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ordenamiento legal aseguraba a las personas fsicas o abstractas, la tutela de los derechos
subjetivos.
c. EL FAS es la denominacin que se le otorga a la norma religiosa. Derecho y religin
aparecen en pocas primitivas como ideas que guardan una evidente conexin que hace que
no haya una anttesis entre el derecho humano y el divino. Los primeros interpretes del
derecho fueron los pontfices romanos que entendan que los actos o comportamientos
humanos serian licitos cuando se conformaran con la voluntad de los dioses.
Recin en la Republica tardia se abri paso a la jurisprudencia laica y se opero el proceso de
secularizacin del Ius , con lo cual viene a producirse la diferenciacin entre el derecho y la
religin. Desde entonces, el Fas equivale al Ius Divinum, es la norma religiosa, el derecho
revelado por los dioses que regula las relaciones del hombre con la divinidad; en tanto el Ius
constituye el derecho humano, fijado por normas creadas por el hombre para regular las
relaciones de estos ente si y con el estado.
d. JUSTICIA Iustum es lo que se conforma al Ius, y si la adaptacin es constante, se llega a es
valor que es meta del derecho y que los romanos llamaron Iustutu, es decir la constante y
perpetua voluntad de car a cada cual lo suyo.
e. LA AEQUITAS etimolgicamente significa equidad, igualdad, y que viene a ser el modelo al
que debe acomodarse el derecho, la finalidad que debe cumplir el ordenamiento jurdico para
que sus normas sean contrarias a lo justo, ya que no todas las normas jurdicas responden a
los principios del derecho, la Aequitas se contrapone al mismo Ius, originando una anttesis
entre la justo y lo equitativo. Esta situacin se presento con el antiguo Ius Civile, que necesito
de la influencia de la equidad transmitida por el pretor para que sus soluciones no condujeran a
la iniquidad. Durante la edad cristiana, la equidad asume un contenido congruente con el de
humanida y de ah el surgimiento como sinnimos de aequitas de trminos como piedad,
benigno, caridad, benevolencia y clemencia.
f. IURISPRUDENTIA es el conocimiento de las cosas divinas y humanas, y la ciencia de lo
justo y lo injusto. Entiende Ortolan que la definicin de jurisprudencia pertenece a la era
filosfica de los jurisconsultos romanos.
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concepto pertenece a Paulo para quien es aquel que siempre es bueno y equitativo, concibe que es
un derecho ideal, inmutable y en el que todos los hombres son iguales.
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conjunto de medios que ayudan eficazmente a conocer el derecho, aunque por lo comn no lo
engendran, solo facilitan su conocimiento; pueden ser extrajurdicas o jurdicas.
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1.- Conceptos Generales:
El derecho romano, formidable categora histrico-juridica, es autentico producto histrico, resultante de
una profunda decantacin de siglos. Designamos comnmente el ordenamiento normativo que rigio la
vida del pueblo de Roma a lo largo de su progresiva evolucin, aquel que se desarrolla desde la
fundacin de la ciudad en el ao 753 a.C., hasta su sistematizacin en el Corpus Iuris Civilis de
Justiniano, acaecida entre los aos 529 a 534 d.C.
El devenir histrico se hace sentir mas ntidamente en expresiones culturales como el derecho, que
tiene que adaptarse a las mutaciones polticas, econmicas y sociales que inexorablemente produce el
pasar de los aos.
451 a.C.:
Ley XII Tablas 247 d.C.:
Alejandro Severo
b. Para HUGO, coincidiendo con Gibbon, pero agregndole el perodo anterior a la sancin
de la Ley de los decenviros, Hugo propone cuatro pocas en la historia jurdica romana, las
que compara con el desarrollo de la vida del hombre:
i. Infancia del derecho: va desde la fundacin de Roma hasta las XII Tablas.
ii. Juventud: va desde la ley decenviral hasta Cicern.
iii. Edad Viril: desde Cicern hasta Alejandro Severo.
iv. Vejez: desde Alejandro Severo hasta Justiniano.
Juventud: Ley XII Tablas Vejez: Alejandro Severo
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instituciones jurdicas o historia interna, no puede realizarse siguiendo los clsicos mtodos
cronolgico y sincronico.
El mtodo cronolgico presenta el inconveniente de oscurecer el verdadero brillo del
derecho romano. El mtodo sincronico que analiza el desarrollo histrico del derecho en su
conjunto, ofrece dificultades de sntesis en el amplio panorama de las instituciones
jurdicas romanas.
Esto lleva a propugnar la adopcin de un mtodo llamado sincronico ideologico u
organico, que consiste en situar dentro de determinados periodos, concretados por la
concepcin de una idea o por la evolucin de un rgano, las modificaciones de carcter
general que fue experimentando el derecho.
Bonfante, entiende que los limites extremos de la historia del derecho romano son la
fundacion de Roma y la muerte de Justiniano, entre los cuales se producen dos grandes
crisis:
i. La primera crisis tiene lugar con las guerras pnicas (264-166 a.C.) que concluyen
con el triunfo de Roma sobre Cartago y el predominio politico y territorial sobre el
vencido.
ii. La segunda crisis se produce cuando muere el emperador Alejandro Severo,
abdica Diocleciano y ocupa el trono imperial Constantino (235-313 d.C.), una
poca en que la sociedad romana pasa por un periodo de postracin que gravita
en el poder imperial a lo que se suma la presin de los pueblos barbaros que, al
irrumpir sobre el imperio romano, desvinculan el Occidente romanizado del Oriente
helenizado. Estas dos crisis son las lneas divisorias de los tres sistemas en que
Bonfante divide la evolucin del derecho Romano y que fueron: a) municipio de
Roma y del derecho quiritario; b) del estado romano-italico y del derecho de
gentes; c) de la monarquia heleno-oriental y del derecho heleno-oriental o romano-
helenico.
b. VON MAYR un prestigioso romanista alemn, que coincide con Bonfante, entiende
tambin que en la vida de los pueblos hay acontecimientos histricos que por su particular
importancia son factores gravitantes en el rea del derecho y determinantes de distintos
periodos en la evolucin de l. Las tres piedras que llevan a la evolucin, son:
i. La creacin de la pretura (367 a.C.)
ii. Cristalizacion del derecho pretorio con el edicto perpetuo de Salvio Juliano (131
d.C.)
iii. El giro bizantino que se imprime al derecho nacional de Roma a partir del
emperador Diocleciano (284 d.C.)
c. RICCOBONO Y PERROZZI Riccobono, sostiene que la evolucin del derecho romano
no se debe a elementos extraos a su propio ser sino, a factores internos como fueron la
labor del pretor y de los jurisconsultos. El sistema jurdico de los romanos puede dividirse
en dos grandes periodos antagnicos:
i. Desde las XII tablas hasta el siglo VII de la ciudad (fines de la republica), en el que
rigio el derecho de quirites, rudo, formal, riguroso, como las condiciones de las
antiguas de la comunidad romana.
ii. Desde el siglo VII hasta Justiniano, poca en que aparece un derecho nuevo,
informado por los principios de equidad, con tendencia decidida a la libertad y con
justas aspiraciones de universalidad. Hasta el siglo III d.C. su evolucin va guiada
por la jurisprudencia, la mas ilustrada y sabia que conoce el mundo.
Perrozzi, sostiene que recientes estudios llevan a demarcar su desarrollo en dos nicos
periodos:
i. Ciclo del derecho romano: va desde la fundacion de Roma hasta la poca de
Alejandro Severo (223/235)
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ii. Ciclo del derecho romano helnico: llega hasta la recopilacion de Justiniano.
Ambos sistemas crean ciclos de duracin demasiado amplios que nos hacen perder la
exacta comprensin de la evolucin jurdica de Roma. En lo que concierne a la
clasificacin de Perrozzi, que presenta una apariencia engaosa al establecer dos
periodos contrapuestos entre si, cuando entre la era romana y la romano-helenica no hay
una oposicin, sino una relacin de continuidad.
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c. Periodo del Derecho Jurisprudencial: es una etapa trascendental en el devenir histrico del
derecho romano, habra tenido su comienzo alrededor de los aos 100 a 50 a.C. porque
durante ese lapso desarrollo su actividad creadora uno de los mas ilustres representantes de
la ciencia jurdica de la poca Scaevola.
La ciencia jurisprudencial constituia por el respondere (emitir opinin sobre cuestiones
litigiosas o no que se les plantearen); cavere (indicar las formulas que los particulares deban
usar para garantizar sus derechos o proteger sus intereses legitimos); agere (intervenir en el
foro para reproducir ante el juez sus dictamenes u opiniones); scribere (componer colecciones
o tratados sobre temas jurdicos); instruere (formar discpulos enseando el derecho).
Scaevola fue el primero que constituyo el Ius Civile, ordenando el derecho vigente en
dieciocho libros que contenan una exposicin sistematica del derecho.
No obstante fue formndose una verdadera doctrina que reposaba en el crdito con que se
hallaban honrados y en la autoridad del saber de aquellos jurisconsultos republicanos, a
quienes se llamo jurisconsultos veteres, fue necesario un avance en el proceso poltico del
Estado romano para que se llegara a conceder a la respuesta de los jurisprudentes el valor de
fuente de produccin del derecho romano sin que ello atenue la innegable influencia que tuvo
la Iuris Interpretatio en la formacin de un derecho siempre creciente y en progresivo
desarrollo.
Augusto intenta dar mayor autoridad a la respuesta de los jurisconsultos, hizo que fuese como
la emanacin o delegacin de su propio poder. Como consecuencia aparece en Roma una
clase de jurisconsultos privilegiados u oficiales a los que se invisti del derecho de responder
con la autoridad del prncipe y el de estampa en sus respuestas su sello y firma como
testimonio de la cualidad de jurisconsulto autorizado. Segn nos revela el jurisconsulto Gayo,
se reconoce autoridad a las respuestas y opiniones de los prudentes que haban recibido
autorizacin para fundar la jurisprudencia prohibiendo a los jueces separarse de tales
consejos.
Se percibe aqu un decaimiento del derecho publico y consecuentemente se engrandece el
derecho privado, favorecido por la influencia de la filosofa griega. Entre los cultores de la
jurisprudencia clsica ocupa el lugar mas destacado el jurisconsulto Papiniano, a quien se ha
denominado el prncipe de los jurisconsultos romanos.
d. Periodo del Derecho de la Codificacin (prejustiniano-justiniano): se caracteriza por el
profundo debilitamiento del derecho clsico, debido a factores de muy diversa ndole e
importancia. El derecho romano de esta etapa tiene aplicacin en una zona de influencia y en
un ambiente distinto del originario, a pueblos que en espritu no son afines a tal ordenamiento
y que conservan arraigadas sus leyes y costumbres, integradoras de un derecho local que va
a enfrentarse con el derecho oficial de los romanos. Entre las fuentes del derecho de este ciclo
afirman su valor las constituciones imperiales, aparecidad en el periodo anterior. La absorcin
total de las otras fuentes por el emperador hace crecer cuantitativamente las constituciones de
los prncipes, que vienen a crear un caos legislativo que se tiene que cortar de raz. Se impone
la ordenacin del derecho vigente, de las leges, como se denomina a las constituciones
imperiales.
En procura de este objetivo se sancionan los cdigos Gregoriano y Hermogeniano. El proceso
de ordenacin de las leges, iniciado con estas colecciones, alcanza mayor relevancia cuando
en el 438 se publica el Codigo Teodosiano, promulgado a instancia de Teodosio II emperador
de oriente, y aplicado tambin a Occidente por decisin de Valentiniano III.
Durante este periodo se hace necesaria tambin la ordenacin del Ius o Iura, es decir el
derecho comprobado y transmitido por los escritos de los jurisconsultos.
Tambin es de importancia en esta etapa el desarrollo de la actividad escolstica, que da lugar
al surgimiento de magnificas y fecundas escuelas de derecho, como la de Roma y la de las
Galias en Occidente, entre otras.
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De esta poca son ciertas colecciones jurdicas que han servido como fuente de conocimiento
del derecho romano clsico o postclsico. Este ciclo del derecho de la codificacin desemboca
en la obra compilatoria del emperador Justiniano, con lo cual viene a clausurarse el proceso
evolutivo de esta grandiosa categora histrico-juridica que es el derecho de los romanos. La
jurisprudencia y constituciones imperiales se plasman a travs dek Codigo, Digesto, Institutas
y Novelas, dando cima al monumento jurdico mas esplendido de todos los tiempos, el Corpus
Iuris Civilis.
