Objetivo:
1. Analisar e compreender as demais modalidades restritivas de interveno do
Estado na propriedade, de acordo com as recentes interpretaes dos
nossos Tribunais Superiores (STJ e STF).
Tombamento - Introduo
Junto opinio pblica, o tombamento cercado de dualismo, porque, ao
mesmo tempo em que o instituto desperta simpatias, vem despertando,
tambm, antipatias. No Brasil, um assunto que se ouve falar, mas se conhece
pouco.
No se trata de querer viver uma eterna nostalgia, mas viver sem conhecer o
passado como comear a ler um livro a partir da sua metade. E o direito de
conhecer a histria, que fundamental para a compreenso de nosso presente,
deve ser assegurado tambm para os cidados vindouros.
Disciplina normativa
A Constituio de 1937 foi a pioneira em relao previso de medidas
pblicas voltadas para a proteo do patrimnio histrico, artstico e natural
(art. 134), sem, contudo, fazer meno expressa figura do tombamento, que
viria a ser inaugurado na ordem jurdica ptria atravs do Decreto-lei n. 25, de
30 de novembro de 1937.
Ateno
O Decreto-lei n. 25/37 ainda hoje o diploma legal
disciplinador do tombamento (norma geral) e o procedimento
est regulado pela Lei Federal 6292/75, mas Estados, Distrito
Federal e Municpios tambm tm competncia para legislar
sobre o tema, como se infere do disposto no art. 24, VII e art.
30, I e II, todos da CRFB/88. Portanto, temos neste caso
competncia legislativa concorrente, o que importa em dizer que
a legislao daqueles entes federados dever se amoldar
legislao federal, mas s no que essas tiverem de geral.
Legislao federal
Todos os entes da federao podem efetuar o tombamento, mas o nico
problema com respeito legislao j que o Texto Constitucional quando fala
da competncia para legislar art. 23, da Constituio Federal , diz da
competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Ateno
Dada a complexidade do tema, analisaremos, aqui, to somente
a legislao federal, sem fazer referncia legislao dos
Estados e Municpios.
Natureza jurdica
Discute-se, em doutrina, qual seria a natureza jurdica do tombamento, no
sendo de forma alguma pacficas as concluses alcanadas pelos
administrativistas de peso.
Fundamentos
Assim como as demais modalidades analisadas anteriormente, a interveno do
Estado na propriedade atravs do tombamento se funda naqueles dois grandes
pilares constitucionais, quais sejam:
Forma
A forma de tombamento vai depender da estrutura de cada ente da federao.
Em mbito federal e estadual, a forma do tombamento a inscrio no
Livro Tombo. Em geral, h uma autarquia destinada especificamente a isso. Em
mbito municipal, pela falta de possibilidade de haver uma estrutura
especializada no tema, mais comum que os tombamentos sejam feitos por via
de Decreto.
Ateno
O STF tem uma deciso recente, em que no se segue a posio
de Celso Antnio, mas diz que cabe indenizao se houver
comprovado esvaziamento do valor econmico da propriedade
(RDA 200).
Tipos de tombamento
Compreenda sobre os tipos de tombamentos:
Temos um caso tpico em que o Poder Pblico quer tombar, mas o dono do
bem quer evitar o tombamento. Isso est no DL 25/37, art. 6, que diz que o
tombamento de bem de pessoa fsica ou jurdica pode ser voluntrio (a pedido
do proprietrio) ou compulsrio (a Administrao quer tombar e o proprietrio
contra). No caso de tombamento de bem pblico, ele ser tombado de ofcio,
devendo ser notificado o ente proprietrio. No caso de tombamento
compulsrio, haver um processo administrativo para isso (arts. 8 e 9 do DL).
Haver aceitao tcita por parte do proprietrio, se ele no impugnar o
tombamento at 15 dias depois de notificado do processo.
Efeitos do tombamento
So positivos, negativos e perante terceiros. compreenda cada um deles:
Alm dos efeitos positivos (que impem obrigao de fazer) e dos efeitos
negativos (que impem obrigao de no fazer), h tambm os efeitos
perante terceiros, que a servido criada em decorrncia de tombamento
(DL, art. 18). O art. 18 diz que, sem autorizao do Iphan, no pode haver, na
vizinhana do bem tombado, construo ou fixao de cartazes que impeam
ou reduzam a visibilidade do bem, sob pena de ser mandado destruir a obra ou
retirar o objeto, alm da pena de multa de 50% do valor do objeto. o efeito
perante terceiros, no tombamento. questo que seria prato feito para
concurso de Procuradoria do Municpio.
