FILOSOFIA DEL DERECHO

EL REALISMO JURDICO.- Es una doctrina filosfica. Busca la eficacia normativa, con la fuerza estatal o
con la probabilidad asociada a las decisiones judiciales. FILOSOFIA ES REFLEXIN.
EL REALISMO JURDICO.- Comparte con las diferentes corrientes del realismo filosfico una consideracin
unitaria de la ciencia y la filosofa, el uso del anlisis como mtodo, y el pluralismo como metafsica, as
como una visin del mundo naturalista y anti-idealista.
Existen diversas escuelas de realismo jurdico como el realismo norteamericano y el escandinavo.
El realismo jurdico escandinavo: Esta corriente es llamada as, por los pensadores escandinavos, quienes
tenan en comn su actitud antimetafsica radical, segn ellos la nica realidad a la cual corresponde los
fenmenos jurdicos es la psicologa. El D como hecho social.
El realismo jurdico norteamericano: El D ms que la lgica es la experiencia.
Sostienen que las normas de los legisladores son muy generales y abstractas, vagas e imprecisas muchas
veces, y que no contemplan las situaciones mltiples que el Juez tiene que resolver, y donde ste adquiere
con su actividad, una importancia til y eficaz.
Conocida es la afirmacin de Jerome Frank, que dijo con claridad lo que el Juez haya desayunado puede
determinar el sentido de la norma
1.- El proyecto filosfico aristotlico.- El proyecto filosfico de Aristteles es de carcter
fundamentalmente cientfico pues utiliza el mtodo emprico para desarrollar la ciencia. A diferencia del
platonismo, busca establecer los fundamentos tericos d la investigacin cientfica de la naturaleza. Se
interesa por los problemas prcticos de la vida en la polis. Su tica y su poltica tienen una finalidad
eminentemente prctica y estn basadas en la experiencia.
2.- Anlisis comparativo entre Platn y Aristteles. La ciencia: teora y prctica. El procedimiento
cientfico y la teora hilemrfica de Aristteles. La diferencia fundamental entre la metafsica de Platn y
Aristteles es que para Platn los conceptos son ideas, y para Aristteles son formas. (Ontologa). Por ello
se dice que Platn miraba hacia el cielo, mientras Aristteles hacia la tierra, tal como los retrat en el siglo
XVI, Rafael Sanzio. Platn: Es ms idealista. Menos sistemtico en sus dilogos. Se conservan sus obras
exotricas. Primaca de otro mundo. Abre una lnea racionalista en la historia de la filosofa. Procede de
arriba abajo, deductivamente. Fund la Academia. Primaca de la dialctica y las matemticas. Aristteles:
Es ms realista. Tiende a establecer un sistema entre sus obras, de las cuales se conservan sus obras
esotricas. Descendi la filosofa del cielo a la tierra. Abre una lnea empirista en la historia de la filosofa.
Procede de abajo arriba, inductivamente. Fund el Liceo. Primaca de la metafsica y la fsica.
3. La nocin de Dikaion en Aristteles. Dikaion diortoticon. Diakaion politikon, Dikaion patricon y la
justicia distributiva. Justicia distributiva: Es aquella que distribuye los bienes, honores y cargas pblicas
entre todas las personas. Justicia conmutativa: Es aquella que cumple un papel subsidiario, cuando el
equilibrio distributivo se altera y se debe corregir este desequilibrio mediante la justicia correctiva
(dikaion diortoticon) mediante una conmutacin (o sinalagma) que conseguir nuevamente dicho
equilibrio.
4. La nocin de naturaleza en Aristteles: Hechos y entes. La teora de las causas de Aristteles. La nocin
de naturaleza en Aristteles se refiere a la esencia de los seres que poseen en s mismos y en cuanto tal
es el principio de su movimiento. Aristteles desarrolla algunas teoras fundamentales para explicar la
naturaleza:
1. La teora hilemrfica (o de la materia y la forma)
2. La teora de la potencia y del acto.
3. La teora de las cuatro causas.
*** La teora de las causas de Aristteles.- Aristteles nos da el ejemplo de la escultura del dios Zeus
hecha de bronce colocado en una plaza. En aquella escultura se pueden ver las cuatro causas:
La causa material: el bronce, aquello de lo que est hecha la escultura.