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1.- Conceptos Generales:
El estudio de la parte histrica, se realiza primeramente analizando la evolucin poltico social romana
para luego ver el proceso de formacin de las fuentes formales del derecho romano.
Para realizar este estudio, se analizan los tres regmenes polticos que se sucedieron en roma desde la
fundacin de la ciudad hasta la muerte del emperador Justiniano: monarquia, republica e imperio.
La monarquia se extiende hasta la expulsin de Tarquino el Soberbio ultimo rey romano en el 509 a.C.
La republica llega hasta el advenimiento de Augusto, primer emperador romano en 29 a.C. Con el
emperador Augusto se abre el tercer periodo, que debe dividirse en dos etapas distintas, el principado
que va hasta Diocleciano y Constantino, y la segunda el dominado que se impone en esta misma
poca al establecerse una monarquia absoluta de corte heleno oriental.
2.- Prehistoria de Italia y Fundacion de Roma:
Se acepta que Italia durante milenios fue testigo del paso de razas y civilizaciones autctonas y
mediterrneas de cuya fusin resulta la estirpe itlica.
Los latinos ocuparon un reducido territorio, el Lacio, situado en el centro de la pennsula, al este y al sur
del ro Tiber. Habran llegado a Italia en la prehistoria y quiz provenan de la zona del Danubio. Los
etruscos ejercieron gran influencia sobre Italia, especialmente en lo poltico-social. Los griegos,
alrededor del siglo IX a.C. se asentaron en Italia meridional, en donde estaba situada la poderosa
Cumas, que alcanzo gran prestigio al convertirse en el centro mas avanzado del helenismo.
Entre los etruscos al norte y los griegos al sur, quedaron los latinos. Encerrados entre dos pueblos de
mayor grado cultural y amenazados por las ansias de conquista de los etruscos crearon una alianza
con los sabinos, pequeo pueblo vecino, a esta fusin obedece la creacin de la ciudad eterna
levantada en torno siete colinas para lograr asi una fortificacin natural para resistir a los grupos
hostiles que pretendieran ocuparlas.
La mitologia hace de Roma la heredera de Troya, eneas, prncipe troyano huye del saqueo e incendio
de su ciudad, y se asienta en Italia, contayendo matrimonio con Lavinia, hija del rey lacio, de esta
relacin nace Ascanio quien a su muerte funda la ciudad de Alba Longa. Tras una larga sucesin de
reyes, llega al trono Numitor, quien es destronado por su hermano Amulio quien condena a su hija a la
condicin de virgen vestal, pero esta se una al dios Marte y tiene dos mellizos, Romulo y Remo quienes
son abandonados en el rio tiber, amamantado por un loba y cuidados por un pastor crecen y logran
desalojar el trono de alba longa, y reponer a su abuelo quien los autoriza a fundar una ciudad el
21/04/753 a.C. mientras Romulo cumplia funciones sagradas de fundacin de la ciudad dio muerte a su
hermano y se proclamo primer rey del naciente estado.
Estudios modernos han negado la veracidad de estos relatos, ya que Romulo habra comenzado por
constituir una reunin de clanes establecidos en el margen izquierdo del tiber, con posterioridad
aparecen otras aldeas, su fusin determina el nacimiento de la federacin o liga del septiomontium. Asi
ante la amenaza etruscas se determina la unin de latinos y sabinos siendo los primeros 4 reyes
Romulo, Numa Pompilio, Hostilio y Anco Marcio a estos les suceden los representantes de la dinasta
etrusca que vienen a perfeccionar la federacin latino-sabina.
3.- La Monarqua:
Se admite que la primera organizacin poltica romana reposaba en un gobierno de cuo monrquico,
asentado en tres factores polticos: magistratura, senado y pueblo.
El rey, era el magistrado exclusivo y vitalicio del periodo monrquico; el senado constituia el rgano
asesor y consultivo del soberano y se integraba por venerables ancianos descendientes de los
fundadores de la ciudad, y el pueblo que se reunia en asambleas o comicios para decidir cuestiones
referentes al inters de sus integrantes, los ciudadanos romanos. En estos elementos se pretene ver
una armoniosa combinacin de monarquia (rey) oligarqua (senado) y democracia (comicio).
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4.- rganos Polticos Primitivos: Gens, Familia, Tribus y Curias:
El gens y la mailia fueron verdaderos rganos polticos primitivos en el ceno de la civitas, que solo
vieron restringidas sus facultades de grupos autnomos cuando el Estado, gradual y paulatinamente
fue interviniendo en la esfera privada.
Se considera que la gens, habra sido la organizacin poltico social de mas trascendente importancia
que precedio a la civitas, por lo cual Roma puede considerarse una confederacin de gentes, estas
constituyeron un agrupamiento humano esencial, caraccterizado por una unidad poltica con un alto
grado de independencia, pues tenia sus rganos de gobierno, sus normas de derecho privado. Tuvo la
gens su rgimen econmico propio y adems sus divinidades protectoras del grupo. Esta caracterstica
va desapareciendo gradualmente en tanto la civitas afirma su presencia como ente regulador de las
relaciones de los particulares.
La falta de solides de la organizacin estatal convirti a la familia en un elemento vital dentro del cuadro
poltico de la poca., dado que la agrupacin de familias constituye una gens, basada en orgenes
comunes. La familia se organizo con un jefe con poderes polticos, judiciales y religiosos absolutos.
Como ente publico, resigna su importancia al ceder sus poderes a las instituciones polticas
constitutivas de la ciudad-estado.
Se admite que Romulo distribuyo a los ciudadanos que constribuyeron a la fundacin de roma en tres
tribus: la de los Ramnes lationes que tuvieron por jefe a romulo; la de los Ticies constituida por sabinos
que seguan al rey Tito Tacio; y la de los Luceres integrada por los etruscos que reconocan a
Lucumn. Esta hiptesis se descarto mediante estudios contemporneos que comprenden que la
primitiva organizacin tribal respondia a fines militares, al suministrar al ejercito un importante
contingente de combatientes.
Roma habra atribuido a las curias dos funciones fundamentales, una militar y otra poltica, la curia
desaparecio con la reforma de Servio Tulio, que organizo el comicio en atencin a otra unidad de voto:
la centuria.
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La religin tenia estrecha relacin con las normas del derecho publico y privado. Los miembros de los
colegios, formaban parte del aparato poltico del estado en su carcter de funcionarios sometidos a la
autoridad real.
Tres fueron los colegios que se destacaron en la elevada misin de interpretar la voluntad de los
dioses: el de los pontfices, augures y los feciales. Participaban adems en la administracin del culto
colegios inferiores.
El colegio de ponficices tuvo varias funciones como ejercer el contralor de los distintos cultos privados y
pblicos; llevaba los archivos religiosos; redactaba el calendario; emitidia dictamen en lo referente a la
adopcin de sui iuris y los testamentos.
Al colegio de augures le correspondia consultar la voluntad divina en los actos de carcter publico o
militar. Y los feciales intervenan en las relaciones internacionales, especialmente en la declaracin de
la guerra y el acuerdo de paz.
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Se dividio asi en 5 clases, divididas en centurias, y cada una abarcaba un numero igual de ciudadanos
de 17 a 46 aos y de 46 a 60 aos:
i. 100.000 ases 80 centurias;
ii. 75.000 ases 20 centurias;
iii. 50.000 ases 20 centurias;
iv. 25.000 ases 20 centurias;
v. 11 ases 30 centurias.
Los ciudadanos de menos de 11.000 ases, formaron 5 centurias. La obligacin de cambiar impuestos
solo correspondia a los censados en las 5 clases y quienes tuviesen al menos 1.500 ases, quienes
tuvieran menos se conocan como proletarii y estaban eximidos de cargas tributarias y solo figuraban
en el censo por su numero y grupo familiar. La reforma distribuyo al ejercito en dos grupos: el activo y
la reserva.
Esta nueva divisin dio lugar a la creacin de comicios por centurias que se reunia fuera de los limites
de la ciudad. En estos comicios, tenan las clases acaudaladas que desempeaban un papel decisivo
en la votacin pues al sumar los 98 votos se hacia intil consultar a las otras clases. Posterior a esto
necesitaban la aprobacin del senado.
Con esta reforma, tambin se reorganizaron las tribunales de acuerdo a su domicilio. Se distinguieron
tribus urbanas y rusticas. La importancia se debio a que en estas tribus se incluye tanto a patricios
como a plebeyos, sin distincin alguna.
9.- La Republica:
Su advenimiento se marca en el ao 509 a.C. al producirse el derrocamiento del ultimo rey etrusco
quien fuera reemplazado por dos consules Bruto y Tarquino Colatino.
Las causas que habran determinado la cada de la monarquise se deben segn consideraciones
mayoritarias a la reaccin del patriciado contra los etruscos que inciaron reformas que atentaban contra
sus intereses.
Como senado y pueblo tienen un papel preponderante en el nuevo orden, se modifican sus funciones y
numero de miembros, pero se sigue asentando al estado en estos tres factores polticos.
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b) LA PRETURA tuvo singular importancia pues tiene poder jurisdiccionales que antes
correspondan al cnsul como declarar los principios jurdicos que deben aplicarse a cada litigio
para que el juez pronuncie sentencia. Dentro del campo del proceso le fue posible con esta
tarea de introducir el derecho pretorio, fue el principal artfice del derecho honorario, fue nico
por mucho tiempo, rompiendo el principio de colegialidad, hasta la creacin de la pretura
peregrina que tenia competencia en los litigios de romanos y pregrinos o de peregrinos entre si.
c) LA CENSURA magistratura patricia aparece en la poca de Servio Tulio en la creacin del
censo. Eran elegidos por los comicios a propuesta de los consules, cada 5 aos, durando solo
18 meses en su cargo. Su elevado rango se debio a la potestad de confeccionar la lista de los
miembros del senado, dando asi al censor la facultad de decidir sobre el honor de los
ciudadanos, mediante la tacha de infamia.
d) LA CUESTURA fueron mros auxiliares de los consules, en principio eran 4, dos por cada
cnsul, pero en poca de Cesar llego a 40. Tuvieron el ejercicio de la jurisdiccin criminal en
las causas que podan aplicar pena capital.
e) LA EDILIDAD CURUL nacio junto a la pretura en el ao 367 a.C. y se le otorgo el uso de la
silla curul para diferenciarla del edilato plebeyo. Los plebeyos podan acceder a ella pero no los
patricios. Sus funciones se cumplan bajo control del cnsul se referan al cuidado de la ciudad,
al ornato y la habitabilidad de los edificos, la circulacin publica, la vigilancia nocturna, servicios
de incendio, etc. Crearon acciones especiales para regular lo casos de vicios ocultos en la
venta de animales y esclavos.
f) EL TRIBUNADO DE LA PLEBE su nacimiento se vincula a la secular lucha de patricios y
plebeyos, en momentos en que el poder de los patricios se haba fortalecido, los plebeyos
decidieron separarse de la sociedad patricia y retirarse al monte sacro. Como ambas se
necesitaban mutuamente, pactan una alianza por la que los plebeyos ponan fin a la secesin
siempre que se les otorgaran rganos que tutelaran sus derechos frente a la violacin arbitraria
de los magistrados patricios, se crea asi el tribunado de la plebe, que se constituye en ua de
las instituciones polticas de mayor importancia. Integrado por dos miembros, solo fue
accesible a los ciudadanos plebeyos, primero por el comicio centuriado sin el patriciado y luego
por el comicio de tribus, para debilitar el ejercicio del poder estatal, se creo la intercessio por el
que un magistrado vetaba las decisiones de su colega. Tambin gozaron del ius agendi cum
plebe que los autorizaba a convocar a reunin de las asambleas de la plebe, pudieron arrestar
y condenar a los magistrados superiores y hacerlos comparecer ante los concilios plebeyos.
Para garantizar el ejercicio de sus poderes, se lo reconocio como persona inviolable contra
cualquier ataque.
la igualdad poltica quito al tribunado el carcter revolucionario. Nacio asi la magistratura
plebeya auxiliar, el edilato de la plebe, designados por la concilia plebis a propuesta del tribuno,
con funciones municipales.
g) MAGISTRATURAS EXTRAORDINARIAS: LA DICTADURA el decenvirato legislativo
pertenece a esta categora, fue creado por instancia de la ley plebeya con el fin de dictar un
cuerpo legal que consignara por escrito el derecho de la poca, integrada por diez patricios,
reemplazo a las magistraturas ordinarias y redacto la ley de las XII tablas. La praefectura urbi,
fue otra magistratura extraordinaria, pues su titular el prefecto urbano, era el magistrado que el
cnsul nombraba para reemplazarlo en la jefatura de gobierno y el ejercicio de las funciones
jurisdiccionales. El interregnum tiene tambin este carcter, pues aparece en caso de vacancia
del consulado y es ejercida por los senadores durante 5 dias.