A requisio tem dupla face. Ora pode ser branda, ora pode ser drstica. Tudo
depende do objeto da requisio, do que est sendo requisitado. Ser branda
quando atingir apenas o uso exclusivo da propriedade (ao seu trmino,
devolve-se ao particular). Ser drstica quando atingir o carter absoluto da
propriedade, e, neste caso, nem ser possvel a devoluo. A requisio est
sempre voltada ao perigo pblico. A CF traz um conceito de requisio, no CF,
5, XXV: No caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder
usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao
ULTERIOR, se houver dano. A maioria da doutrina entende que esse
dispositivo autorizao constitucional no s para a requisio, mas para
todas as formas de interveno do Estado na propriedade.
A Lei 3924/61, que fala dos stios arqueolgicos, e diz no art. 13 que antes do
Estado fazer uma desapropriao ou um tombamento da rea, a Administrao
poder fazer uma ocupao temporria, para a verificao da real existncia
(ou no) de elementos da cultura pr-histrica naquela rea. Havendo a
confirmao disso, o Estado parte ento para outras formas de interveno na
propriedade, como o tombamento e a desapropriao.
Ateno
Alm desse caso, h um outro, tambm de ocupao
temporria. uma posio no pacfica da doutrina, que em sua
maioria entende que se trata de requisio. a instalao de
zonas eleitorais. Atinge apenas imveis. Na requisio h
iminente perigo pblico, o que no existe no caso das zonas
eleitorais (j que as eleies sempre so marcadas muito tempo
antes).
Ateno
A legislao que pode ser apontada so o DL da desapropriao
e a lei dos stios arqueolgicos. Mas h um artigo da CF/88 que
fala em ocupao temporria, mas de forma imprpria. Deve-se
mencionar o artigo, apontando o erro tcnico. o CF, 136, 1,
II, que fala do estado de defesa, em que poderia haver a
ocupao temporria em caso de calamidade pblica. Ocorre
que aqui h urgncia, o que caracterizaria aquele pressuposto da
requisio, o iminente perigo pblico. por isso que essa regra
da CF fala de ocupao temporria (devemos mencionar isso em
concursos), mas LOCJ entende ser caso de requisio.
Extino
Se para a instituio da ocupao temporria somos daqueles que entendem
necessria a declarao de utilidade pblica do bem (por decreto ou no), para
a extino parece-nos despicienda qualquer formalidade. Vale dizer, a extino
da ocupao temporria ser um mero fato administrativo.
Atividade proposta
Leia o CASO CONCRETO a seguir e responda questo formulada:
O municpio de Itabuna, no interior da Bahia, decretou o tombamento, por
interesse histrico, da Fazenda Cacau Amarelo, pertencente Cacau Brasil Cia.
Ltda., que teria sido uma das primeiras propriedades da regio a dedicar-se
produo em larga escala daquele produto na regio. Entretanto, com a crise
econmica mundial, a empresa titular do imvel embora mantivesse atividade
produtiva na propriedade deixou de empreender as medidas atinentes
manuteno nos prdios histricos da Fazenda.
Referncias
CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Direito administrativo. 26. ed. rev. e
atual. So Paulo: Atlas, 2013.
GASPARINI, Digenes. Direito administrativo. 17. ed. So Paulo: Saraiva,
2012.
MADEIRA, Jos Maria Pinheiro. Administrao pblica centralizada e
descentralizada, Tomo II. 11. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2011.
