu se trata de los pasos previos que se dan en el momento de ir a cometerlo. Son
acciones directamente ligadas a la inminencia de la consumacin del delito. Incluimos
tambin el supuesto de aquella persona que es sorprendida in fraganti, es decir al que acaba
de realizar un hecho delictivo y es sorprendido en el momento inmediato a su consumacin.
Al respecto Carnelutti plantea que la flagrancia en el delito coincide con la posibilidad para
una persona de comprobarlo mediante la prueba directa, el delito es flagrante en cuanto
constituya la prueba de s mismo.

Las personas a las que se le puede imputar la comisin de un delito y que realizando un
juicio de valor, segn sus antecedentes y las caractersticas del hecho, se puede presumir
que no comparecer una vez iniciada la fase judicial.
El otro grupo de supuestos no responden al inters de garantizar una eventual ejecucin
futura, sino a imponer la realizacin de una ejecucin actual. Se corresponde con un
proceso de ejecucin ya iniciado o que debi iniciarse y al que se ha sustrado el
condenado. Especficamente se refieren a la persona que se encuentre en estado de fuga
estando presas o detenidas, o que se haya ordenado su bsqueda por declaracin de
rebelda. Este estado de rebelda incluye los supuestos siguientes:

La persona que, encontrndose en libertad, sea citada por el rgano jurisdiccional


correspondiente o por cualquier otra autoridad, para que se presente ante alguno de ellos y
no concurra al llamamiento o;

El sujeto que no sea posible citarlo o notificarle alguna resolucin judicial por haber
abandonado su domicilio o lugar de trabajo, ignorndose su paradero.

Al referirnos a la tercera de las circunstancias de ilegalidad en la detencin (las que sean


superior al trmino legal), hay que partir de la naturaleza "provisionalsima" de detencin,
sta no podr durar ms que el tiempo estrictamente necesario para la realizacin de las
averiguaciones tendentes al esclarecimiento de los hechos. Este trmino depender de lo
dispuesto en cada una de las legislaciones internas. Por esclarecimiento de los hechos no
cabe entender la realizacin de la totalidad de los actos de investigacin, que constituye la
funcin de la fase instructora, que puede durar meses o incluso aos. Hay que entender por
ese concepto la prctica de aquellos actos de investigacin propios de las diligencias
policiales que son exclusivamente dos: el reconocimiento de la identidad y
la declaracin del detenido.

Por consiguiente, practicadas tales diligencias de carcter urgente, la autoridad policial ha


de poner en libertad o a disposicin judicial al detenido, sin que se le otorgue derecho
alguno a dilatar ms all la detencin, ni mucho menos se le autoriza a agotar el plazo
previsto en dicho precepto o en la legislacin ordinaria.
Por ltimo nos referiremos a los derechos que la Constitucin y las leyes le conceden a la
personas privadas de libertad, a fin de poder determinar la ilegalidad en este sentido, que
estara dada en la medida que les sean irrespetados estos derechos.

La plena eficacia de los derechos a la libertad y a la seguridad jurdica de las personas se


completa con el establecimiento de una serie de condiciones que deben concurrir en la fase
de detencin de un ciudadano, cuando existan causas razonables objetivas de ilegalidad. La
seguridad jurdica de las personas exige, tanto en un supuesto como en otro, que se
garanticen determinados derechos al detenido que impidan, por enciman de la privacin de
libertad, una serie de arbitrariedades que le pudiesen perjudicar.

Entre estos derechos podemos encontrar los siguientes:

Toda persona ser informada en el momento de su detencin de la razn por la que se


procede contra l, y le ser notificada sin demora de la acusacin formulada contra ella. En
esta notificacin se har constar debidamente:

o Las razones de la detencin.

o La hora del arresto y la hora de su traslado al lugar de custodia.

o La identidad de los funcionarios que llevaron a cabo su detencin.

o Informacin precisa acerca del lugar de custodia.

Es decir, se establece un derecho de informacin de doble alcance:

informacin de los derechos que le corresponden.

Informacin de los hechos que se le imputan y de las razones motivadoras de su privacin


de libertad.

Tienen derecho a guardar silencio, no declarando ante las preguntas que se le formulen.

Derecho a no declarar contra s mismo y a no confesarse culpable.


Derecho a poner en conocimiento del familiar o tercero que se desee el hecho de la
detencin y el lugar de custodia.

Derecho a ser asistido gratuitamente por un intrprete si no habla el idioma oficial del pas
que se trate.

Derecho al reconocimiento mdico a fin de certificar su situacin fsica al llegar a las


dependencias policiales.

Ninguna persona detenida puede ser sometido a tortura, o tratos o penas crueles, inhumanos
o degradantes. No puede invocarse circunstancia alguna como justificacin de la tortura o
los tratos crueles.