La dictadura - magistratura extraordinaria por excelencia, pues su titular era segn la opinin
de muchos autores, el sucesor del rey. Ctuaba asistido por un jefe de caballera, su
nombramiento suspenia las libertades ciudadanas, por lo que su designacin solo se hacia
cuando un grave peligro para el estado asi lo exigia.
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11.- El Senado y Los Comicios:
El organismo que por su prestigio esta en la cspide de las instituciones polticas republicanas es el
senado, esta oligarqua dominante no fue hermtica a las aspiraciones de la plebe, admitiendo el
ingreso de senadores plebeyos aunque con un rango inferior, pues tenia derecho al voto pero no a
participar en las deliberaciones.
El senado se reunia a convocatoria de un magistrado que poda ser el ius agendi cum patribus, como
el cnsul, dictador, pretor o interrex, quien a sus vez ejercia su presidencia. Sus decisiones se
designaron como senadoconsultos y regularon cuestiones de derecho publico. Su amplia competencia
lo convirti en el rgano mas elevado del aparato estatal. Le correspondio la direccin del estado, la
designacin del dictador, etc. La declaracin de guerra deba ser propuesta al comicio por el cnsul
previa aprobacin del senado, intervenia en la administracin financiera del estado, fue tambin un
rgano colegislador pues daba vigor a las decisiones votadas en el comicio. Esta funcin desaparecio
luego, pero el senado se la atribuyo pudiendo interpretar las leyes, anularlas por defectos o vicios
formales.
El pueblo, estaba representado por tres asambleas populares: el comicio por curias, nacido con
Roma, pero sus funciones fueron restringindose, solo le correspondia confirmar mediante lex curiata
de imperio la eleccin del cnsul, pretos y dictador realizada por los comicios por centurias y aprobar
las adrogaciones; el comicio centuriado adquiere aqu su real importancia, pues asume la potestad
legislativa, eran convocados por el magistrado cum imperio para pronunciarse por si o por no ante la
pregunta del magistrado. En ejercicio de la potestad legislativa dictaba la ley, sus funciones judiciales lo
hacan competente para entender en los casos en que los condenados a pena capital interpusieran la
provocatio ad populum. Les correspondia la eleccin de los magistrados mayores, y decidan sobre la
paz y la guerra.
El concilia plebis, era convocado y presidido por el tribuno quien les sometia asuntos exlusivamente
vinculados con el inters del plebeyado, y resueltos mediante la sancin de los plebiscitos, integrada la
plebe a la republica y lograda la igualdad jurdico poltica, se convertan en obligatorios para toda la
ciudadana y equivalentes a las leyes votadas en los comicios.
La creciente preponderancia de la clase plebeya determino la aparicin de un nuevo tipo de asamblea,
el comicio por tribus que se organizo sobre bases similares a la concilia plebis en atencin al
domicilio d los ciudadanos, tuvieron poderes semejantes a los comicios centuriados, su labor supero a
las asambleas centuriales en materia de derecho privado.
13.- El Imperio:
Aparece como la unificacin arbitraria de dos periodos perfectamente diferenciados, el principado y el
dominado. La primera se caracteriza por el propsito de restaurar el rgimen republicano, la otra por
idea de centralizar el poder en manos del Emperador.
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El impulso de una nueva aristocracia contra el pueblo,, el relajamiento de las costumbres, el desprecio
a la religin, y la tirana del poder, entre otras cosas, contribuyeron a destruir la fuerza del estado y la
moral del pueblo.
Luego del asesinato de Cesar, Augusto y Marco Antonio se enfrentan en la batalla de Actium,
resultando el primero triunfador y recibiendo dos aos mas tarde el titulo de emperador, con mas
poderes de los que haba obtenido Cesar.
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por la aristocracia senatorial, y una nobleza de fortuna integrada por los caballeros que sobresali por
el desempeo de tareas de administracin estatal.
Estas clases altas de la sociedad, tuvieron que enfrentarsee por el dominio de la una sobre la otra. Los
prncipes tratando de integrar los pelegrinos van permitiendo el acceso a la ciudadana o funciones
pblicas de importancia. Ms adelante, por medio de la concesion directa se colocan en pie de igualdad
que los ciudadanos optimo iure. Este proceso culmina cuando en el ao 212 se otorga ciudadana a
todos los habitantes del imperio, salvo los peregrinos dediticios.
Existio adems una clase inferior, constituida por un proletariado que no perteneca a una nobleza de
origen ni a los grupos adinerados de la sociedad, pudiendo solo ocupar cargos inferiores en el ejercito y
en la administracin publica.
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18.- Divisin del Imperio:
Se produjeron en el dominatus dos hechos trascendentales para el derecho romano: la divisin del
imperio y la invasin de los barbaros, teniendo este ultimo como consecuencia la cada del imperio
romano de occidente y dando inicio a la edad media.
Teodosio I gobernba en oriente y cristaliza la realidad afirmada desde los tiempos de Diocleciano,
distribuyendo el imperio entre sus dos hijos.
La divisin, vino a significar una separacin del poder pues cada emperador sancionaba la ley de su
estado, pero en la practica se aplicaban tambin en la otra parte del imperio. En cuando a las
invasiones barbaras, se acentan tras la muerte de Teodosio y van ocupando el imperio de occidente.
Italia fue la ultima de las provincias occidentales en caer bajo su dominio, pues en esta hubo
apoderamiento del gobierno por los contingentes barbaros que integraban el ejercito de Italia.
Occidente, despojado de sus provincias termina su existencia en el 476. En los siglos que siguieron,
ambas corrieron suerte dispar, pues oriente resistio 1000 aos mas, y occidente cayo en poder de los
invasores germanos.
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1.- Conceptos Generales:
Adentrndonos en el estudio general del derecho de Roma, sealamos sus fuentes en cuatro ciclos o
fases en que debe dividirse la historia jurdica romana, estos son el periodo del derecho quiritario, el
derecho honorario o de gentes, el periodo jurisprudencial y el periodo del derecho de codificacin.
3.- La Costumbre:
En la poca mas arcaica de la historia romana el derecho fue eminentemente consuetudinario. Antes
de la existencia de Ius Scriptum los romanos se regian por normas no escritas, creadas por la
costumbre. Solo cuando las necesidades sociales y jurdicas del pueblo exigieron fijeza y adaptacin de
aquella tradicin a una nueva realidad, el derecho consuetudinario se convirti en derecho escrito o
real.
El derecho de la costumbre es aquel que se transmiti oralmente de generacin en generacin, ha
adquirido el carcter de tal por haber sido practicado durante largo tiempo, de manera uniforme y con la
conviccin de su obligatoriedad por todo el pueblo o por una parte organizada de l, constituyo la
primera fuente formal del derecho romano. A la costumbre se debe la regulacin de instituciones
fundamentales de derecho publico y de derecho privado.
Una constitucin de Constantino restringe el valor de la costumbre y la considera fuente subsidiaria del
derecho, que de ninguna manera puede prevalecer sobre la razn y la ley.
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La distribucin de las materias en la ley decenviral, demuestra que su innegable valor se dio por haber
comprendido todo el derecho publico y privado. Recogiendo las antiguas costumbres, dio forma a
muchas instituciones jurdicas que el propio derecho romano pulio, con su creciente progreso y
desarrollo.
Las tres primeras tablas contienen normas de procedimiento judiciario en el sistema de acciones de la
ley. La tabla cuarta legisla sobre el derecho de familia o mas propiamente sobre los amplios poderes
del paterfamilias, la ley obligaba al padre a matar a sus hijos deformes o monstruosos. La tabla quinta
trata del rgimen sucesorio romano sobre la base de la sucesin deferida por testamento o en su
defecto por disposicin de la ley. La tabla sexta esboza la distincin entre propiedad y posesin,
consagrando la existencia de una propiedad exclusiva de los ciudadanos romanos, el dominium ex iure
quiritium. Crea la usucapio, forma de adquisicin del dominio de la posesin continuada de las cosas
durante el plazo establecido por la ley. La sptima tabla consagra normas sobre las relaciones de
vecindad e incluye las diversas servidumbres legales. A los delitos alude la tabla octava,
distinguindolos en pblicos y privados. Establece el sistema de talion para lesiones graves y un
rgimen tarifario cuando se tratara de lesiones leves. Al derecho publico se refiere la tabla novena y en
ella se introducen principios de derecho procesal y penal. La tabla decima se refiere al derecho ,
prohbe la suntuosidad funerarias.
Las tablas undecima y duodecima tuvieron por fin complementarlas; al menos tal haba sido el
propsito al convocar el segundo decenviral legislativo del ao 450 a.C. Encontramos disposiciones
particulares, coo la prohibicin de matrimonio entre patricios y plebeyos, consagradaa en la tabla
undcima, la regulacin de la accin ejecutiva de toma de prenda y el principio de la derogabilidad de
las leyes por la sancin de otra ley posterior en la duodecima tabla.
Su carcter romano esta reconocido que mediante este cuerpo legal se fijo el derecho consuetudinario
y dar forma definitiva a normas que aun no haban cristalizado, introducindole algunos principios
nuevos para conciliar los encontrados intereses de las clases en pugna. Tiene el innegable merito de
haber sido el primer intento realizado por los romanos de una codificacin completa de sus leyes que
solo repiti, cuando Justiniano ordeno la compilacin del derecho vigente de su poca (527 a 565 a.C).
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incluso corregirlo. Entre las primeras, estaban la Datio Actionis (concesin de acciones a relaciones no
amparadas por el derecho civil, pero dignas de proteccin por razones de estricta equidad); la
Denegatio Actionis (consista en negar accin al litigante); y la Exceptio (enervaba la pretencion del
accionante si el demandado demostraba que el fallo no deba condenarlo sino absolverlo).
Edicto Perpetuo de Salvio Juliano: La gran cantidad de edictos dictados, hizo que en los tiempos del
imperio se sintiera la necesidad de poner algo de orden, integrando un conjunto con lo que tuviera
aplicacin, suprimiendo aquello que aadi o altero principios, para adecuarlo al espritu de su tiempo y
dividio el todo en partes para facilitar su estudio.
Si bien esta obra no ha llegado completa a nuestros das, es posible su reconstruccin por comentarios
que realizaron algunos jurisconsultos de los siglos II y III, entre los cuales se distingue Ulpiano.
8.- Plebiscitos:
Segn la definicin de las fuentes fueron las decisiones votadas por la plebe en los concilia plebis a
propuesta de un tribuno. Constituyeron una importante fuente de derecho desde la sancin de la Lex
Hortensia que los equiparaba a la lex y por ende los tornaba obligatorios tambin para los patricios. Un
siglo despus se avanza mas en esta evolucin y los plebeyos logran mediante una Lex Publilia
Philonis que la auctoritas patrum fuera preventiva.
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1.- Periodo del Derecho Jurisprudencial:
Se conoce as a aquel en que florecio en Roma la ciencia del derecho gracias a la labor de una clase
de expertos jurisconsultos que, asesorando particularmente a magistrados y jueces, evidenciaron una
capacidad especial para valorar situaciones nuevas producidad por la creciente complejidad de la vida
romana y sugerir soluciones acordes con la ordenacin jurdica en general.
Habra tenido su inicio alrededor de los aos 100 a 50 a.C. y se extiende hasta los Severos., pues a
partir de ellos el derecho se impone exclusivamente por las constituciones de los prncipes.
Desde la antigedad en Roma se fue creando un derecho positivo a consecuencia de la interpretacin
jurisprudencial realizada por aquellos ciudadanos ilustres nacidos con una especial vocacin para su
cultivo.
A. JURISPRUDENCIA PONTIFICAL los integrantes del colegio sacerdotal fueron los primeros
jurisconsultos, eran interpretes del derecho consuetudinario mas arcaico, y los nicos que posean
el conocimiento de las rigidas formulas necesarias para la celebracin de los contratos, ritos
procesales y los das en que era licito o no litigar.