La causa formal: la figura del dios Zeus, lo que es el objeto.
La causa eficiente: el escultor, es decir aqul que la ha producido la escultura.
La causa final: embellecer la plaza, es decir, aquello para lo que existe, tiende o puede llegar a
ser.
5. La Cosmologa aristtelica y la tica de la perfeccin en Aristteles. La Poltica, el Estado y los tipos
de gobierno de Aristteles.- Segn la cosmologa aristotlica todo lo que se mueve es movido por otro.
Para ello se presupone un primer motor que ha de ser inmvil. Dios es ese primer motor (primum mobile)
que se mueve pero sin moverse, pues es inmvil. Hay un mundo sublunar y otro supralunar. En cuanto a
la tica, el fin o bien ltimo del hombre no son las riquezas, ni la fama, ni el placer, sino la felicidad o
eudaimona. La felicidad es el esfuerzo por mejorar la razn, es la contemplacin, es la sabidura.
LOS TIPOS DE GOBIERNO DE ARISTTELES.- El gobierno recto es el que observa el bien comn. Para
Aristteles existen tres tipos de gobiernos rectos:
Monarqua: Donde gobierna uno en beneficio de todos. Su desviacin es la tirana: el gobierno
de uno en beneficio propio.
Aristocracia: Donde gobiernan los mejores. Su desviacin es la oligarqua: los ricos gobiernan
para su propio inters.
Repblica, Politeia o Democracia (Muchos): Donde gobierna la mayora sin perjudicar a la
minora. Su desviacin es la demagogia: la masa gobierna slo para la felicidad del gobernante
(Oclocracia o demagogia).
1. El Positivismo Jurdico: Incluyente, Excluyente y Crtico.- Iusnaturalismo y positivismo son las dos
manifestaciones esenciales del pensamiento jurdico moderno. El Positivismo es la teora jurdica del
Estado y su desarrollo a lo largo de dos siglos ha obedecido a las transformaciones del Estado ms que a
problemas exclusivamente conceptuales. Positivismo jurdico incluyente: Se mantienen en la tradicin
positivista (sobre todo a la separacin de derecho y moral) y al mismo tiempo quieren reconocer la
presencia de principios morales como parte del derecho. El positivismo jurdico excluyente est formado
por los autores que permanecen fieles a la tradicin positivista ortodoxa y, por tanto, a la separacin entre
derecho y moral. Por ello la calificacin de excluyente: excluyen el elemento valorativo moral del
proceso identificador de la normatividad jurdica. Positivismo jurdico crtico: Es un positivismo tico, que
reconoce que en la realidad se da con frecuencia la interrelacin de exigencias morales con preceptos
jurdicos; no hay ninguna dificultad conceptual ni real para admitir una teora jurdica que acepte esa
integracin.
2. El neoiusnaturalismo y la teora de la integridad de Ronald Dworkin. Ronald Dworkin realiza una nueva
interpretacin del iusnaturalismo a partir de los principios en las resoluciones judiciales; principios
situados ms all de las normas jurdicas. Su teora se desarrolla con una clara preocupacin por la justicia
de los derechos positivos. Su moralidad se ve traspasada por la nota de los jurdicos: Sus derechos morales
son derechos y no meramente principios o exigencias ticas.
3. El Constructivismo tico Jurdico: de Rawls a Habermas. Con autores como Rawls y Habermas, se
altera la divisin clsica entre iusnaturalismo y iuspositivismo, por una divisin tripartita entre
iusnaturalismo, iuspositivismo y constructivismo tico-jurdico. La concepcin constructivista de la
normatividad tica, afirma que los principio tico-jurdicos son de algn modo construidos o inventados
por los hombres a travs de un procedimiento establecido de racionalidad prctica.