Las personas detenidas recibirn un trato apropiado a su condicin de personas que no han
sido condenadas. En consecuencia, debern ser separadas de las personas presas.

Derecho a designar abogado y a solicitar su presencia en las diligencias policiales de


declaracin y reconocimiento de identidad desde el mismo momento en que se lleva a cabo
la detencin.

La asistencia al detenido por un abogado se configura como un derecho fundamental del


ciudadano y representa una de las garantas ms importantes en mrito a salvaguardar otros
derechos, en cumplimiento de este de este objetivo, una vez persona ante las autoridades
policiales el letrado deber:

Solicitar que se le informe al detenido de los hechos constitutivos de delito que se le


imputan, y si la privacin de la libertad se ha establecido como medio para esclarecer esos
hechos.

Advertir al detenido de su derecho a no prestar declaracin, y en caso de hacerlo, a dejar sin


contestar algunas preguntas.

Solicitar la ampliacin de declaraciones o la ejecucin de alguna diligencia.

Solicitar la presencia de un mdico si el detenido exhibiere sntomas de no hallarse en


condiciones fsicas o psquicas de prestar declaracin o de haber padecido malos tratos.

El anlisis que hemos realizado de los presupuestos, requisitos y formalidades de la


detencin, nos permiten indicar las ilegalidades en que se podran incurrir en caso de que se
vulneres alguno de los preceptos descritos anteriormente, y proceda por tanto la solicitud de
Habeas Corpus.

Quien puede interponer el hbeas corpus.

El artculo 382 del CPP establece en primer lugar, que la solicitud de hbeas corpus no
est sujeta a formalidad alguna y puede ser presentada por escrito firmado o por declaracin
en secretara, por la persona de cuya libertad se trate o por su representante.

De aqu se desprende que la solicitud puede ser oral o escrita y que puede hacerla la misma
persona afectada y, al referir que puede hacerlo ella misma o su representante, se infiere
que no es necesaria la asistencia de un abogado. El representante no necesariamente es un
abogado, sino cualquier persona que ejerza la representacin del impetrante.

Ahora bien, nos preguntamos si la ausencia de un abogado no vulnerara el principio


contenido en el artculo 18 del CPP que establece que todo imputado tiene el derecho
irrenunciable a defenderse personalmente y a ser asistido por un defensor de su eleccin. Si
no lo hace, el Estado le designa uno.

De todos modos, entendemos que el juez del hbeas corpus es un juez de garanta del
derecho constitucional a la libertad y est llamado a reivindicarlo en presencia de una
violacin arbitraria e ilegal del mismo; esto quiere decir, que el juez de oficio, debe suplir
los motivos que justifiquen la peticin y al comprobar la existencia de ilegalidad, otorgar la
libertad.

Recordemos adems, que tanto la solicitud como el proceso estn exentos de formalidades.
Siendo as, podra justificarse la ausencia de una defensa tcnica para el impetrante. En
materia de amparo, tampoco es obligatorio el ministerio de abogado. Sin embargo, ms
adelante veremos lo que considera la Suprema Corte de Justicia, en torno al respeto de las
normas establecidas para la audiencia, al tenor del artculo 300 del CPP.

Formalidades de la solicitud

Ya hemos visto, que la solicitud puede hacerse de forma oral o escrita. Establece el artculo
382 que en lo posible, se indique el nombre de la persona afectada, el lugar donde se
encuentre, el nombre o designacin del funcionario o la persona que haya privado, cohibido
o amenazado la libertad o el encargado el recinto en el que se encuentre, una breve
exposicin de las razones que justifican la ilegalidad de la privacin, cohibicin o amenaza
de la libertad y, finalmente, la mencin de que no existen recursos ordinarios ni es posible
la revisin de la medida.

No existe plazo para iniciar un procedimiento de hbeas corpus. A diferencia de la


legislacin anterior, que estableca que la solicitud poda realizarse cualquier da pero que
la misma slo sera conocida por el juez en da hbil o habilitado especialmente al efecto;
actualmente slo se plantea que la solicitud puede realizarse cualquier da, y el juez est
obligado a observar la procedencia de la solicitud y ordenar la presentacin inmediata del
imputado, pudiendo resolver inmediatamente el pedimento, o, fijar audiencia sin demora,
siempre dentro de las 48 horas siguientes de la presentacin del impetrante.

Tribunal competente

De la combinacin de los artculos 60 y 72 del CPP, se advierte que el juez competente para
conocer del hbeas corpus es el juez de primera instancia, en el tenor siguiente:

Artculo 72. Jueces de primera instancia. Son igualmente competentes para conocer de
modo unipersonal de las acciones de hbeas corpus que le sean planteadas y de los hechos
punibles de accin privada.
Conforme al artculo 60 del CPP, la competencia territorial de los jueces o tribunales se
determina por el lugar donde se haya consumado la infraccin.

