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ESCUELAS PENALES O CORRIENTES DE PENSAMIENTO PENAL (SINTESIS)

Son tantos y tan diversos los problemas que se le plantean al derecho penal que no ha habido un solo
instante en la historia de su estudio en que no haya alguien tratando de resolver una cuestin
dogmtica, o replantendola o haciendo una nueva propuesta o combatiendo anteriores ideas, alguien
en algn lugar, en este momento esta pensando el derecho penal y sus problemas.
Los pensadores penales, se han conformado no en pensamientos idnticos, sino en teoras que tienen
rasgos comunes. Se denominan escuelas penales aquellas en que los rasgos comunes del
pensamiento jurdico - criminal son los que prevalecen.
Del libro CURSO DE DERECHO PENAL. ESQUEMAS DEL DELITO del Doctor NODIER AGUDELO
BETANCUR podemos extractar un conocimiento preclaro de las diferentes escuelas de pensamiento
jurdico penal. Limitmonos a una breve sntesis y que sea ese el libro de consulta primaria para tan
apasionante tema.
Las escuelas del pensamiento penal que mas han influido en la dinmica del estudio y tratamiento del
delito, sus causas, los autores, las normas que lo regulan y en general todo lo que conforma el derecho
penal son:
LA ESCUELA CLASICA
LA ESCUELA POSITIVISTA
LA ESCUELA ECLECTICA
LA ESCUELA SOCIOLOGICA
LA ESCUELA DOGMATICA
LA ESCUELA FINALISTA
LA ESCUELA DE LA DOGMATICA JURIDICA CONTEMPORANEA O NUEVA POLITICA
CRIMINAL
ESCUELA ABOLICIONISTA DEL DERECHO PENAL
ESCUELA DEL DERECHO PENAL MINIMO.
Sus postulados:
ESCUELA CLASICA. A los pensadores clsicos; Carrara, Rossi, Bentham, Carmignani, Pessina, los
distinguen los siguientes principios:
Para estos el delito es una declaracin jurdica, no se da de hecho en la sociedad, se requiere de una
declaratoria del legislador como representante del estado para que el delito tenga incidencia dentro de
sus destinatarios. Si alguien infringe una norma jurdica da lugar a que se configure un delito. Solo
existe el delito en la medida en que preexista una norma de derecho.
Ahora bien, el delito genera consecuencias y la pena es una de ellas. Con la pena se pretende
restablecer el orden jurdico violado. Por eso con el castigo se quiere dar al sujeto activo de la
infraccin una retribucin moral. El castigo que se infringe con la pena, debe ser proporcionado al dao
causado.
Cuando hablan de responsabilidad penal (culpabilidad) se dice que esta es fruto del libre albedro del
individuo. Segn los clsicos, el hombre escoge dirigir su conducta entre el bien y el mal.
ESCUELA POSITIVA. Contrario al pensamiento clsico, el delito es un ente de hecho, no es una
elaboracin jurdica salida de la autoridad del estado por medio de su legislador legtimo. El delito es el
efecto del comportamiento humano condicionado por factores sociales, fsicos y antropolgicos. El
criminal no es otra cosa que un anmalo psquico. Un inadaptado.
Por lo dicho la pena acta como defensa de la sociedad, esa su razn de ser. La finalidad de la pena
es rehabilitar al individuo y evitar su reincidencia en el delito. Entonces, el sujeto activo del hecho
lesivo, debe ser aislado y sometido a tratamiento penitenciario.
La responsabilidad o culpabilidad para estos pensadores (ferri, garofalo entre otros) se fundamentaba
en la peligrosidad del individuo:"el individuo merece mayor o menor pena en la medida en que
represente un peligro mayor o menor para la armona social".
ESCUELA ECLECTICA. Sus seguidores: Carnevali, Alimena, Impalomeni.
Niegan que el delito sea una elaboracin de hecho como lo predica la escuela positivista y que
tampoco es una elaboracin de derecho como lo establece la escuela clsica. Aseguran que es un
fenmeno determinado por causas sociales: "mientras la sociedad no se reforme, la causa ultima de
las acciones delictuosas son las condiciones sociales de los individuos". La pena acta como
intimidacin que se causa contra el sujeto. La intimidacin contra el sujeto es una forma de defensa
social. Para saber si la sancin es efectivamente intimatoria, esta teora propone la distincin entre
imputables e inimputables, segn sean o no conscientes del significado de la pena.
La responsabilidad penal tiene su soporte en la peligrosidad del agente. La peligrosidad se mide por el
efecto disuasivo que tenga sobre la consciencia del sujeto la pena.
ESCUELA SOCIOLOGICA.. Para estos pensadores no es el delito ni elaboracin de derecho, ni de
hecho, ni un fenmeno determinado por causas sociales. El delito es efecto de factores endogenos y
exgenos que influyen en la personalidad del individuo. Por eso aboga porque se tengan como
herramientas los mtodos de la sociologa y la antropologa. La pena persigue como fin la defensa de
la sociedad de las acciones que se orientan a destruirla. Y, agrega, que la pena debe ser adosada con
medidas preventivas que recaigan sobre los factores antropolgicos y sociolgicos que dan lugar a las
acciones antisociales.
Predicadores de esta escuela fueron: Montero, Vilvela y Roeder.
ESCUELA DOGMATICA. Para nada importan los factores sociolgicos, antropolgicos o
criminologicos del delito. La norma penal es el fundamento de su objeto de estudio. Si una
determinada conducta contraviene el derecho penal vigente, se torna delictiva. Para los dogmticos es
una accin u omisin, antijurdica y culpable. La pena es consecuencia de haber realizado una
conducta constituida por estos tres elementos, y se impone con fines retributivos o preventivos.