El predominio de la jurisprudencia pontificial se intensifica despus de la sancio de la ley
decenviral, cuando haciendo aplicacin practica de las normas crean diversas instituciones
jurdicas como la patria potestas y el in iure cessio, entre otras.
B. IUS FLAVIANUM el predominio de la jurisprudencia pontificial perdura mientras los sacerdotes
pueden mantener el secreto de las formulas y ritos procesales, peor aquel proceder conspiraba
contra el desarrollo y florecimiento de la legislacin. Roma entra en un proceso de secularizacin
que extrae la ciencia del derecho del monopolio sacerdotal mediante el Ius Flavianum en el 304
a.C. que da a conocer las formulas y el calendario.
El calendario mas antiguo que se conoce es atribuido a Romulo, se compona e 304 dias, divididos
en 10 meses, creyndose que fue modificado por Numa Pompilio quien creo un calendario de 355
dias, en el que cada dos aos se intercalaba un mes entero. Con Julio Cesar se llega a un
calendario de 365 dias, que cada cuatro aos intercala un dia, se dividio en 12 meses, pues siete
tenan 31 dias, cuatro tenan 30, y uno ordinariamente tenia 28 y 29 en aos bisiestos.
C. EL IUS AELIANUM Y LA TRIPERTITA: 50 aos despus de la ascensin al pontificado de
Coruncanio se logra la definitiva extraccin del derecho romano gracias a la publicacin del Ius
Aelianum, que habra contenido una coleccin de las nuevas formas de las acciones. Tambin se
le atribuye a Sexto Aelio la paternidad del Tripertita, obra que se ha considerado el primer tratado
sistematico de derecho.
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autocritas del emperador. Esta concesin fue un incentivo mas para que los ciudadanos de espritu
cultivao abrazaran el derecho, logrando asi el prncipe la adhesin de sectores sociales caracterizados.
a. PROCULEYANOS Y SABINIANOS fueron las dos escuelas en que se dividieron los
jurisconsultos del primer siglo del principado. Hubo causas variada para su diferenciacin, la mas
notable fue el mtodo que empleaban para sus construcciones doctrinarias. Los proculeyanos
trabajaron sin apego al precedente, aplicando una lgica rigurosa que les permitia inferir por
deduccin las conclusiones particulares que resultaban d elos principios generales. Para los
sabinianos, mas apegados a la tradicin, habran seguido los criterios de sus predecesores y las
decisiones de los tribunales.
b. JURISPRUDENCIA CLASICA a un rescripto del emperador Adriano se debe un momento
decisivo en la evolucin de la jurisprudencia, confirmo los efectos del Ius Publice Respondendi
otorgado por Augusto, asi se reconocio autoridad a las respuestas, opiniones de los prudentes que
haban recibido autorizacin para fundar la jurisprudencia, prohibiendo a los jueces separarse de
tales consejos cuando hubiesen sido emitidos por unanimidad. Se produce asi una nueva corriente
en el pensamiento jurdico romano, la jurisprudencia clsica, con ella la ciencia del derecho gana
en cosmopolitismo, universalidad y orientacin sistematica, sin descuidar un prudente
tradicionalismo.
La actividad jurisprudencial clsica, se traduce en una copiosa literatura jurdica, brillante en
extremo, que lleva al derecho romano a su punto ms elevado, su cenit. La labor del jurisconsulto
se centra ms ntidamente en el scribere, dentro de la pentaactividad de que nos habla el profesor
Mhsz. Son las responsa, quaestiones, regulae, institutiones, sententiae, definitiones, enchiridia y
los digesta las formas mas salientes de escritos que canalizan la tarea indiscutible del jurisprudente
de la fase clsica del derecho romano.
Con los Severos se entra en la ultima etapa de la jurisprudencia clsica, donde se destaca Aemilius
Papinianus prncipe de los jurisconsulto en tre sus obras sobresalen sus Responsas y sus
Quaestiones. En el gobierno de Alejandro Severo se destacan como grandes jurisconsultos
Dominitus Alpianus e Iulius Paulus. El digesto se nutre principalmente del Ulpiano al nivel que
prcticamente la mitad de los fragmentos son suyos. Con Ulpiano, Paulo y su contemporneo
Herenio Modestino, se cierra la nomina de las cultores de la jurisprudencia clsica y llega a su fin la
etapa mas brillante del sistema jurdico romano.
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sumo y el senado se convierte en un dcil instrumento a su servicio, el cuerpo se limito a recibir la
Oratio y sin discusin le daba fuerza de Ley.
Los senadoconsultos constituyeron fuentes mas importantes en la produccin del derecho en el
periodo imperial. Regularon diversas materias de derecho privado y eran conocidos por el nombre
del emperador que los haba propuesto, por ejemplo el senadoconsulto Neroniano que se referia a
un legado invalido en la forma adoptada por el testador.
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bizantino, ocupndose del derecho privado en los primeros 5 libros, rene disposiciones de derecho
civil y penal, normas relativas a las atribuciones de los magistrados, etc.
Esta importante compilacin llega a nosotros debido al trabajo de reconstruccin y las sucesivas
publicaciones realizadas a partir del siglo XVI. Cabe destacar que la nica publicaicon en castellano se
realizo en nuestor pas a fin de contribuir a la investigacin jurdico-historica que da profundidad y
explica lo perenne del derecho romano.
Novelas Teodosianas y Post-Teodosianas: Las novelas teodosianas son las constituciones
imperiales dictadas por Teodosio II y Valentiniano III en ambar partes del imperio; las post-teodosianas
son las sancionadas por sus sucesores Marciano, Maximo, Mayoriano y Severo. Las Novellae han
logrado reconstruirse por la insercin de muchos de sus pasajes en la Lex Romana Visigothorum.
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10.- Leyes Romano-Barbaras:
Producida la cada del imperio romano de occidente en el ao 476, resulta indispensable codificar el
derecho romano en los pases dominaos por los pueblos barbaros. La aplicacin del sistema de
personalidad, llevo a los jefes barbaros a regir a sus sbditos romanos por el derecho del occidente
germnico, naciendo as las llamadas leges romanae barbarorum.
Las compilaciones romano-brbaras, que constituyen una gran fuente de conocimiento del derecho
romano, fueron:
a. LEX ROMANA VISIGOTHORUM sancionada por orden de Alarico II en el 506, es un extracto de
los cdigos gregoriano y teodosiano, algunas novela sposteriores y algunos escritos de Gayo,
Paulo y Papiniano. Gran parte de sus pasajes van precedidos de una interpretatio. Gracia a ella se
transmite gran cantidad de material jurdico que de otro modo no hubisemos podido conocer. Fue
tan imporante su influencia, que en Espaa fue observada hasta la sancin del Codex Revisus de
Leovigildo a fines del siglo VI.
b. LEX ROMANA BURGUNDIONUM publicada en la Galia, para regir las relaciones de los sbditos
romanos del reino de los borgoones, se redacto entre 517 y 534. Se basa en los cdigos
gregoriano, hermogeniano y teodosiano, en las sentencias de Paulo y las institutas de Gayo, pero
su defecto esta en que mezcla los principios tpicamente romanos con preceptos del derecho
borgoon.
c. EDICTUM THEODORICI - el rey ostrogodo Teodorico, hizo sancionar en el ao 500 una ley que
contrariando el sistema de personalidad del derecho, deba aplicarse tanto a godos como a
romanos, se encuentra completamente vaciado en el derecho romano, especialmente en el cdigo
teodosiano, las novelas posteriores, las sentencias de Paulo y un trabajo de Ulpiano, aunque el
derecho romano resulta prcticamente irreconocible, ya que sus fuentes estn mutiladas.
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doctrina general de las acciones, de las que tutelan la propiedad y los distintos derechos reales
y algunas acciones especiales; la tercera de los libros XII a XIX reproduce las disposiciones del
edicto referente a De Rebus Creditis; la cuarta parte del XX al XXVII comprende instituciones
complementarias de los contratos; la quinta parte del XXVIII al XXXVI versa sobre la herencia y
los legados; la sexta que va del libro XXXVII al XLIV se refiere al Bonarum Possessio y lo
concerniente al derecho de propiedad y la posesions; por ultimo, la sptima parte del libro XLV
a L contiene normas sobre obligaciones verbales y los fiadores en las obligaciones, sobre
delitos pblicos y privados y sus respectivas penas.
Respecto al mtodo aplicado, la tesis mas importante es la del romanista alemn Federico
Bluhme, quien advierte que las obras se encuentran distribuidas en tres grupos distintos: los
relacionados a los extractos de comentarios de Sabino, los que versan sobre el edicto y los que
se referia a las Responsa de Papiniano.
C. LAS INSTITUTAS O INSTITUTIONES: los principios fundamentales del derecho, un trabajo
elemental destinado a la juventud deseosa de estudiar leyes, se utilizaron como modelo varios
libros de jurisconsultos clsicos, como Ulpiano, Paulo o Gayo entre otros, las isntitutas
resumen la temtica jurdica del pandectas y el Ius extraordinario de los emperadores,
fusionndolos para dar una idea aproximada del derecho de la poca. Se divide en cuatro
libros, el primero trata el derecho, su divisin y las personas; el segundo refiere a las cosas, su
divisin, los modos de adquirir propiedad, los derechos reales sobre la cosa ajea y los
testamentos; el libro tercero contiene los principios que regulan la sucesin ab intestato, las
obligaciones y lo contratos. El ultimo libro, se ocupa de las acciones y destina un ultimo titulo a
los juicios pblicos que se inician por la comisin de algn delito publico.
D. LAS NOVELAS O NOVELLAE: referida al conjunto de las constituciones promulgadas por
Justiniano despus de la entrada en vigencia de su codificacin. Aunque nunca fueron
oficialmente reunidad,, pero se publicaron colecciones de ellas debidas a la iniciativa privada.
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1.- Conceptos Generales:
Despus de la compilacin justinianea, el derecho romano, alcanzo importancia en la historia universal
y de qu manera hizo sentir su influjo en el derecho de las naciones de Amrica latina y, especialmente
en nuestro pas, particularmente en el derecho civil.
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poco de su muerte, las regiones reconquistadas por el emperador volvieron a ser arrebatadas al
dominio bizantino por la tribu barbara de los longobardos. Pueblo que impuso su derecho nacional y
abolio la legislacin justinianea.
En la europa occidental del medioevo, el derecho romano tambin sufrio una profunda depresin
durante aquel periodo histrico tan oscuro.
Aquel oscurantismo toco su fin en los finales del siglo XI cuando se inicia el renacimiento de la
civilizacin europea. El centro de la cultura longobarda se traslada a Bolonia, siendo all donde
resurgira el derecho justinianeo y por su autoridad anulara al longobardo.
A. IRNERIO Y LOS GLOSADORES en 1090, el monje Irnerio encontr el manuscrito pisano y
comenz a realizar un estudio filosfico sobre el, junto con alumnos provenientes de los
distintos pases de Europa, que despiertan asi el romanismo en la Edad Media. Por el mtodo
que usaron en sus trabajos, se les conocio con el nombre de los glosadores, pues unian al
texto del Corpus Iuris sus propias explicaciones (intercaladas con el texto o escrita al margen),
asi buscaban paralelismos, citas dispersas que se complementaban, contradicciones y sus
posibles conciliaciones. Los trabajos se resumieron en la GRAN GLOSA de 1250.
B. LOS COMENTARISTAS O POSTGLOSADORES continuacin de los glosadores, alcanzan
su cumbre en el siglo XIV. Contrariando el espritu de los jurisconsultos romanos, procuran
elaborar teoras fundadas en las citas del Corpus Iuris, abusan de las formas escolsticas,
excedindose en divisiones y distinciones vacias de originalidad. A esta escuela le corresponde
el honor de ser la verdadera fundadora de la ciencia jurdica moderna.
C. RECEPCION DEL DERECHO ROMANO EN LA EUROPA MEDIEVAL es el fenmeno de la
llamada recepcin del derecho romano, osea la admisin del ordenamiento normativo romano
en la vida jurdica de las principales comunidades organizadas de Europa Continental. La
incorporacin del Corpus Iuris a los derechos positivos de numerosos pases europeos.
Alemania fue el pas que durante mucho, marcho al frente del romanismo, all, la recepcin se
dio de forma plena y absoluta, se firmo en 1495 la introduccin del derecho del Corpus Iuris,
reconocindolo como derecho vigente, siempre que no se opusiera a una disposicin
particular.