Sin embargo, tal como veremos ms adelante, los artculos relativos al procedimiento (383,
385, 386, 387 y 389 del CPP), se refieren a juez o tribunal. Se trata de una previsin
establecida frente a la posibilidad de que otro tribunal conozca de una accin de habeas
corpus ejercida por un ciudadano investido de privilegio de jurisdiccin, como es el caso de
la Suprema corte de justicia quien tiene competencia en el dominio de hbeas corpus en los
casos excepcionales establecidos por el artculo 377 del CPP.

Con relacin a la competencia existen aspectos interesantes desde el punto de vista


procesal. De la lectura combinada de los artculos 60 y 72 del CPP se deduce que el juez
competente lo es el de primera instancia del lugar donde se cometi la infraccin imputada.
Esta posicin es sostenida por la doctrina criolla.

Ahora bien, entendemos que la situacin no es tan simple. Primero, para determinar el lugar
de la infraccin, es preciso identificar previamente, a cual infraccin se refiere. A la que
dio lugar a la detencin o privacin de libertad impugnada (a la cual denominaremos
infraccin primigenia); o bien, a la infraccin de las normas y formas previas y que deben
respetarse para la privacin de libertad de una persona.

Es sabido, aunque existe opinin en contra, que en el procedimiento de hbeas corpus no se


discute el fondo o razn de fondo que motiv la privacin de libertad, sino simplemente
si sta es ilegal o no. Dicho esto, mal sera admitir para el procedimiento de hbeas corpus
la imposicin de la competencia territorial de donde se ha cometido la infraccin
primaria, ya que esta infraccin no ser dilucidada en el hbeas corpus.

En adicin, la razn de esta competencia territorial concebida como principal por el artculo
60 del CPP es que los habitantes vean el proceso seguido por las infracciones cometidas
dentro de su comunidad. En la especie, este aspecto no ser debatido, sino que como hemos
reiterado, se trata slo la regularidad de la privacin de libertad, la cual en un nmero
importante de hiptesis se materializa en lugares extraos a la comunidad supuestamente
afectada por la infraccin primaria.

Por otra parte, somos de opinin que someter la regularidad de la accin de hbeas corpus
al tecnicismo y rigurosidad de la competencia principal y subsidiaria previstas,
respectivamente, en los artculos 60 y 61 contravendra en cierta medida esta accin, cuyo
origen y desarrollo en el mbito nacional e internacional, se ha caracterizado por la
simplicidad y apertura en virtud de los intereses en juego. El eco de una privacin de
libertad ilegal dentro del marco de un Estado de derecho desdobla cualquier rigurosidad
que pretenda imponerse, si sta no persigue que el derecho conculcado sea cautelado de
forma pronta y efectiva.

El mbito de accin del hbeas corpus est limitado a la prisin ilegal. Cualquier otra razn
debe ser dilucidada mediante los recursos ordinarios previstos por el CPP, tales como la
revisin y la apelacin de las medidas de coercin. Este criterio es refrendado por el doctor
Pablo Llarena Conde, en su estudio inserto en la unidad V de la obra Derecho procesal
penal publicado por la Escuela nacional de la judicatura. Este aspecto ha sido contestado
por decisiones de jurisdicciones que han planteado que esta limitante desnaturaliza la
garanta que representa el hbeas corpus.

Por otro lado, conforme lo establece el artculo 377 del CPP, en los casos cuyo
conocimiento en primera o nica instancia compete excepcionalmente a las Cortes de
Apelacin o a la Suprema Corte de Justicia en razn de la funcin que desempea el
imputado, se aplica el procedimiento comn, salvo las excepciones previstas en este ttulo.

Aunque los artculos 70 y 71 del CPP, relativos a la competencia de la Suprema Corte de


Justicia y la Corte de Apelacin, respectivamente, no atribuyen competencia expresa a estos
tribunales para conocer procedimientos de hbeas corpus; sin embargo, entendemos que
son stos los tribunales competentes cuando los impetrantes gocen del privilegio de
jurisdiccin.

Seala el Dr. Pablo Llarena Conde, en el ensayo sobre las medidas de coercin que hemos
venido analizando, que: La Suprema Corte de Justicia tendr competencia en materia de
Habeas Corpus nicamente en los casos cuyo conocimiento en primera o nica instancia le
compete excepcionalmente en razn de la funcin que desempea el imputado conforme a
lo previsto en el art. 67 CRD y art. 377 CPP.

Este autor no hace mencin alguna de la Corte de Apelacin para los casos de privilegio de
jurisdiccin que conoce este tribunal, para las causas penales seguidas a jueces de primera
instancia, de la instruccin, de ejecucin penal, de jurisdiccin original del tribunal de
tierras, procuradores fiscales y gobernadores provinciales. Sin embargo, no vemos ninguna
razn por la cual no deba ser la Corte de Apelacin la que conozca de un hbeas corpus
solicitado por alguna de estas personas. De hecho, an frente al silencio de la ley y la
doctrina, entendemos que es ste el tribunal competente en estos casos.