4. El realismo jurdico escandinavo y americano. El realismo jurdico es una escuela en la que predomina
el empirismo o la concepcin efectiva de la norma, la fuerza estatal de la norma o la probabilidad asociada
a las decisiones judiciales.
Marco Tulio Cicern (106-43 a.C.).- La vida prctica sobre la vida contemplativa. Pero la vida prctica
sustentada en un estudio filosfico profundo no solamente por una vida activa. El filsofo debe ponerse
al servicio de la Repblica y si es necesario abandonar por un tiempo su estudio de los temas
especulativos. Se caracteriz por mantener un escepticismo acadmico debido a la imposibilidad de llegar
al conocimiento absoluto. Para Cicern la filosofa es superior a la poltica pues depende del dilogo y el
conocimiento de las necesidades de la ciudad. La Repblica es la unin del lugar para el acuerdo o dilogo
y el principio jerrquico. Influenciado por los estoicos, Cicern tambin califica a la filosofa como
medicina de la vida y meditacin de la muerte.
Domiciano Ulpiano (170-228 d.C.).- Era miembro de una de las ms importantes familias ecuestres de la
provincia romana de Siria. Fue el discpulo ms aventajado del gran jurista clsico romano Papiniano, de
quien fue asesor cuando este ocup el cargo de perfecto del pretorio en el 203 d.C., cargo en el que
Ulpiano permaneci hasta el 212 a.C. Ulpiano fue el jurista romano ms utilizado en la Compilacin de
Justiniano conocida como Corpus Iuris Civilis. Para Ulpiano el derecho es el arte de lo que es bueno y
equitativo. Sus preceptos jurdicos fundamentales son:
1. Honestae vivere: Vivir honestamente.
2. Alterum non laedere: No daar a otros.
3. Suum cuique tribuere: dar a cada uno lo que es suyo.
1. LOS FILSOFOS MS IMPORTANTES DE LA PATRSTICA.
- El pensamiento iusfilosfico de San Agustn de Hipona.- San Agustn de Hipona (354-430) es el mximo
representante de la patrstica y el iusnaturalismo teolgico. Recibi influencia de Platn, de Cicern, del
neoplatnico Plotino y del filsofo cristiano Porfirio. La ley del hombre debe respetar la ley de Dios. Su
idea de justicia es la idea de un mandato divino. Sostuvo el maniquesmo al afirmar que las cosas son
buenas o malas en s mismas, por haberlo as determinado Dios. La sociedad es una extensin de la
racionalidad porque slo ella hace posible el amor. Las sociedades se distinguirn segn el orden de sus
amores. Un pueblo se legitima como sociedad por aquello que ame, es decir, por el sistema de valores
sean estos espirituales o materiales. De ah se deduce la distincin entre las dos ciudades: la de Dios y la
terrenal. La relacin entre razn y fe es la relacin entre religin y filosofa. Crede ut intelligas, intellige ut
credas (Creer pra entender y entender para creer) Para San Agustn es mejor creer para saber que saber
para creer. Existen tres etapas del conocimiento: Creer, saber y aprehender. Creer (la fe) nos prepara
para aprender. Entender lo que creemos nos hace aprehender la verdad. Esa verdad es Dios en la que
creemos. San Agustn seala que la vida moral del hombre es inseparable de su vida en sociedad porque
lo que la constituye es el amor, que une y divide a los hombres. Del mismo la sociedad nos une en el amor
a Dios como una comunidad universal entre todos los hombres que la integran. El sentido de la historia
personal o colectiva gira en torno a aquello que se ama. El amor como principio de intimidad es aquel
principio que le otorga sentido. La ciudad terrenal es la de los hombres que quieren vivir segn la carne.