En Francia, dividida jurdicamente en dos zonas, tambin se da el proceso de admisin. El sur
aplico derecho romano despus de la cada del Imperio Romano de Occidente por intermedio
del Brevario de Alarico. En el norte, persistio en reconocer valor legal a la costumbre territorial,
fertemente influida por el derecho consuetudinario germnico.
El nico pas importante que persistio el fenmeno de recepcin fue Inglaterra, aunque hubo
vestigios de admisin debido a la influencia docente que tuvo Vacario, jurist del siglo XII,
formado en la Escuela de Bolonia.
En cuanto a Espaa, recibi el orden jurdico durante la conquista, y tras la invasin visigoda
conservo el influjo mediante la ley romana-visigoda.
El Liber Iuridicum, cuyas normas se inspiran en las costumbres germanias, en los canones de
los concilios toledanos y especialmente en el derecho romano, rigio a los espaoles por varios
siglos. Los principios del derecho romano formaban parte del derecho espaol, y la necesidad
de su estudio para comprender mejor el fuero juzgo, hizo que se tratase de el en las escuelas,
en los tribunales y en las obras legislativas. E fenmeno de recepcin de hizo pleno con ls 7
Partidad de Alfonso X, que contenia como base jurdica al derecho romano, combinndolo con
elementos del derecho canonico y germnico.
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su importancia histrica o sociolgica, pues consideraba que el mundo era diferente tras un
milenio y sus normas resultaban inaplicables.
Su labor historicista, critica y filolgica, dio un nuevo impulso a los estudios del derecho
romano.
b. USUS MODERNUS PANDECTARUM nace en Alemania en el siglo XVI con el objeto de
adaptar el Corpus a las necesidades de la poca. Crece con Savigny en el siglo XIX (escuela
historic) y elabora el derecho de pandectas en una forma sistematica que sirvi de base a la
ciencia jurdica actual.
c. ESCUELA DEL DERECHO NATURAL fundamento sus teoras en la filosofa racionalista de
los siglos XVII y XVII, tuvo como principal sostenedor a Grocio. Los racionalistas rompen el
equilibrio entre el derecho natural y el positivo, tomando partido por el primero. Conciben asi la
posibilidad de elaborar un derecho o cdigo perfecto, eterno e inmutable para todo tiempo y
lugar, basado en la razn natural. Veian en el derecho romano la ratio scripta, cercana al
derecho derivado de la razn misma que ellos buscaban como ideal.
d. ESCUELA HISTORICA a principios del siglo XIX se produce un reverderamiento de los
estudios romanistas con el nacimiento de la escuela histrica del derecho en Alemania. Se
presenta como una reaccin contra el derecho natural abstracto, que pretenda estar fundado
en principios de validez universal. es un Producto del espritu del pueblo, igual que el idioma,
arte, la literatura y las dems manifestaciones culturales.
Resulta la mas eficaz aliada del romanismo en su campaa contra el movimiento codificador.
Savigny en su obra se opone a los intentos de realizar inmediatamente la codificacin del
derecho alemn y propuso el estudio del Corpus para mejorar la practica jurdica y la
dogmatica alemana antes de petrificar el derecho en un cdigo prematuro.
e. ESCUELA DE PANDECTAS aparece en Alemania a fines del siglo XIX, llamada asi porque
sus representantes fueron grandes investigadores del Pandectas de Justiniano. Desarrollo sus
ideas bssandose en los principios de la legislacin romana, propugnando un retorno a ella y
buscando que se aplicara como derecho vigente. Colaboro a la segunda recepcin del
derecho romano.
f. EL MOVIMIENTO CODIFICADOR estos importantes movimientos, representados por el
humanismo, el iusnaturalismo racionalista, el historicismo y la pandectista alemana,
revitalizaron al derecho romano en su carcter de derecho positivo que haba logrado con la
recepcin medieval. El movimiento codificador del siglo XIX puso fin al derecho romano como
derecho vigente, y el Cdigo de Napolen su mayor exponente. Pierde asi el Corpus su influjo
anterior y se produce un alejamiento de los principios romanos, esto da lugar a que se seale
la fecha de aparicin del cdigo alemn como la iniciacin de la llamada crisis del derecho
romano.
g. LA ENSEANZA E INVESTIGACION ROMANISTA EN EL SIGLO XX. ESPECIAL
CONNOTACION EN AMERICA LATINA - en el convulsionado siglo XX, Alemania sigue siendo
uno de los mas importantes centros de investigacin romanista, luego de enfrentar al nazismo,
se levanto con renovados brios la ciencia romanista y se intensifico su estudio, en su conocido
programa para el renacimiento del derecho alemn tras la derrota del nacionalismo, exigi una
comunicacin entre el sistema alemn y el romano en virtud de que este es la cultura
humanista aplicada al derecho que permitir la formacin de juristas cultos y no rutinarios.
Despus de la aparicin de la escuela humanista, Francia no presto mayor atencin al
romanismo. Donde el estudio y la investigacin h adquirido proporciones increbles, es en los
pases del mundo comunista. Algo que explica el inters por la disciplina es que se debe
rechazar el errado criterio que sostiene que el derecho romano seria solamente una llamada
materia histrica, sin su estuido la cultura jurdica no seria completa.
La referencia al alto nivel que ha alcanzado la enseanza e investigacin romanista en los
pases en los pases de america latina, en las que el derecho romano por un imperativo de
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formacin jurdica, mantiene su innegable valor como principal y trascendente fuente de las
legislaciones de derecho publico y privado. El inters por esta materia a llevado a los
estudiosos a nuclearse en sociedades cientficas con el fin de aunar esfuerzos en la tarea de
difundir los principios que informan las instituciones jurdicas de derecho publico y privado
romano. La actividad cientfica latinoamericana ha tratado de afianzar la idea de que el estudio
de los derechos nacionales carecer de sentido sin el conocimiento de los principios que lo
conforman y se insertan en la tradicin jurdica romana.
Los pases latinoamericanos con problemas comunes de organizacin poltica, social, cultural y
econmica han comenzado a entender que es necesario lograr la indisoluble integracin de
ellos, tarea sencilla teniendo en cuenta sus orgenes idnticos en esencia que podran cumplir
la idea de San Martin y Bolivar que lo sintetizaban en la frase una sea la patria de los
americanos.
El auge que alcanza esta idea de unificacin ha hecho pensar que se puede llegar a una
legislacin comn para las naciones de Amrica latina por medio del derecho romano.
Estudiosos del derecho romano de toda america han vertido opiniones coincidentes sobre la
necesidad de formular un sistema de derecho comn latinoamerico que tenga como base
jurdica el derecho romano.
El derecho romano es la base programtica fundamental de la integracin jurdica, porque
tiene la suficiente idoneidad para ofrecer los presupuestos que abstactamente deben
considerarse en toda empresa unificadora, especialmente porque ofrece un sistema general de
derecho en el que pueden insertarse todos los ordenamientos jurdicos unificables.
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Nuestro cdigo civil, es el mas romanista de los cdigos modernos, pues supo acoger los
principios normativos del derecho romano, en el que se originan todas o casi todas las
instituciones jurdicas actuales del derecho privado.
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1.- Conceptos Generales:
El ordenamiento jurdico, exige fundamentalmente la existencia del sujeto y el reconocimiento de una
personalidad en ste. Sin ese reconocimiento, el sujeto de derecho no adquirira tal calidad. En el
derecho romano, no siempre el concepto de hombre ha sido equivalente al de sujeto, pero fue
evolucionando en la idea.
2.- Persona:
Al sujeto de derecho, se lo designa con la palabra persona, que los romanos habran derivado de
Personae, voz latina con que se denominaba a las mascaras que los actores usaban en el teatro
romano, para ampliar su voz y mostrar una actitud trgica o jocosa.
Los romanos, no llegaron a construir una teora general sobre la persona. La dogmatica moderna llama
persona, en sentido tcnico, a quien posee capacidad jurdica, entendindose por tal la aptitud para ser
titular de derechos y obligaciones. La causa de constitucin de todo derecho es el hombre,
entendindose por tal aquel que a su calidad de tal, agregaba otras condiciones esenciales exigidas
por la Ley: ser libre; ciudadano romano; y jefe de familia o sui iuris. Solo quien reunia estos elementos
gozaba de plena capacidad jurdica y la calidad de persona.
El derecho romano llego a conceder el carcter de sujetos de derecho a las organizaciones humanas,
las que hoy conocemos como personas jurdicas o morales, como tambin las de existencia ideal. El
derecho privado, reconocio asi, dos categoras de personas: las individuales o fsicas (ser humanos
que cumpliera con las condiciones requeridas) y las jurdicas (entidades personales o patrimoniales sin
naturaleza individual humana).
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ejercer por s mismo los derechos. La extensin de la incapacidad de derecho es siempre relativa,
resulta inadmisible una persona que no goce de algn derecho; la de obrar, mientras tanto, puede
variar en absoluta o relativa, segn que el sujeto este impedido legalmente para el ejercicio de todos o
parte de sus derechos.
El derecho romano, arbitro los remedios para la incapacidad de hecho, creando instituciones como la
tutela o la curatela.
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favor imperial, lo que les daba capacidad de obrar, pero solo en cuanto a los actos de
disposicin de bienes inmuebles.
g. SEXO considerado causa modificatoria de la capacidad de hecho, la mujer siempre estuvo
colocada en una situacin inferior,, excluida de las funciones publicas y subsumida a la
naturaleza patriarcal de la familia. Cuando era Sui Iuris no se hallaba bajo poder paterno ni
marital, pero sin importar su edad estaba sometida a la tutela perpetua del sexo, era incapaz
relativa de hecho, se le permitia realizar todos aquellos negocios que le resultaren beneficiosos
a su patrimonio, para los dems, necesitaba auctoritas tutoris.
h. ENFERMEDADES CORPORALES Y MENTALES - se referia a los ciegos, sordos y/ mudos.
Los ciegos no podan testar vlidamente y los segundos estaban incapacitados para realizar
todos aquellos actos cuyos requisitos formales no pudieran ser satisfechos en razn del vicio
corporal. Los enfermos mentales e imbciles, tenan incapacidad absoluta de hecho por
carecer de discernimiento. Sus personas y bienes se encontraban sometidos a la figura del
curador, sin embargo se les reconocio capacidad en los intervalos de lucidez.
i. PRODIGALIDAD era aquel que por dilapidar sus bienes, poda ser privado de su plena
capacidad de obrar, quedando bajo una especie de incapacidad relativa, pudiendo solo
participar en los negocios que le conllevaren un enriquecimiento. Tambin se encontraba
sometido a un curador.
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independiente del de sus componentes y autorizacin estatal, impuesta esta ultima por la Lex
Lulia de Collegiis.
Su capacidad funciona como la de los entes de carcter publico. En lo que concierne a la
extincin de la personalidad jurdica, poda producirse por la desaparicin de todos sus socios,
por acuerdo voluntario de ellos, y por consecucin del fin que haba sido motivo de su creacin
y por decisin de la autoridad estatal.
b. FUNDACIONES - las personas jurdicas de la categora universitas rerum, comienzan en el
derecho imperial como entes que personificaban un patrimonio destinado al cumplimiento de la
finalidad perseguida por el instituyente. Adoptaron forma de instituciones de beneficencia y de
culto, promovidas por el cristianismo.
La capacidad juridic de las fundaciones, se abri paso en el derecho justinianeo, que establecio
que los patrimonios fundacionles, tenin aptitud legal para recibir por testamento.
c. FISCUS Y HEREDITAS IACENS otro subtipo dentro de la universitas rerum, el fisco era el
patrimonio imperial, que acabo por absorber al aerarium, que constituia el acervo patrimonial
del pueblo romano. Le fueron atribuidos multiples privilegios y pudo actuar como persona
jurdica en el rea de los derechos patrimoniales. El derecho romano reputa esta universalidad
de bienes como una persona jurdica. Tambien se reconocio que aquel patrimonio era
susceptible de aumentos o disminuciones en representacin del autor de la sucesin.
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1.- Status Libertatis:
La plena capacidad jurdica, estaba constituida en roma por la posesin de los tres estados integrantes
del Caput: el status libertatis, Status civitatis y status familiae. La degradacin provocada en el primero
estinguia la personalidad, pues equivala a la muerte civil poniendo fin a la existencia de la persona.