PROCEDIMIENTO DE HBEAS CORPUS

Artculo 383

El artculo 383 del CPP se refiere al mandamiento de hbeas corpus en los trminos que nos
permitimos transcribir a seguidas:

Presentada la solicitud de hbeas corpus, si procede, el juez o tribunal ordena la


presentacin inmediata del impetrante.
Una vez odo el impetrante, resuelve inmediatamente sobre la accin o fija audiencia sin
demora innecesaria, siempre dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, disponiendo
que el funcionario demandado comparezca a los fines de que exponga los motivos legales
que justifiquen su actuacin.

Del texto copiado podemos colegir, en un primer momento, que la orden de presentacin
del impetrante no es una consecuencia necesaria de la solicitud; menos puede considerarse
como una obligacin automtica a cargo del juzgador.

La orden de presentacin del impetrante est supeditada a la procedencia de la peticin.


Tomando en cuenta la naturaleza y perfiles de la figura en cuestin, y sobretodo el tipo
derechos en juego, consideramos que la apreciacin de esta procedencia no requiere en
trminos de tiempo y formas grandes consideraciones, pues se correra el riesgo de
desnaturalizar los fines perseguidos por la figura.

Ahora bien, este momento procesal a nuestro modo de ver las cosas, tampoco puede
degenerar en una labor automtica e invertebrada del examinador, ya que para el propio
impetrante tendra sus bondades detener el ejercicio de una accin abortada desde su propia
concepcin en una etapa joven del proceso. En todo caso es preciso indicar que el auto de
inadmisibilidad es apelable por ante la Corte de apelacin.

Sobrepasado este momento procesal, se ordena inmediatamente la presentacin del


peticionario a los fines de ser odo y ponerlo bajo proteccin judicial. Una vez escuchado
el impetrante existen dos alternativas; la primera es resolver prontamente sobre la accin.
Es decir, sin necesidad de mayores diligencias se dispone la libertad. La segunda
posibilidad, en caso de que el juzgador no cuente con los elementos necesarios para acoger
o rechazar el planteamiento, es que se fije una audiencia, dentro de un plazo de cuarenta y
ocho (48) horas a partir del mandamiento, a los fines de que el funcionario demandado
exponga los motivos legales que justifiquen su actuacin.
Como una explicacin de esta aparente alternativa, se ha sostenido que: De manera
regular la accin de Hbeas Corpus tiene dos fases. La primera de ellas tiene por objeto que
se expida el mandamiento de hbeas corpus. Es decir, la orden por la cual se requiere
presentar al imputado para el examen de la peticin y de las condiciones en las que se dict
u orden la medida privativa de libertad. La segunda fase tiene por finalidad el examen
sobre la legalidad de la prisin. Aunque en algunas ocasiones y bajo determinadas
condiciones se permite que la accin pueda ser resuelta en una sola .

Contrario a esta posicin, se ha sostenido que ms que dos fases se trata de una alternativa
circunstanciada. La explicacin es la siguiente: En caso de que estime que procede, sigue
el procedimiento siguiente: (sic) a). Ordena la presentacin inmediata del impetrante;
cuando lo llevan ante l, lo escucha y puede decidir inmediatamente sobre la accin, o sea,
disponer su libertad o rechazar la solicitud; (sic) b). Si estima que no cuenta con los
elementos de juicio pertinentes, tiene la opcin de fijar una audiencia sin demora
innecesaria y dentro de las 48 horas siguientes a la vista original. (sic) c). Para dicha
audiencia, el juez o tribunal dispondr la comparencia del funcionario o persona
demandada para que explique los motivos que justifican su actuacin .

De las dos opiniones vertidas nos inclinamos hacia la segunda, es decir, entendemos que
ms que dos fases, se trata de una opcin circunstanciada, es decir, si la peticin es
evidente, se decide inmediatamente. En caso que se requiere un mayor debate sobre ese
estatus de la privacin de la libertad o su amenaza, entonces se fija una audiencia para
hacer contradictoria la peticin y decidir sobre ella. Ahora bien, consideramos que esta
segunda fase circunstanciada u opcional, es la excepcin.

Pues la decisin inmediata de la accin de hbeas corpus en la primera fase (sur le champ)
compagina con la naturaleza de la figura. Fijar una audiencia dentro de un plazo de 48
horas, se divorcia en cierta medida del espritu del hbeas corpus.
En la audiencia el funcionario debe referirse a los motivos legales de su actuacin. De
esta afirmacin del texto, se puede colegir que an frente procedencia de la solicitud,
podran existir razones y/o motivos legales que hayan justificado el accionar del
funcionario demandado. Si esto no fuere as, para qu entonces dedicar tiempo y cautela en
escuchar estas razones. Dudamos que se trate de un mero trmite.