La ciudad de Dios es la de los que quieren vivir segn el espritu. Cada ciudad en su paz propia. Una no se
refiere a la Iglesia y otra al Estado, ni una la celeste y otra la terrestre; la ciudad de Dios la forman todos
aquellos que aman a Dios, mientras que la terrenal est formada por aquellos que anteponen el amor
propio y todas sus secuelas al amor de Dios. La ciudad de Dios es el modelo de toda sociedad: solo en ella
reina la justicia, el orden y la paz verdadera. San Agustn propici la obediencia a las leyes justas del Estado,
defendi la sumisin del derecho civil a las leyes y mandatos de la Iglesia. La guerra es la expresin
histrica de todos los males de la sociedad y tienen su origen en su condicin de heredero de la culpa
original.
- La Escolstica: Siglos IX-XIV/XVI.- La escolstica fue el paradigma teolgico-filosfico dominante del
pensamiento medieval. Philosophia ancilla theologiae (la filosofa es sierva de la teologa). En las escuelas
catedralicias y en los estudios generales que dieron lugar a las universidades medievales europeas, en
especial entre mediados del siglo XI y mediados del siglo XV. Los maestros de las escuelas catedralicias o
escolsticos enseaban la lectio y la disputatio, lecciones y polmicas. Esta corriente recibi influencias
grecolatinas, rabes y judaicas que fueron depurndose a partir de la supremaca escolstica del principio
de autoridad y el abandono de las ciencias y el empirismo.
- El pensamiento iusfilosfico de Santo Toms de Aquino.- Santo Toms de Aquino (1225-1274) Es el
mximo representante de la Escolstica. A diferencia de San Agustn es ms cercano a Aristteles que a
Platn, aunque logrando un sincretismo entre ambos. Uno de sus aportes ms importantes fue la
diferenciacin que hizo entre filosofa y creencia religiosa que reforzara y demarcara con mayor claridad
Guillermo de Ockham aos ms tarde. Para Santo Toms, el universo cristiano es una creacin de Dios
que lo gobierna mediante la ley eterna y dos ms que derivan de ella y que tienen que ser congruentes
con la ley eterna. En ese sentido plantea que la ley puede ser ley natural, ley positiva o ley divina. La ley
natural (moral) dirige a los seres naturales hacia un bien propio en base a una ley moral que ordena hacer
el bien y prohbe hace el mal. La ley positiva (humana) es la ley que promulgan los Estados que debe ser
buena y justa para que sea amplio y beneficie a todos los seres humanos. La ley divina o eterna
(Providencia) es la ley inmutable, a partir de la razn divina y creadora, de la cual derivan las leyes que
gobiernan las acciones humanas y no humanas. Las leyes positivas deben ser expresin de la ley natural,
la cual a su vez es expresin de la ley eterna.
HISTORIA DE LA FILOSOFA DEL DERECHO EN LA EDAD MODERNA.
1.- El Renacimiento y el realismo poltico en Nicols Maquiavelo.- Se desarroll entre los siglos XV y XVI.
Su caracterstica principal fue la admiracin por la antigedad grecorromana clsica, especialmente por
su arte. Se origin en la ciudad italiana de Florencia irradindose a toda Europa debido a la popularidad
que fue adquiriendo la recin inventada imprenta. Fue un movimiento que no solo afect las estructuras
bsicas de la sociedad y la cultura, pues abarc la vida cotidiana y la mentalidad diaria, la prctica de las
normas morales y de los ideales ticos, las artes, las ciencias, etc. En el renacimiento se refleja el paso de
mundo medieval al mundo moderno.
**El realismo poltico de Maquiavelo.- Es el ms importante de los republicanos del Renacimiento,
caracterizados todos, reviviendo las ideas de las democracias antiguas, griega y latina, por pensar que el
Estado debera ser equilibrado, libre y sin corrupcin. Que el Estado sea libre significa que el cuerpo
poltico es autnomo para tomar decisiones. En el republicanismo, cuyo ncleo doctrinal. Para decirlo en
los trminos actuales, la regla democrtica prima sobre los derechos de los individuos en todos los casos.
Est obligado a preservar el Estado, y rodeado de seres humanos cuya naturaleza es mentir, ser crueles y
engaar para alcanzar sus propsitos, entre los cuales est, precisamente tomar el control del Estado, el
gobernante debe, si puede y le conviene a las necesidades del Estado, ser bondadoso y veraz, pero si es
necesario para preservarlo, a mentir, faltar a la palabra empeada y ser cruel.