De acuerdo a l las personas se dividan en libres y esclavos. Segn Gallo libre era aquel que gozaba
de lo natural facultad de hacer lo que place a cada cual, salvo si algo se prohbe por fuerza o por la ley.
Siendo exclavo quien no posea este atributo natural de la personalidad y se allaba subsumido al
dominio de un hombre libre.
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hubiera constituido por el siervo colocado al frente de un comercio de mar, como armador de
navios; y la Actio Institoria, cuando la deuda proviniera de un negocio terrestre. En estos caos,
el dominus quedaba obligado por la totalidad de la deuda.
La Actio de Peculio, Tributoria y la In Rem Verso se diferenciaban de las anteriores pues en
estas no se otorgaba la totalidad de la deuda.
d. ACTIO NOXALIS en cuanto a la responsabilidad del esclavo por los delitos cometidos, se
concedia a la victima una actio noxalis para demandar al amo la entrega del culpable; ante la
posibilidad de que el amo no efectuara la entrega, deba pagar la pena pecuniaria fijada para
indemnizar al lesionado. El derecho a exigir la reparacin del perjuicio recaa en el cuerpo del
esclavo, por lo que aunque cambiara de amo, la accin noxal, segua a este y se diriga al
nuevo dominus.
Los hijos de familia estaban bajo el mismo rgimen que los esclavos, en cuanto a su
responsabilidad delictual, con la diferencia de que abandono noxal que se efectuaba mediante
la mancipatio no daba al demandante la propiedad del filius, como pasaba con el esclavo.
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que pudiera llevar aparejada la tacha de infamia. El patrono era llamado por ley al desempeo
de la tutela de los hijos del liberto y tenia derecho a la sucesin si moria sin herederos propios.
Ambos tenan la reciproca obligacin de prestarse alimentos en caso de necesidad.
El liberto pudo adquirir la ingenuidad por concesin imperial. Primero por el Ius Aureorum
Anulorum, derecho de usar anillo de los caballeros, que lo converta en ingenuo. Luego por la
Restitutio Natalium se lo equiparaba absolutamente al hombre libre, si el patrono aceptaba
renunciar a los derechos del patronato.
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Una posicin intermedia ocuparon los latinos, que se distinguieron en: latini veteres o prisci, que eran
los antiguos habitantes del lacio y de las mas antiguas colonia confederadas con Roma; los latini
coloniarii ciudadanos pertenecientes a colonias a las que roma concedio latinidad a mediados de la
republica; y los latini iuniani que eran los manumitidos no solemnemente y que adquiran la libertad
pero no la ciudadana romana.
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1.- El Hecho y el Acto Jurdico:
Los jurisconsultos romanos, no definieron una teora general de los hechos y negocios jurdicos, sino
que analizaron en casos concretos que situaciones merecan ser protegidas por medio de acciones y
en cuales deba reconocerse a una determinada persona una facultad para actuar respecto de una
cosa o de otra persona determinada.
Hecho, es toda accin u obra del hombre o de la naturaleza que cae bajo la percepcin de nuestros
sentidos. Los hay capaces de producir muchas consecuencias pero que no tienen fuerza en lo jurdico,
estos son hechos simples.
Los hechos jurdicos son aquellos a que el derecho objetivo les atribuye el efecto de producir la
adquisicin, modificacin, transformacin o extincin de derechos.
El acto jurdico, se da cuando el hecho jurdico no es producido por factores naturales sino por un acto
de voluntad del sujeto. Es decir, es el acto voluntario susceptible de producir nacimiento, modificacin,
transformacin o extincin de los derechos.
Disposicin: hipotecas
Relativos al Ds. De Persona
Contenido Obligacionales:
contratos
Relativos al Ds. Sucesorio: el testamento.
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3.- Presupuestos de Validez y Elementos del Negocio Jurdico:
El derecho objetivo acepta la regulacin privada del negocio si este va acompaado de ciertos
requisitos extrnsecos, necesarios para que tenga eficacia jurdica. Son los presupuestos de validez sin
los cuales el ordenamiento legal no otorga sancin jurdica al acto de autonoma privda, ni reconoce
siquiera que el negocio jurdico adquiere existencia.
Los presupuestos pueden agruparse en 3 categorias:
Segn se refieran al sujeto del negocio en lo que respect a a a su capacidad de obrar, que es
la aptitud legal que deben tener los sujetos de una relacin negocial para ejercer por si mismos
un derecho.
El segundo supuesto entraa la especifica competencia de los sujetos para realizar el negocio
de que se trate; comprende el poder de proceder a la regulacin de esos intereses concretos,
la legitimacin; tambin comprende la idoneidad de las partes que celebran un determinado
negocio para convertirse en sujetos activos o pasivos de la relacin.
Por ultimo, la idoneidad del sujeto que supone que los bienes o cosas sobre los que versa el
negocio, son susceptibles de experimentar la regulacin que las partes hagan de ellos.
Los elementos del negocio jurdico, son requisitos intrnsecos que deben conformarse de determinada
manera, la doctrina moderna ha distinguido tres clases: los esenciales, aquellos que constituyen la
naturaleza del negocio; los elementos naturales, que integran el contenido formal de un negocio
determinado, aun cuando las partes dispongan diversamente, el objetivo los sobreentiende; y los
elementos accidentales, que los sujetos pueden introducir para modificar el contenido o efectos del
negocio (condicin, plazo y modo).
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El derecho romano no admiti la representacin directa, por un lado por el formalismo de los
negocios en el primitivo ius civile y por otra parte por la peculiar organizacin de la familia
romana.
B. CONTENIDO es el precepto que contiene la regulacin que en el hacen los sujetos de sus
intereses, en orden a la funcin econmico social.
C. CAUSA se entiende por tal en su aspecto objetivo, el fin practico que constituye la funcin
econmico-social que es tpica del negocio que se realiza.
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a. Dies certus an certus quando, se sabe que llegara y cuando lo har, por ejemplo una
fecha;
b. Dies certus an incertus quando, se sabe que llegara pero no cuando, como ser el caso
de la muerte de alguien;
c. Dies incertus an certus quando, se desconoce si llegara, pero se sabe el momento de
la llegada, como el cumpleaos de alguien.
d. Dies incertus an incertus quando, se desconoce si llegar y cuando suceder. Como el
dia del matrimonio de alguien.
Los ltimos dos son condiciones bajo la apariencia de trminos. Su rgimen en la legislacin
romana, fue similar al de la condicin.
C. MODO consiste en la declaracin unida de liberalidad, para imponer a la persona favorecida
un gravamen licito. En el derecho clsico, es una obligacin jurdica que puede exigirse al
beneficiario por el disponente o sus herederos, mediantes procedimientos indirectos y el
otorgamiento de cauciones.
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Hay otras clases de error que al no alterar la esencia de la relacin juridic, no producen la nulidad del
negocio, asi se dan el error in qualitate que versa sobre la simple cualidad de la cosa identificada en su
genero; o el error in quantitae que recae sobre el peso, medida o cantidad de la cosa.
El DOLO, vicio de la voluntad que viene a afectar la conciente expresin de ella, pues entraa una
conducta maliciosa y fraudulenta destinada a incurrir a una persona en error o hacerla caer en engao.
Se concede a la persona el actio doli para obtener resarcimiento por el dao sufrido cuando los efectos
del negocio se hubieran producido ya y la exceptio doli para paralizar las consecuencias del acto cundo
el culpable reclamara judicialmente el cumplimiento del negocio nacido por accin dolosa.
La voluntad, tambin puede estar viciada por VIOLENCIA material o moral, la primera llamada vis
absoluta que excluye absolutamente la voluntad y torna al negocio nulo. La moral, consiste en la
creacin de una situacin de miedo o temor bajo amenaza efectiva e injusto de un mal. Se reconocia a
la persona una Actio Quod Metus Causa que tenia carcter penal y se daba por el cudruplo de la
prestacin verificada o del dao experimentado. La victima conto con un recurso resarcitorio, la In
Integrum Restitutio que considera al acto como no realizado y volvia las cosas al estado que tenan en
el momento de la celebracin.
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1.- Conceptos Generales:
Los derechos subjetivos otorgan a sus titulares un cumulo de facultades que deben ejercitarse en la
vida en relacin, saliendo asi del marco de lo meramente potencial para hacerse realidad en el mundo
de los hechos.
La forma primigenia de proteccin de los derechos fue la defensa privada del propio ofendido que hacia
uso de la violencia. Es la llamada autotutela o autodefensa que tenia aplicacin en el campo del
derecho penal y el derecho privado, provocando una situacin de lucha entre individuos. En el pueblo
que alcanzaba un grado de madurez en su civilizacin no puede admititrse la justicia por propia mano.
El derecho debe defenderse acudiendo a una autoridad superior, a la fuerza publica, para obtener el
mantenimiento del orden entre particulares.
Sin embargo, en roma se reconocio el derecho a la autotutela en los casos de legitima defensa y
excepcionalmente como ataque en caso de sospecha de fuga del deudor. Progresivamente se fue
restringiendo la defensa privada e imponindose la justicia dirigida y controlada por la autoridad
publica. El proceso es el camino que va desde la accin hasta la sentencia y su ejecucin; y el
procedimiento es el conjunto de formalidades que deben darse dentro del proceso.
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amplio campo que el del proceso civil actual, en el que toda clase de delitos deben ser perseguido solo
a travs del proceso penal. En sus distintas etapas histricas, tuvo un vigor y un relieve que excedio en
mucho al que logro el proceso penal.
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estas se agitaban con la decisin del caso para el cual haban sido designados. Su
nombramiento era a propuesta del actor o por srteo de acuerdo a listas confeccionadas por el
magistrados.
Entre los jueces permanentes se contaban dos tribunales colegiados: el de los decenviros
quienes entendan en cuestiones de Estado y de libertad. Los centunviros tuvieron
competencia en asuntos referentes al derecho de familia y el de sucesiones.
El Iudex, el arbiter y el tribunal de los recuperatores tuvieron en Roma el carcter de jueces no
permanentes. El Iudex era el juez por excelencia con actuacin en la etapa in audicio del
proceso. El Arbiter era un juez con mayor discrecionalidad que el primero, ya que no se vea
constreido en su funcin a las pautas sealadas por el magistrado, tanto en lo referente a la
apreciacin de los hechos, cuando al derecho que los litigantes pretendan hacer valer. Los
Recuperatores tenan competencia en asuntos de caractr internacional y luego en juicios entre
ciudadanos.
b) LAS PARTES EN EL PROCESO: SUS REPRESENTANTES Y AUXILIARES en la aplicacin
del principio puede litigar contra si mismo las partes del proceso deban ser al menos dos. Una
que iniciaba la demanda y otra contra quien se opona la demanda.
La actuacin judicial exigia a las partes la ser capaces tanto de derecho como de hecho. Solo
podan tomar el papel de actor o demandado personas librea, ciudadanas y sui iuris. La
incapacidad absoluta de obrar solo era impedimento en caso de que no hubiese un tutor o
curador que los representara, o por un auctoritas en caso de incapacidad relativa. Se admiti
que el esclavo pudiese en algunos supuestos impulsar procesos cuando lo que estuviese en
juicio fuese su estado de libertad adquirido por justa manumisin. Se reconocio validez a la
gestin procesal si el representante obrara en inters del pueblo; cuando estaba en juego la
libertad del esclavo y el adsertor libertatis la reclamaba en su nombre en la manumisin per
vindictam; y en el caso de la tutela.
El cognitor fue el representante judicial nombrado especialmente en el pleito frente al
adversario, mediante el uso de palabras solemnes. El procurator era un mandatario que poda
actuar en un solo asunto o representaba al litigante en cualquier rpleito, sin que su designacin
se realizara con formalidad alguna. Eel procurator tenia que prestar caucion personal para
garantizar al demandado que su representado no intentara una nueva accin igual a la que
daba lugar el juicio.
Tambin podan como intervenir auxiliares de las partes, oradores y abogados. Los primeros
eran ciudadanos que acompaaban a los contendientes o a sus representantes con el fin de
exponer ante el juez las razos que asistan para litigar y convencerlo con sus alegaciones. Los
abogados asesoraban a los litigantes pues eran personas dotadas de conocimientos jurdicos.
La profesin de abogado estaba perfectamente reglamentada y se prohibia su ejercicio a
impberes, sordos, ciegos, herejes, mujeres y condenados a penas infamantes.