Artculo 384

La ejecutoriedad en caso de dictarse el mandamiento de hbeas corpus ha sido apreciada


por el legislador en el texto del artculo 384 del referido Cdigo en los siguientes trminos:

El mandamiento de hbeas corpus debe ser cumplido y ejecutado, sin que haya lugar a su
desconocimiento por defectos formales. Cualquier persona a quien se haya entregado el
mandamiento se considera como su destinatario, an cuando se haya dirigido con un
nombre y generales equivocadas o a otra persona, siempre que bajo su guarda o disposicin
se encuentre la persona en cuyo favor se expide o le haya sido encargada la ejecucin de un
arresto que se pretenda ilegal .

La fuerza del mandamiento de hbeas corpus no se desvirta por vicios de forma. Al


indicar el texto que el mismo debe ser cumplido y ejecutado pudiera parecer una
redundancia, sin embargo, se trata de un mandato desde una doble perspectiva, es decir,
este mandamiento debe ser cumplido por el funcionario demandado, y, ejecutado por
cualquier otro funcionario y en beneficio del impetrante. Se trata de una doble seguridad en
la materializacin de los fines del mandamiento.

Artculo 385

El incumplimiento al mandamiento de hbeas corpus es abordado por el artculo 385, cuyo


texto reza:
Si el funcionario a quien se le dirige un mandamiento de hbeas corpus no presenta a la
persona en cuyo favor se expide, sin alegar una causa de fuerza mayor, es conducido en
virtud de una orden general de captura expedida por el juez o tribunal .

De una interpretacin a contrario del texto se puede concluir que slo la fuerza mayor
justificara la no presentacin del impetrante. Al parecer la exclusin de un caso fortuito
como justificante, respeta la diferenciacin clsica de este eximente de responsabilidad
(caso fortuito) con la fuerza mayor. Nos explicamos, la fuerza mayor es un evento exterior,
impredecible e irresistible producto de un hecho de la naturaleza. Un caso fortuito responde
a las mismas caractersticas pero producidas por la mano del hombre. De la parte in-medio
del artculo 384 se colige que el mandamiento debe ser efectuado por cualquier persona,
an un tercero, relacionado con la detencin, de ah, que sera un contrasentido que el
hecho de un tercero pueda presentarse como un justificante del incumplimiento, razn por
la cual parecera que se excluy el caso fortuito.

En caso de desacato se requerir la presentacin forzosa del funcionario responsable


mediante una orden general de captura dictada por el juez o tribunal. El texto no
expresa que juez o tribunal es el competente para dictar esta llamada orden general de
captura. Pudiera interpretarse que se trata del mismo juez que conoci de la accin y dict
el mandamiento, sin embargo, esto limitara la materializacin y eficacia del mandamiento,
el cual ya fue la consecuencia de un proceso expedido. Abrir las posibilidades de que
cualquier juez o tribunal pueda ordenar esta orden de captura, ira acorde con la naturaleza
de la figura y los derechos en juego, sin crear mayores inconvenientes que ciertas
repercusiones procesales, en tanto que este nuevo juez, no conocera de los antecedentes
que motivaron esta orden general de captura.

Por otra parte esta orden general de captura no es definida por los textos. No se conoce su
alcance, modalidades y permanencia. Pudiera asimilarse esta disposicin con la ordenada
en caso de incomparecencia. Ahora bien, cul sera el escenario y situacin jurdica del
impetrante si frente a una rebelda o desacato al mandamiento de hbeas corpus, se
dicta la consecuente orden general de captura. En ese nterin cul sera el estatus del
derecho inculcado.

Artculo 386

El artculo 386 se refiere a la audiencia y decisin en los trminos siguientes:

En la audiencia de hbeas corpus, la cual no puede suspenderse por motivo alguno, el juez
o tribunal escucha a los testigos e interesados, examina los documentos, aprecia los hechos
alegados y dispone en el acto que la persona privada o cohibida en su libertad o amenazada
de serlo, sea puesta en libertad o el cese de la persecucin si no han sido cumplidas las
formalidades que este cdigo establece. En los dems casos, rechaza la solicitud.

El texto inicia anunciando que la audiencia de hbeas corpus no puede suspenderse por
motivo alguno. Este mandato coincide con la naturaleza de la accin y no requiere mayores
comentarios de nuestra parte. Con relacin a su desarrollo se expresa que en esta audiencia
se escucharn los testigos e interesados. Vale acotar, que en esta parte el texto no hace
referencia a la participacin del impetrante, quien como hemos apuntado ms arriba, segn
el texto del artculo 383, ya ha sido odo antes de la convocatoria a audiencia. Luego de la
declaraciones y apreciacin de los hechos alegados se dispone, en el acto, si no se han
cumplido con las formas que establece la normativa procesal penal, o bien la libertad del
impetrante o bien el cese de su persecucin. En caso contrario, se rechaza la solicitud.