2. Las bases del recho natural racionalista de Hugo Grociode.- Hugo Grocio (1583-1645) establece en
forma definitiva la versin moderna del derecho natural. Se juridifica el derecho natural. Antes de l se
hablaba a la manera de Santo Toms, en su divisin tripartita de ley eterna o divina, ley natural y ley
humana. Con Grocio ya no hay entre ellas una conexin jerrquica ni necesaria, y en lugar de lex se utiliza
el trmino ius. Primero, un instinto de sociabilidad; segundo, la facultad o poder para exigir lo debido; y
tercero, equivale a lo que conoce como lex. El derecho natural o ius naturale viene a ser una ley que est
dentro del hombre, de forma anterior, superior y de manera inmutable a toda ley positiva. El derecho
natural es autnomo y distinto a la moral, al derecho positivo y mantiene su independencia de la poltica,
la filosofa y el Estado. No hay autoridad superior que imponga sus leyes o vele por su ejecucin como es
el caso de la teologa. La esfera de accin del derecho natural es la del principio racional de la sociabilidad.
(Derecho racional)Su sistema se conoce como: Racionalismo Jurdico. El derecho natural es universal,
inmutable y eterno. El hombre entra en una sociedad organizada, por un impulso o naturaleza innata.
3. La nocin de derecho subjetivo en Thomas Hobbes.- Thomas Hobbes (1588-1679) en su obra Leviatn,
define el estado de naturaleza del hombre como un estado de inseguridad, de guerra, que se resuelve con
un pacto de cesin a la autoridad de todos los derechos individuales en beneficio de la paz y el orden. La
nocin subjetiva de Hobbes entraa que los derechos naturales ilimitados e ineficaces sean permutados
por derechos civiles, limitados pero eficaces. De este modo los derechos subjetivos o facultades exigir
pierden en extensin compensados por la tutela estatal que garantiza que sean ahora derechos efectivos
en base a un contrato o convenio social. Los individuos salen beneficiados por el convenio o contrato
social, que a primera vista parece implicar la renuncia incondicional a los derechos subjetivos naturales,
pero que en realidad consiste en un ajustamiento recproco de stos: los derechos naturales (ilimitados
pero ineficaces) son permutados por derechos civiles (limitados pero eficaces). EXAMEN Los derechos
subjetivos sufren un recorte sustancial de su extensin o radio de accin, ampliamente compensado por
la tutela estatal del contenido remanente (que los convierte por primera vez en derechos efectivos): tras
el contrato social.
4. La autonoma individual y colectiva en Jean Jacques Rousseau.- Rousseau (1712-1778) vive en pleno
siglo XVIII donde Europa cambia de sensibilidad y se promociona la autonoma individual y la empata con
otro seres humanos, destacando Cesare Beccaria (De los delitos y las penas. 1764) como unos de los ms
clebres pensadores en contra de la tortura. Antes de Rousseau, Thomas Hobbes haba abordado el
problema del hombre y la libertad: para Hobbes la libertad es la ausencia de impedimentos, el ejercicio
del libre arbitrio subjetivo. Es una libertad que, para Hobbes, se encuentra en el estado de naturaleza del
hombre. El hombre vivira en un permanente estado de lucha. Por lo tanto se requiere de una ley que
limite el derecho natural del hombre. Segn Rousseau, el hombre natural no entrar en conflictos con
otros, pues le basta con muy pocas cosas para satisfacer su instinto de supervivencia, que denomina el
amor de s. Las guerras no son producto del hambre, sino de la avaricia, cualidad de la que carece el ser
humano en estado natural. Por otra parte, Rousseau alude a un instinto natural del hombre que es el de
sentir piedad por sus semejantes. Con la acumulacin de bienes y recursos surgi la verdadera guerra de
todos contra todos: los que no tienen roban a los que tienen y los que ms poseen abusan de su poder
quitndole a los ms dbiles. As, en clara diferenciacin con Hobbes, Rousseau dice que el estado de
sociedad y no el natural es el que lleva a una situacin catica. EXAMEN Qu solucin propone a esta
situacin? Rousseau lo llama El contrato social. EXAMEN Este contrato o pacto social persigue el
objetivo de restituir la libertad y la igualdad entre los hombres. Para ello es necesario avanzar a un tercer
estado en la condicin humana: el hombre natural, que pas a ser hombre civil, debe convertirse ahora
en hombre poltico. EXAMEN A partir del contrato social, aparece un nuevo sujeto: ya no ser el hombre
como individuo, sino como ciudadano, quien comparte con otros el reconocer su libertad en la capacidad
que posee de gobernarse a s mismo. La libertad, para Rousseau, ser entonces la autonoma.