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proteccin de un derecho real o de obligaciones. En el primer caso se ejercan acciones reales ya
que el sujeto perseguia la tutela de esta relacin dirigindose contra cualquiera que la obstaculizara
indebidamente. Las accin que amparaban una relacin creditoria u obligacional se llamaban
acciones personales, porque la relacin negocial generadora de obligaciones se daba entre el
sujeto acreedor y el sujeto deudor, teniendo derecho el primero a ejercitar la accin para lograr del
segundo el pago de la deuda.
Las acciones que participaban en las reales y las personales eran conocidas como acciones mixtas
y podan agruparse en actio communi dividendo, destinada a obtener la divisin de la cosa comn;
la actio familiae erciscundae, concedida al heredero para la particin de la herencia y la actio finuim
regundorum que perseguia el deslinde de dos heredades contiguas cuyos limites se encontraran
confundidos.
Tambin haba acciones de derecho estricto donde el juez deba ajustarse a los hechos y los
trminos de la formula elevada por el pretor; y de buena fe donde gozaba de amplio arbitrio
debiendo examinar todo lo concerniente a la relacin de que se trataraa en trminos de quidad y
sobre la base de la buena fe.
Otra divisin distinguia particularmente las acciones derivadas de actos ilcitosen penales en
reipersecutorias y mixtas. Las penales las diriga al pago de una suma de dinero por el doble, triple
o cudruple como resarcimiento del dao causado. Reipersecutorias buscaban la restitucin de la
cosa. Mientras las mixtas que posibilitaban demandar el pago de la pena y adems la restitucin de
la cosa.
Podan adems clasificarse en perpetuas cuando la posibilidad de su ejercicio no se extinguia por
el transcurso del tiempo y temporales que eran las que no podan ser interpuestas despus de
transcurrido cierto plazo.
Haba adems acciones directas o contrarias, la directa se concedia para demandar al principal
obligado, pero dado que en la relacin podan eventualmente surgir obligaciones para la otra parte,
se otorgaba la accin contraria que permitia ejercitar el mandatario contra el mandante o el tutor
contra el pupilo.
Acciones populares o privadas: las primeras ejercitables por cualquier ciudadano en defensa de un
inters publico o hasta de un inters privado digno de proteccin. Las segundas eran las que
correspondan exclusivamenre a quienes acudan en defensa de sus propios derechos subjetivos.
Acciones simples cuando en los juicios el actor formulaba una reclamacin contra el demandado y
el juez condenaba o absolva a este. O Dobles cuando ambas partes representaban al mismo
tiempo y recprocamente el papel de actor y demandado, lo que hacia que el juez pudiera condenar
o absolver a cualquiera de los dos o determinar el objeto de la condena segn las pretensiones de
estos.
En consideracin a su origen podan ser civiles u honorarias, las primeras reguladas por el derecho
civil tendan a hacer valer relaciones tuteladas por el ius civile. Las segundas se originaban en la
iurisdictio de los magistrados que gozaban del ius edicendi como el pretor o los ediles y se las
concedia para proteccin de las relaciones no comprendidas e el ius civile o no tuteladas
debidamente por tal ordenamiento jurdico.
Cuando al pretor le fue imposible asimilar por analoga situaciones no previstas, debio crear nuevas
acciones que estaban fundadas en la autoridad del magistrado y se daban por el hecho:
o Cuando eran accin civiles ya reconocidad se las llamaba accione sutiles.
o Se llamaban acciones ficticias a aquellas mediante las cuales el pretor fingia la existencia
en esta relacin de un elemento que faltaba.
o Las acciones prejudiciales son aquellas en las que por intentarse en procesos de mera
verificacin, no figuraba en la formula de la condemnatio.
o Las acciones arbitrarias son en las que el demandado no cumplia la condena de restituir o
exhibir una cosa y se le condenaba a pagar una suma de dinero.
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7.- Extincin de las Acciones:
Entre las causas de extincin de las acciones, unas operaban ipso iure y otras exceptionis ope, fueron:
la cosa juzgada, la Litis contestatio, la prescripcin, el concurso de acciones, el pactum de non
pretendo, el juramento y en algunos caso la muerte de cualquiera de los litigantes. Segn Bonfante,
seria mas correcto hablar de la extincin de los derechos, dentro de los cuales la accin subyace.
La cosa juzgada provoca la extincin de tipo ipso iure de la accin en los iudicia legitima, cuando
se ejercitaban actiones in personam e in ius conceptae, siendo indispensable la interposicin de la
exceptio rei iudicatae en el iudicium quod imperio continens y en los juicios legitimos en que se
intentaras acciones reales o in factum.
La Litis contestatio, era la etapa procesal con que se cerraba la fase in iure del litigio, al entraar un
acuerdo arbitral de las partes por el cual se decidan sometersee a la sentencia del juez. Si se
hubiese ejercitado una accin personal, se opera de ipso iure, si se trata de una accin real, se
operaba por exceptio rei iudicatae vel in iudicium deductae.
La prescripcin fue el instituto jurdico en virtud del cual la accin se extinguia despus de
transcurrido el tiempo establecido por la ley. La accin civil era perpetua y la pretoria era limitada
por lo comn a un ao til. La prescripcin extintiva de las acciones operaba a travs de la exceptio
longi temporis.
Se producia el concurso de acciones cuando de un mismo hecho jurdico nacian varias acciones
encaminadas a un mismo fin, eligiendo una para ejercitar se extinguan las concurrentes.
El pactum non pretendo, era el modo de extincin de las obligaciones que cumplia una funcin
liberatoria de remisin o condonacin de la deuda, daba lugar a la exceptio pacti conventi para el
acreedor que pretendiera exigir judicialmente el cumplimiento de la prestacin condonada.
Otro caso fue el juramento voluntario que se daba cuando las partes en pleito se prestaban a
dirimirlo hacindolo depender de la fe del juramento de una de ellas. Operaba por exceptio
iurisiurandi.
La muerte del sujeto, implicaba la transmisin a sus herederos de los derechos y acciones de que
el causante era titular, aunque haba ciertas acciones que se extinguan por su fallecimiento. No se
podan dirigir contra los herederos las acciones penales y las mixtas, sino en la medida del
enriquecimiento, ni las actiones vindictam spirantes, tambin eran intransmisibles las que
perseguan una reparacin moral mas que pecuniaria.
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aplazamiento prometiendo asistir de nuevo con garanta de un tercero; 2)contestar
allanndose a la demanda; 3) atender a un juramento deferido por el demandado,
reconociendo o no la existencia del derecho; 4) oponerse a las pretensiones del actor.
1) Legis Actio Per Sacrmentum se ejercitaba por medio de una accin general, con
sus dos modalidades: in rem e in personam. El primero era aplicable a la vindicatio,
para el proceso en que ambas partes litigaban sobre el dominio de una sola cosa o de
un persona. El segundo era una especia de apuesta consistente en una suma fija que
las partes depositaban. La parte vencida perdia la suma en favor del tesoro publico,
como una especie de pena procesal.
2) Legis Actio Per Iudicis Arbitrive Postulationem se aplicaba a determinadas
acciones personales, como las ex sponsione, las derivadas de la stipulatio, la actio
familiae erciscundae y la communi dividendo. El actor invitaba al magistrado a designar
un iudex o arbiter para resolver el pleito mediante una forma solemne.
3) Legis Actio Per Condictionem accin de aparicin posterior, que prescinda
tambin del sacramentum, fue introducida por la lex sylia para los crditos consistentes
en una suma de dinero, y extendida luego a crditos de cosas determinadas. Por ella,
el actor no esta obligado a exponer las razones de su demanda y se limita a pedir la
comparecencia del accionado por 30 dias para designar juez.
b. INSTANCIA IN IUDICIO EN LAS ACCIONES DE LA LEY con la Litis contestatio terminaba
el tramite de la atapa in iure, era un contrato arbitral que segua a la formulacin de la demanda
y que se realizaba en presencia de testigos. Las partes tenan que comparecer ante el juez,
dentro de la cual ofrecan y producan las pruebas, alegaban y se pronunciaba sentencia.
1) Legis Actio Per Manus Iniectionem fue un resabio de la venganza privada que
luego se tradujo en la aprehensin corporal del deudor. La manus iniectio se aplicaba a
dos situaciones procesales: la del iudicatus (demandado que habiendo negado el
derecho del actor era condenado) y la del confessus (el demandado reconoce la
pretensin del actor mediante confesin expresa). Con el tiempo, la accin se hizo
extensiva a determinados crditos regulados por leyes especiales a los que se quiso
dotar de fuerza ejecutiva. En las legis actiones la sentencia solo poda contener la
condena o absolucin del demandado, siendo su ejecucin garantizada por medio de
fiadores. En las actiones in personam se usaba la manus iniectio como modo de
ejecucin personal sobre el deudor. El condenado a pagar una suma de dinero que
luego de 30 dias no prestaba garanta, era puesto bajo el poder del actor, y si luego de
60 dias nadie lo rescataba, poda drsele muerte o reducirlo a la condicin de esclavo.
2) Legis Actio Per Pignoris Capionem fue la otra accin ejecutiva del procedimiento
de las acciones de la le. Autorizaba al acreedor a apoderarse de alguna cosa del
deudor para satisfacer con ella su crdito, se lo ejercia a titulo de pena para presionar
al deudor a satisfacer la obligacin contrada, ya que el acreedor no poda servirse de
la cosa, sino solo retenerla en su poder hasta el pago.
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Las formulas eran breves escritos que el magistrado transmitia al juez para que tuviera una orientacin
en el modo de decidir el litigio. Al magistrado solo le cabia aceptar o rechazar la formula aportada por
los contendientes, otorgando la accin o negndola.
Este sistema se mantuvo dentro los moldes civilisticos, sustituyendo la formula verbal por la escrita, y
estando subordinado a los siguientes requisitos: deba tramitarse en roma o a una milla alrededor de
ella, los litigantes y el juez deban ser ciudadanos romanos y el tribunal estar constituido por un juez
nico. El juicio de extranjeros o celebrado fuera de roma, se denominada iudicium imperio continens.
a) INSTANCIA IN IURE EN EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO ante el magistrado se abra
la instancia in iure que se hacia efectiva por el propio actor. En caso de que el accionado no
aceptase los trminos de llamamientos a comparecer, se autorizaba al actor llamar a testigos y
recurrir al empleo de la fuerza, obligndolo a apesonarse, lo cual no obstaba para que el
demandado ofreciera un sustituto. Presentes la spartes, se hacia conocer el objeto de la
demanda y se solicitaba el otorgamiento de la accin. El pretor deba escuchar igualmente al
demandado que poda alegar ciertas circunstancias que podan enervar o paralizar la accin
interpuesta. Las interrogationes in iure poda plantearse para exigir al demandado que
manifestara una situacin de hecho necesaria para que la demanda estuviese fundada en
derecho. El juramento necesario se daba cuando se remitia la decisin del litigio al resultado de
mismo, en lugar de someterlo al pronunciamiento del juez.
La confessio in iure del demandado era el reconocimiento de las pretensiones del actor, lo que
hacia concluir el pleito y tenia el valor de cosa juzgada. Las cautiones in iure, se prestaban
cuando los litigantes actuaban valindose de representantes judiciales, eran fianzas que el
pretor hacia que aportasen las partes para que asegurasen determinados aspectos del
resultado del juicio.
1. La Frmula: Partes ordinarias y extraordinarias la tutela jurdico-procesal que
importaba la actio se concretaba plsticamente en la formula. Constituia una breve
orden escrita con la que el magistrado clausuraba la etapa in iure del proceso,
sealando al juez su imperativo de condenar al demandado condicionado a la
comprobacin de un determinado supuesto planteado por el actor o de absolver en
caso contrario. Tenia un conjunto de cuestiones fcticas y jurdicas cuya solucin
dependa de la sentencia que se pronunciara. Partes ordinarias: Demostratio era
aquella que encabezaba las formulas con intentio incerta y tenia la finalidad de
concretar mas detalladamente la accin del actor a travs de las circunstancias de
hecho que podan fundamentarla.
i. Intentio constituia la parte fundamental de la formula, fijaba la pretensin del
demandado, que poda consistir en un certum o incertum.
ii. Adiucatio se insertaba cuando se ejercan las acciones divisorias de
particin de herencia y de divisin de condominio, o las de deslinde.
iii. Condemnatio concedia al juez la facultad de condenar o absolver. La
condena en el procedimiento formulario, tenia siempre por objeto una suma de
dinero (certa) o cuando el juez la determinara mediante estimacin (incerta).