La parte in-fine del precitado texto reafirma lo ya expresado por el artculo 381, en el
sentido de que para la procedencia del hbeas corpus no se requiere el apresamiento o
privacin de la libertad, sino que el mismo cumple un rol importante en los casos en que la
libertad se encuentra amenazada de manera ilegtima e irregular, bien se haya dictado una
orden de persecucin o an en ausencia de sta. Estas posibilidades han motivado una
propuesta de clasificar el hbeas corpus en dos categoras distintas: el hbeas corpus
reparador y el preventivo.

El hbeas corpus denominado reparador persigue reponer la libertad restringida


ilegalmente, es decir restituir al individuo a su estado natural: la libertad Por su parte el
hbeas corpus llamado preventivo se ubica en la antesala de la irregularidad, como una
reaccin frente a la amenaza de posibles detenciones ilegales. Se ha sostenido que ()
Esta categora de Hbeas Corpus supone la existencia de una amenaza seria e ilcita contra
el derecho a la libertad o al menos una restriccin de la libertad ambulatoria.

Tal como ya hemos anunciado precedentemente, se ha considerado que la gran novedad de


la instauracin del procedimiento en el CPP es la figura del hbeas corpus preventivo.
Somos de opinin que, aunque es la primera vez que se legisla en ese sentido en trminos
procesales, la figura como tal ya exista en nuestro sistema, conforme a la propia
Constitucin de la Repblica, de cuyo texto se infiere esta figura en el artculo 8.2.b.

Cuando el texto se refiere a ni cohibido en su libertad, se refiere a un asunto distinto a la


privacin de libertad propiamente dicha. La libertad de un ciudadano puede estar
cohibida por la amenaza de privacin ilegal. Adems, cuando la Constitucin se refiere a la
materializacin de la privacin se refiere especficamente a ella o al concepto arresto. Por
ltimo, confirma nuestra tesis el hecho de que el propio artculo 381 utiliza el trmino
cohibido como distinto a la privacin.

Al artculo 386 del CPP se aadi un prrafo nico, el cual establece que la decisin de
hbeas corpus slo es recurrible cuando la misma rechace una solicitud de mandamiento o
cuando deniegue la libertad. A contrario, no es recurrible la decisin que favorece la
solicitud u ordena la libertad del impetrante. El tribunal competente para conocer de la
decisin impugnada lo es la Corte de apelacin.
Artculo 387

La decisin rendida en ocasin de la celebracin de la audiencia de hbeas corpus contiene


una ejecutoriedad acorde al tipo de derechos envueltos en el proceso. Sobre el particular el
texto del artculo 387 establece lo siguiente:

Decretada la libertad o el cese de la medida que la amenaza, ningn funcionario puede


negarse a cumplir lo dispuesto por el juez o tribunal, bajo pretexto alguno. El funcionario
que se niegue a cumplir, retarde o ejecute negligentemente la libertad decretada en virtud
de un mandamiento de hbeas corpus, se hace reo de encierro ilegal y procede su
destitucin y persecucin penal por este hecho, sin perjuicio de la accin civil por los daos
y perjuicios a que hubiere lugar.

La decisin rendida en ocasin de una accin de hbeas corpus es de imperativo


cumplimiento, es decir, segn el texto ningn funcionario puede negarse a cumplirla, o
bien, a impedir u obstaculizar su cumplimiento. La sancin que establece el propio Cdigo
es ser procesado por el delito de encierro ilegal sin detrimento de las dems acciones
civiles que puedan activarse. Se sostiene que en esta materia el delito de encierro ilegal
representa una excepcin a la regla general de la complicidad, pues la ley castiga como
autores a los que figuran como cmplice.

Tal como avanza el profesor Llarena mediante estas disposiciones y sanciones se persigue
erradicar los llamados presos desacatados cuya presencia es frecuente en el sistema de
acuerdo a la Comisin interamericana de derechos humanos.
Artculo 388

Una forma de incumplir, o bien, obstaculizar la ejecucin de una decisin rendida en


materia de hbeas corpus es el ocultamiento o secuestro, el cual ha sido tratado por el
legislador en el artculo 388 en los trminos que se transcriben a continuacin:

Toda persona que tenga bajo su custodia a otra en cuyo favor se ha emitido un
mandamiento de hbeas corpus, que con intencin de eludir el cumplimiento del mismo, o
para anular sus efectos, traslade a la persona privada de su libertad a la custodia o poder de
otra, u oculte o cambie el lugar de arresto o custodia; y el que a sabiendas contribuye a la
realizacin de estos actos, incurre en encierro ilegal, procede su destitucin si se trata de
funcionario pblico, y en todo caso su persecucin por estos hechos, sin perjuicio de la
accin civil por los daos y perjuicios a que hubiere lugar.