Exerccios de fixao
Questo 1
Questo 2
Considere que o Poder Judicirio tenha anulado o tombamento de imvel
particular por entend-lo desprovido de valor cultural. Em face dessa
considerao, assinale a opo correta.
a) A existncia de valor cultural atribudo a um bem matria que no est
sujeita sindicabilidade do Poder Judicirio, por ser matria de ndole
meritria na adminstrao pblica.
b) Como o tombamento resultado de um processo administrativo que
nasce e se desenvolve no mbito da administrao pblica, a ingerncia
do Poder Judicirio nessa questo constituiria leso ao princpio da
separao dos poderes.
c) Se o Poder Judicirio invocar-se o manifesto desvio de finalidade do ato
de tombamento para desconstitu-lo, por restar provado que o
tombamento deu-se em razo de perseguio ao particular, estar-se-ia
Questo 3
Legislao probe que propriedades vizinhas de coisa tombada coloquem
anncios ou cartazes que impeam ou reduzam a visibilidade desta coisa
tombada. Essa restrio do Estado sobre a propriedade privada caracteriza:
a) Servido administrativa em princpio no indenizvel.
b) Tombamento no indenizvel a no ser que a limitao impea
totalmente a utilizao da propriedade privada.
c) Desapropriao indireta, podendo ser indenizada.
d) Servido ou requisio administrativa, dependendo de ser, a indenizao,
prvia ou posterior.
e) O tombamento no pode impor tal conduta porque estaria ferindo o uso
da propriedade.
Questo 4
Considerando que a execuo de obras para implantao de uma linha de
metr compreende inmeras fases, destaca-se a primeira delas como sendo a
identificao das reas que sero afetadas pelo investimento pblico. Nem
todas as reas utilizadas para a implantao da obra tero seu aproveitamento
econmico esvaziado, de forma que muitas prescindiro de aquisio de
domnio (por exemplo, reas para canteiro de obras ou margem de segurana
para perfurao). Nesse sentido, correto afirmar que, alm da desapropriao
para alguns trechos da obra, podero ser utilizados pela Cia. do Metropolitano
METR, os seguintes institutos de interveno na propriedade privada:
a) Limitao administrativa, na medida em que impe obrigaes de no
fazer decorrentes de necessidade urgente do Poder Pblico.
Questo 5
No curso de uma inundao e do aumento elevado das guas dos rios em
determinada cidade no interior do Brasil, em razo do expressivo aumento do
ndice pluviomtrico em apenas dois dias de chuvas torrenciais, o Poder Pblico
municipal ocupou durante o perodo de 10 (dez) dias a propriedade de uma
fazenda particular com o objetivo de instalar, de forma provisria, as sedes da
Prefeitura, do Frum e da Delegacia de Polcia, que foram completamente
inundadas pelas chuvas.
Diante da hiptese acima narrada, assinale a afirmativa que indica o instituto
do direito administrativo que autoriza a atitude do Poder Pblico.
a) Tombamento
b) Limitao Administrativa
c) Servido Administrativa
d) Ocupao Temporria
e) Requisio
Ob. cit., p. 200. Note-se que, linhas atrs, a autora se refere possibilidade de
a Administrao mascarar a desapropriao, fazendo-a parecer com o
tombamento, para se livrar do dever de indenizar. Da ela se referir, neste
ponto, desapropriao.
Aula 2
Exerccios de fixao
Questo 1 - A
Justificativa: O proprietrio poder, sim, alienar o bem tombado. No entanto,
antes de vend-lo, obrigatoriamente ter que dar preferncia para o ente da
federao que promoveu o tombamento, sob pena de nulidade, de acordo com
DL n 25/32, art. 13. O tombamento definitivo dos bens de propriedade
particular ser, por iniciativa do rgo competente do Servio do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional, transcrito para os devidos efeitos em livro a cargo
dos oficiais do registro de imveis e averbado ao lado da transcrio do
domnio.
1 No caso de transferncia de propriedade dos bens de que trata este artigo,
dever o adquirente, dentro do prazo de trinta dias, sob pena de multa de dez
por cento sobre o respectivo valor, faz-la constar do registro, ainda que se
trate de transmisso judicial ou causa mortis.
Questo 2 - C
Justificativa: O tombamento ato vinculado, por se tratar de motivo de direito.
Questo 3 - A
Justificativa: Os institutos afins desapropriao so indenizveis, salvo se
causarem o esvaziamento econmico da propriedade.
Questo 5 - E
Justificativa: Trata-se do instituto da requisio, tal como prev o artigo 5,
XXV, da CRFB.
A requisio de bens privados consiste no apossamento, mediante ato
administrativo unilateral, de bem privado para uso temporrio, em caso de
iminente perigo pblico, com o dever de restituio no mais breve espao de
tempo e eventual pagamento de indenizao pelos danos produzidos. Deve o
examinando explicitar que se trata de instrumento de exceo e que exige a
configurao de uma situao emergencial.