Partes extraordinarias:
i. Exceptio servia como medio de defensa al demandado. Nacio en ella una
de los instrumentos mas eficaces de que se valio el pretor para cumplir su
misin de ayudar, suplir o corregir el derecho civil. Paralizaba o enervaba las
acciones basadas sobre relaciones que el ius civile protegia, pero con el
derecho honorario juzgaba inmerecedoras de tutela jurdica.
Podan ser excepciones in ius caonceptae cuando planteaban una cuestin
de derecho, y excepciones in factum conceptae cuando se limitaban a alegar
determinados hechos que el pretor estimaba dignos de proteccin; o
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tambin excepciones civiles cuando eran otorgadas por el derecho civil
podan ser legis cinciae o praetoriae.
Una distinticion justinianea permitio oponerlas a cualquier demandante que
interpusiera una accin proveniente de determinada relacin jurdica
(exceptio metus) y cuando solo era dable intentarlas frente a la accin
deducida por una persona determinada (exceptio doli).
ii. Praescriptio figuraba al principio de la formula, tenia por objeto instruir al
juez para que apreciara ciertas circunstancias que en el supuesto de
comprobarse su existencia, si no se tuviesen en cuenta, se llegara a un
veredicto injusto o perjudicial, para alguna de las partes. Podan ser:
prescripciones por actore las que se articulaban para precisar la calidad que
el demandante actuaba, aclarando asi la demanda y evitando los efectos
excluyentes de la Litis contestatio; o praescriptiones pro reo cuando ern un
medio de defensa del demandado y tenan por efecto enervar la accin del
adversario, sin necesidad de discutir el fondo del asunto.
2. La Litis Contestatio: sus efectos producia un efecto consuntivo o preclusivo en
orden a la accin interpuesta. La consuncin procesal se operaba ipso iure cuando se
trataba de un iudicium legitimum, que versara sobre una accin personal, en cambio si
era una accin real o personal de derecho honorario, la extincin deba jacerse valer
por medio de la exceptio rei iudicatae vel in iudicium deductae. Tenia un efecto creador
pues hacia nacer por acuerdo arbitral una nueva accin que reemplazaba a la anterior.
Modificaba asi la situacin de las partes y llegaba a producir una novacin necesaria.,
a consecuencia de esto el actor haba abandonado su derecho original por el derecho
al cumplimiento de una sentencia que tenia que resultar absolutoria.
b) INSTANCIA IN IUDICIO EN EL PROCEDIMIENTO FORMULARIO los jueces llamados a
sentenciar en el procedimiento formulario deban guardar estricta fidelidad a la formula, ya que
esta contenia todas las instrucciones que el magistrado impartia para juzgar. El juez deba
ponderar y valorar los medios de prueba por su libre arbitrio, formndose un concepto propio.
No existio en este procedimiento una regla fija que determinara a quien correspondia la carga
de la prueba. Sin embargo, llego a imponerse el principio de que incumba acreditar el hecho al
litigante que afirmaba su existencia. Los medios de prueba, eran la inspeccin judicial, la
informacin pericial, y principalmente los testigos, documentos y el juramento. Si los litigantes
convenan un juramento voluntario, el acuerdo tenia valor de sentencia y hacia innecesario el
pronunciamiento judicial.
La Sentencia: Recursos y Ejecucin era la decisin del juez que hubiera escuchado las
alegaciones de las partes y examinado las pruebas. El juez del procedimiento formulario no estaba
obligado a dar un veredicto en todos los casos, pues si no haba formado un criterio definitivo poda
mediante juramento declarar esa situacin y eximirse de tal responsabilidad.
Distintas modalidades poda presentar la sentencia, segn la clase de accin que se hubiese intentado,
en las actiones in rem contenia normalmente un pronunciamiento sobre el derecho que el actor hacia
valer y adems la clausula de restitucin. En las acitones in personam, la sentencia condenatoria deba
valorarse siempre en suma de dinera.
La sentencia del juez, ultimo acto del proceso que pona fin al litigio resolviendo la cuestin, tenia para
las partes un valor peculiar, dado que alcanzaba calidad de cosa juzgada, es decir importaba verdad
legal y definitiva. Tal efecto excluyente guarda un perfecto paralelismo con el efecto consuntivo de la
Litis contestatio y era asi que poda operar ipso iure o per excepcionem como modo de extincin de la
accin.
En el procedimiento formulario, no se admiti que las partes pudiesen atacar la validez de la sentencia,
era inapelable. La falta de recursos derivaba del carcter arbitral de los juicios del ordo iudiciorum
privatorum que hacia que las partes se sometieran al pronunciamiento irrecusable e inatacable del juez.
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En lo que refiere a la ejecucin de la sentencia, sea por la manus iniectio o pignoris capio, si bien no
desaparecieron totalmente, se tornaron mas humanos y equitativos.
La actio iudicati o accin de cosa juzgada era el medio legal para iniciar el procedimiento de ejecucin,
el procedimiento de ejecucin especial e individual tuvo su expresin mas acabada en la figura del
pignus in causa iudicati captum, que permitia al acreedor requerir al magistrado ordenar que se tomara
en prenda algn bien del accionado, si el pago no se producia se lo subastaba al mejor postor.
El desapoderamiento del bien se efectuaba por orden del magistrado, que procedia a poner en
posesin de los bienes al acreedor que solicitase el concurso. Cumplido el desapoderamiento deba
informarse la fecha de subasta. Despus de efectuada la publicidad y redactarse el pliego de
condiciones, se llegaba a la etapa de la enajenacin del bien al mejor postor.
El sentenciado sometido a procedimiento de la bonorum venditio caia en infamia, para evitar eso la lex
iulia crea el beneficio de la cesion de bienes, con lo cual lograba adems que la responsabilidad se
limitara a la cuantia de su patrimonio.
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Se caracterizo por otorgar al juez un mayor arbitrio, lo cual le permitia adaptar el proceso a ciertas
exigencias de oportunidad. La citacin de demandado adquirio carcter oficial y su incomparecencia
daba lugar a un procedimiento contumacial antes inexistente.
a. NOTIFICACION, COMPARECENCIA Y PRUEBA desaparecen las formas privadas de
citacin del reo, para dar paso a la notificacin oficial conminatoria del magistrado que se
traducia en un requerimiento verbal o escrito. En tiempo de Justiniano se efectuaba por medio
de la redaccin de un documento escrito, en el cual el actor expona su pretensin,
fundamentos y accin intentada, se lo citada por medio de un executor a asistir en
determinado dia.
La circunstancia de que la citacin a comparecer tuviera carcter oficial, genero el conocido
procedimiento contumacial o en rebelda. Poda incurrir en ella cualquiera de las partes, si el
actor era el incompareciente, la causa prosegu sin su asistencia y el juez dictaba veredicto. Si
el demandado se presentaba y el actor no, quedaba absuelto.
Los principios que regulaban la prueba, es materia en la cual de modo peculiar se manifiesta el
cambio introducido por el nuevo sistema procesal. Adquieren relieve de presunciones, cuyo
valor poda ser destruido por la contraprueba. La prueba documental, alcanzo singular
importancia, siendo estimada como mas importante que la testifical, que perdi la significacin
que antes se le atribuia. El juez tenia amplia libertad para investigar.
b. SENTENCIA: RESUCRSOS Y EJECUCION la condena impuesta por sentencia, no tenia
necesariamente carcter pecuniario, ya que el juez poda procurar, en cuanto le fuera posible,
condenar a una cosa cierta cuando tal hubiese sido el objeto de la accin promovida, una
cantidad determinada de dinero, aunque se hubiese reclamada una cantidad incierta.
Una caracterstica partculas de estas sentencias, es que frente a las aptitudes tpicas que
poda asumir en demandado en el proceso, cabia la posibilidad de contrademandar o
reconvenir al actor., deba adems expresar el pago de gastos y costas procesales. Introdujo
adems el recurso de apelacin de la sentencia ante un magistrado superior, para llegar en
ultima instancia al emperador mismo, solo cabia contra sentencias definitivas, no
interlocutorias, ni emitidas en el procedimiento contumacial.
La ejecucin en este proceso, estaba garantizada por la fuerza publica, ya que funcionarios
judiciales hacan entrega a manu militari de los bienes del condenado. Si el resarcimiento era
pecuniario, el actor poda tomar en prenda bienes del demandado por el valor de lo debido.
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1.- Conceptos Generales:
Son aquellos que se reflejan sobre el patrimonio y tienen como caracterstica el ser aptos para
satisfacer necesidades econmicas y ser valorables, en base a un comn denominador de los valores
econmicos que es el dinero. Se subdividen en los derechos reales y los de obligaciones.
2.- El Patrimonio:
En su acepcin ms amplia, se entiende por patrimonio al conjunto de derechos de que es titular una
persona, asi como las obligaciones o cargas que lo gravan. Etimolgicamente deriva de la palabra
patrimonium que significa lo recibido del pater.
Con el derecho clsico el patrimonio constituyo un ente o universalidad jurdica tutelada por la ley, que
se integraba no solo con cosas sino con todos los bienes, crditos, derechos y acciones bajo la
titularidad de una persona, con deduccin de la deudas y cargas que lo gravan.
Esta concepcin romana es extraida de los jurisconsultos clsicos y ha sido recogida por la fuentes en
numerosos fragmentos. El pasaje de paulo entiende que son bienes de cualquiera los que quedan
despus de deducidas las deuda.
Las consideracin del patrimonio como ente jurdico hizo que los romanos aceptaran su transmisin por
actos inter vivos como la adrogacin, legitimacin y matrimonio cum manu.
Los modernos, se apartaron en la materia de concepcin romana y consideraron al patrimonio un
atributo inherente a la personalidad que constituyen una unidad abstracta y universal de derechos
intregada por todos los bienes y derechos susceptibles de apreciacin pecuniaria y las cargas que le
estn impuestan.
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ii. Los que se constituyen sobre cosa ajena (iura in re aliena), se agrupan en esta los
derechos reales conocidos como limitados, parciales o fraccionarios, entre los que se
cuentan los que surgen del derecho civil como las servidumbres o los que tienen
origen en el rgimen honorario como la superficie y la hipoteca o mas propiamente el
derecho real de garanta.
Trato especial merecen los derechos de posesin, instituto especial, pues ha sio ocnsiderado
como objeto del dominio y sus derivados y como figura autnoma que produce efectos jurdicos
y da lugar a defensas especificas, ya como requisito para la existencia de los derechos reales
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forma un todo particular e independiente que conserva la utilidad de la cosa originaria; la otra
no admite la particin sin sufrir dao.
e. COSAS SIMPLES Y COMPUESTAS constituyen un solo todo una unidad orgnica e
independiente como un esclavo o una piedra. Las compuestas resultaban del agrupamiento de
cosas simples y se dividan segn la aglomeracin de cosas simples fuera material y de
aspecto compacto o que el vnculo de unin de los componentes simples fuera inmaterial y
cada uno de ellos conservara su independencia.
f. COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS las primeras eran aquellas cuya existencia y
naturaleza estn determinadas por si solas, y las accesorias estn subordinadas o dependen
de la cosa principal, rige el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
g. COSAS FRUCTIFERAS Y NO FRUCTIFERAS las primeras comprenden aquello que
manteniendo su naturaleza y destino dan con carcter peridico cierto producto o fruto que se
convierte al apartrselo artificial o naturalmente en cosa autnoma. No fructferas son las que
no tienen esa cualidad.
apropiacin individual, comprendia la mayora de los objetos corporales de que poda disponer el
hombre para satisfacer sus necesidades. Abarca a:
h. RES MANCIPI y RES NEC MANCIPI eran mancipi cosas cuya propiedad se transmitia por un
modo del derecho civil formal y solemne, la macipatio, o mediante la In Iure Cessio, que
importaba un ficticio proceso de reivindicacin realizado formalmente ante el magistrado.
Entraban en esta clasificacin las cosas de mayor valor y las situadas en el suelo de Italia,
esclavos, animales y carga. Todas las dems se agrupan dentro de la res nec mancipi.
i. COSAS CORPORALES E INCORPORALES las primeras son aquellas cuya meaterialidad es
percibida por los sentidos; las otras son producto de una abstraccin.
j. COSAS MUEBLES E INMUEBLES las muebles son coasa inanimadas que pueden
trasladarse de un lugar a otro por una fuerza exterior, dentro de ella se hallan las semovientes
k.
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