El traslado, ocultamiento o cualquier otro accionar del responsable o custodia del


impetrante tendente a imposibilitar la materializacin de un mandamiento de hbeas corpus
es sancionada por delito de encierro ilegal. En adicin, establece el texto que si se tratare de
un funcionario pblico se proceder a su destitucin, sin menoscabo de las acciones civiles
que pudieren activarse.

Artculo 389

Indudablemente el traslado al extranjero del impetrante es un riesgo considerable en


materia de hbeas corpus. El artculo 389 del CPP se refiere a esta situacin en los trminos
siguientes:

Siempre que un juez o tribunal autorizado para librar mandamiento de hbeas corpus
autorizado para librar mudamiento de hbeas corpus tenga conocimiento de que una
persona est ilegalmente privada de su libertad y existan motivos suficientes para suponer
que pueda ser trasladada fuera de la Repblica, expide las rdenes y resoluciones para
impedirlo, dirigindolas a las personas que estime oportuno, y que se conduzca
inmediatamente a la presencia del juez o tribunal, para que se proceda de conformidad con
este cdigo y las dems leyes que corresponda. En este caso, si la persona que tiene a otra
privada de su libertad o bajo su custodia, es encontrada, se le notifica la orden, la cual surte
a su respecto los mismos efectos que el mandamiento de hbeas corpus y est obligado a
satisfacerlo. Este artculo no se aplica cuando hay un procedimiento de extradicin en
curso.

El texto transcrito establece que todo juez o tribunal facultado para librar mandamientos de
hbeas corpus cuando tenga conocimiento de una detencin ilegal y valore los riesgos de un
traslado fuera del territorio dominicano, dictar las rdenes y resoluciones necesarias para
impedir el mismo. De la redaccin se puede colegir que se trata de actuaciones de oficio.
En ese sentido, parece pronunciarse la doctrina.

Recursos contra la decisin de hbeas corpus

Ya hemos visto que la decisin en materia de hbeas corpus slo es apelable cuando la
peticin es negada por el juez de primera instancia, caso en el cual procede ejercer el
recurso ante la Corte de Apelacin, conforme al prrafo aadido al artculo 386 del CPP por
el artculo 14 de la Ley n 278-04 del 13 de agosto de 2004, sobre implementacin del CPP.

Ahora bien, el CPP no refiere nada en relacin con el recurso de casacin. Entendemos que
dicho recurso no est abierto. El artculo 393, en relacin con el derecho de recurrir
establece lo siguiente:

Las decisiones judiciales slo son recurribles por los medios y en los casos expresamente
establecidos en este Cdigo.
As pues, el artculo 425 es bastante claro y preciso al establecer que:

La casacin slo es admisible contra las sentencias de la Corte de Apelacin, las


decisiones que ponen fin al procedimiento, o denieguen la extincin o suspensin de la
pena.

OTROS ASPECTOS

Artculo 390

El artculo 390 del CPP establece la solidaridad entre el Estado y los funcionarios pblicos,
con respecto al pago de indemnizaciones por daos y perjuicios, en el tenor siguiente:

En todos los casos en que en este ttulo se pone a cargo de funcionarios pblicos el pago
de indemnizaciones por daos y perjuicios, el Estado es solidariamente responsable para el
pago de esas indemnizaciones.

Tal como hemos visto precedentemente, el funcionario que se niegue a cumplir, que retrase
o ejecute con negligencia una orden de libertad, comete la infraccin de encierro ilegal,
pudiendo ser destituido de su cargo y perseguido penalmente por esa accin. Del mismo
modo, puede ser demandado civilmente en reparacin de los daos y perjuicios
ocasionados a la vctima. En el caso de ocultamiento o secuestro, que consiste en el traslado
de la persona privada de libertad a la custodia de otra, el ocultamiento o cambio del lugar
de la custodia o el arresto a los fines de eludir el cumplimiento de la orden de libertad o
para anular sus efectos, la tipificacin penal tambin corresponde a la figura del encierro
ilegal y produce las mismas consecuencias jurdicas.
Para estos casos, el citado artculo 390 del CPP dispone que el Estado sea solidariamente
responsable de las indemnizaciones a que den lugar las actuaciones ilegales del funcionario
y que ocasionen daos y perjuicios a la vctima.

De todos modos, el artculo 258 del CPP tambin establece la obligacin solidaria del
Estado en relacin con el pago de la indemnizacin, sin perjuicio de su derecho a repetir
contra cualquier otro obligado.