LOS DISCURSOS DE JUSTIFICACIN DE LA LEGITIMIDAD EN LOS ORGENES DE LA MODERNIDAD: KANT Y
EL DERECHO RACIONAL. Para el derecho racional la legitimidad proviene de la razn, fuente de
conocimiento de las verdades innatas, adems de la experiencia interna y externa. Para esta corriente, el
derecho natural no deriva de los mandatos de Dios, sino de la estructura de la razn humana. El
racionalismo pretende superar al empirismo al afirmar que el conocimiento deriva de conocimientos
evidentes y a priori. A cada ciencia le corresponde un mtodo de conocimiento. El avance del
conocimiento producido en las ciencias naturales se debe al entendimiento producto de la razn y que
puede ser aplicado a todo proceso de pensamiento filosfico en general as como la filosofa jurdica y
poltica. el derecho natural deja de ser trascendente al hombre para ser inmanente al hombreel
derecho es creado por el hombre y engendrado por su razn; y no impuesto al hombre ni descubierto por
su razn
LA METAFSICA DE LAS COSTUMBRES EN KANT.- En la Metafsica de las costumbres Kant rompe con la
tradicin filosfica, sobre todo aristotlica, al afirmar que la felicidad no es el mximo bien de la tica,
sino el deber. Su tica es formal, considera la forma de la accin y no el contenido , aunque en ella
existe siempre un principio subjetivo o mxima de accin. La buena voluntad es la que ayuda por deber y
sin conseguir nada. Por tanto lo nico bueno es la buena voluntad, de forma absoluta y sin condiciones.
La ley moral se expresa a travs de un imperativo categrico, principio nico y universal de accin. El
imperativo categrico se realiza sin condiciones, el imperativo hipottico, bajo alguna condicin. En el
imperativo categrico la accin es buena en s misma. Su prescripcin es un mandato de moralidad, Su
necesidad es incondicionada y valorada universalmente.

KANT Y EL PROYECTO DE PAZ PERPETUA.- Kant seala tres requisitos para la unin pacfica:
1. Los Estados deben ser republicanos.
2. La unin pacifica se basar en una federacin de estados libres.
3. Deber establecerse un derecho internacional cosmopolita.
As tambin enuncia seis principios preliminares para la paz perpetua:
1. La destruccin de las causas de la guerra y la claridad de intencin.
2. Cada Estado, sea grande o pequeo, es independiente, no puede venderse ni entregarse en herencia
ni unirse a otro Estado.
3. Con el tiempo, los ejrcitos deben desaparecer.
4. No debe emitirse deuda de guerra.
5. Un Estado no puede intervenir por la fuerza en la constitucin o gobierno de otro Estado.
6. En caso de guerra, sta debe humanizarse y limitarse lo ms posible a fin de generar confianza en el
oponente en la formulacin de la paz futura.

RAZN PRCTICA EN KANT.- La razn pura se ocupa del ser, de la realidad, de saber cmo son las cosas
y este saber se expresa en juicios. La razn prctica se ocupa del deber ser, de cmo debe ser la
conducta, de la direccin que le estamos dando y se expresa en imperativos.