Sobre este aspecto, lo interesante es analizar el tribunal competente para conocer de la


infraccin de encierro ilegal en contra del funcionario, porque evidentemente no es el juez
de hbeas corpus.

Entendemos que como se trata de una infraccin de accin pblica, la va abierta es el


procedimiento ordinario ante la jurisdiccin territorial correspondiente. La vctima de un
encierro ilegal, al igual que cualquier otra vctima de un proceso penal tendr la opcin de
llevar su accin civil conjuntamente con la accin penal o bien incoar una demanda ante la
jurisdiccin civil para ser indemnizada por los daos causados, siendo el Estado pasible de
ser demandado conjuntamente, conforme a la responsabilidad solidaria establecida en el
presente artculo.

Artculo 391

El artculo 391 del CPP establece que el procedimiento de hbeas corpus se encuentra libre
de cargas e impuestos, en los trminos siguientes:

La solicitud de hbeas corpus est exenta del pago de cualesquiera impuestos, tasas,
valores, derechos, cargas o tributos.
La gratuidad del procedimiento es la consecuencia necesaria del deber del Estado de
garantizar la seguridad individual y la libertad de las personas. No sera lgico que el
Estado ocasione una situacin de ilegalidad que afecte el derecho fundamental de una
persona y que para sta reivindicar tal derecho, tenga que incurrir en costos relativos al
procedimiento para lograr tal reivindicacin.

Lo que nos preguntamos es si en esta materia puede haber condena en costas, en caso de
que el impetrante haga uso de un defensor tcnico, como es su derecho conforme al artculo
18 del CPP. Podramos acogernos a las normas del procedimiento ordinario, conforme al
carcter supletorio del mismo en relacin con el procedimiento de hbeas corpus, tal como
lo establece el artculo 392 del CPP.

Sin embargo, el artculo 246 de CPP establece que la condena en costas se aplica en
ocasin de las decisiones que ponen fin a la persecucin penal, la archive, o resuelva alguna
cuestin incidental. La decisin de hbeas corpus no se enmarca en ninguna de estas
hiptesis.

Artculo 392

El artculo 392 del CPP, para poner fin al procedimiento de hbeas corpus, y refirindose a
la supletoriedad del procedimiento ordinario, seala lo siguiente:

En cuanto sean compatibles y a falta de una regla especfica, se aplican a los


procedimientos especiales previstos en este libro las normas del procedimiento ordinario.

Ya hemos visto a todo lo largo del presente anlisis, cmo el procedimiento ordinario suple
este procedimiento de hbeas corpus cuando el mismo no se encuentra claro en algn
aspecto. Sin embargo, no son muchas las situaciones que deban ser reguladas de ese modo.
Pudimos observar una sentencia del 16 de marzo de 2005, dada por la Suprema Corte de
Justicia en la que se seala que en virtud de la aplicacin del artculo 392 del CPP, deben
acogerse las disposiciones del artculo 300 del CPP, en relacin con el desarrollo de la
audiencia, en lo que respecta a la presencia del ministerio pblico, es decir, que en el
procedimiento de hbeas corpus ste tambin deber estar presente.

Si aplicamos ese mismo razonamiento a la presencia del defensor, podemos colegir


entonces, que para la presentacin de la solicitud no se requiere de un abogado, sin
embargo, en los casos en que se fije audiencia para conocer del hbeas corpus, un defensor
debe estar presente en la misma, al tenor del criterio jurisprudencial sealado, que dispone
la aplicacin del artculo 300 del CPP al procedimiento de hbeas corpus.

Del mismo modo, conforme a ese mismo artculo 300 se puede afirmar que en caso de que
el impetrante no cuente con un defensor, debe nombrrsele un defensor pblico.

En el procedimiento de hbeas corpus no se seala nada al respecto. Por tanto, podemos


inferir que la intencin del legislador es la de aplicar el procedimiento supletorio y otorgar
el derecho a la defensa pblica, al impetrante. Cuando el legislador ha querido suprimir esta
prerrogativa en un proceso determinado, lo ha hecho de manera expresa, como ocurre con
el procedimiento por contravenciones, en el artculo 357 del CPP.

http://www.monografias.com/trabajos15/habeas-corpus/habeas-
corpus.shtml#ixzz4oi9SjoZj
http://www.monografias.com/trabajos15/habeas-corpus/habeas-
corpus.shtml#ixzz4oi8RSsQI
http://www.monografias.com/trabajos15/habeas-corpus/habeas-
corpus.shtml#ixzz4oi6qPMlQ
http://www.monografias.com/trabajos15/habeas-corpus/habeas-
corpus.shtml#ixzz4oi3jByly
http://msjabogados.com/2014/02/02/reflexiones-y-apuntes-sobre-el-habeas-corpus-en-republica-dominicana/

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