Esta escuela no acepta la responsabilidad objetiva, es decir, aquella que se deduce del mero hecho de
cometer una accin tpica, antijurdica y culpable. Exige en el autor del delito una finalidad o una
intencin especial. Sin este elemento subjetivo, no es posible sostener que alguien ha incurrido en un
delito.
Von Ihering, Binding, Beling, Manzini, Mezger, Roccio, Carnelutti y Antolisei.
ESCUELA FINALISTA. Para estos el delito es una accin injusta y culpable. Por lo anterior se dice que
no hay delito si no coinciden accin y descripcin legal. Si la accin no esta prevista como delictiva, se
da la Atipicidad objetiva. Ahora la comisin del delito exige dolo o culpa, esto es que la voluntad del
agente infractor este dirigida a la causacion de un dao o que acte de forma descuidada de tal suerte
que el delito ocurra. Si el actor no obra con dolo o culpa, no hay delito como tampoco lo hay si
concurren causales de justificacin, que como la legitima defensa o el estado de necesidad hacen
permisiva la conducta daosa. Si la conducta se produce por error, el delito se desnaturaliza.
Distinguen dos clases de error, uno; si el autor se equivoca al realizar su conducta, sobre los
elementos del tipo penal (error de tipo) y, el otro, error de prohibicin, si el autor desconoce que su
conducta estaba definida como delito.
Para esta escuela, la pena, que es consecuencia de haber obrado con culpabilidad (responsabilidad),
tiene tres fines;preventivo, que se da con la amenaza de la carga aflictiva o sancin y que se traduce
en un temor. Retributivo, dado con la aplicacin de la sancin. Y finalmente, orientado a la
resocializacion del autor que se deriva de la ejecucin de esa pena y que se supone redimir a la
sociedad del mal causado y que el delincuente ya no cometer mas ilcitos y podr reintegrarse a la
sociedad a la que pertenece.
En lo atinente a la responsabilidad del autor frente al ilcito, esta no existe si en la accin faltan el dolo,
la culpa y la preterintencion, o si quien incurre en el hecho acta en concurrencia de una causal
exculpante como el caso fortuito, la fuerza mayor o el error (de tipo o prohibicin).
Esta concepcin del pensamiento penal es obra de Hans Welzel.
Esta escuela es dominante y en Colombia esta sentada en nuestra cultura penal.
ESCUELA DOGMATICA JURIDICA CONTEMPORANEA O NUEVA POLITICA CRIMINAL.
El delito es un asunto poltico. El derecho penal crea el delito como un problema situado en la
perspectiva poltica. Por eso el delito se define segn la forma de estado en que se de. El delito no es
un ente abstracto, sino orientado por una perspectiva poltica a la cual obedece su definicin.
La pena debe cumplir una funcin preventiva, nunca retributiva. Con el tratamiento penitenciario se
debe buscar la resocializacion de las personas.
La responsabilidad no es consecuencia del libre albedro. Es preciso fundarla en las razones
individuales que lleva el delito. Bricola y Baratta, sus exponentes.
ESCUELA ABOLICIONISTA DEL DERECHO PENAL.
Tambin conocida como escuela del radicalismo absoluto. Propugna por la abolicin del derecho penal
y su lenguaje. No aporta conceptos sobre lo que seria el delito, la pena y la responsabilidad. La
negociacin es el factor determinante frente a los conflictos individuales que se den en el seno de la
sociedad y es el estado quien debe estar instituido para servirle al individuo a superarlos y no al revs,
como ocurre hoy. Esta escuela hace crticas de fondo al derecho penal, la sociedad no ve que con las
penas se reforme o normalice el delito. Hay que construir una sociedad en la que el delito pierda el
contenido que hasta hoy ha tenido y de igual forma sea abolido lo que tenga que ver con la pena y la
responsabilidad
Politoff, Hulsman, sheererr, piensan de esta manera.
ESCUELA DEL DERECHO PENAL MINIMO.
Similar a la teora abolicionista, aunque no llega a tales extremos. Busca que el derecho penal se limite
al mximo en su aplicacin. Que sea la ultima razn que utilice el estado para castigar las conductas
transgresoras. Para los defensores de esta tesis, en materia de definicin del delito, solo debe
considerarse como tales, aquellas conductas que el legislador ha escogido con antelacin a la accin
concreta del sujeto agente. Es lo que ellos llaman el principio de legalidad o de reserva.
Las penas deben ser proporcionales al dao causado. la pena puede ser sustituida por otra medida, si
se prueba que hay otros mecanismos para el caso concreto, que respondan eficazmente el dao
causado. Esto es lo que se denomina el Principio de la Proporcionalidad Concreta. Mediante su
aplicacin, el juez puede tener en cuenta, al momento de dosificar la pena, para compensar el dao y
atenuar por ese medio la desigualdad social, factores como las circunstancias atenuantes, el mbito
familiar y social del reo.
La responsabilidad. Rechaza esta escuela el derecho penal de autor. La responsabilidad, sostiene, no
puede derivarse de las caractersticas personales del imputado. Debe instaurarse, dice, el derecho
penal del autor. Segn esta concepcin, el hombre es responsable de lo que hace y no por lo que es.
Al respecto vale la pena consultar a Ferrajoli y Baratta.
A la fecha, la praxis penal esta entre la escuela dogmtica y la escuela finalista. Si comparamos entre
ellas sus diferencias encontramos:
Para la escuela dogmtica, tres son los elementos que debe tener una accin o conducta para que
sea considerada delictiva, a saber: la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad.
La Tipicidad, es, por decirlo as, un molde legal descrito por el legislador. La conducta que encuadre
en ese molde, es un delito. Apoderarse de cosa mueble ajena con el propsito de obtener provecho
para si o para otro, es un "hurto". Matar a otro, es un "homicidio". Penetrar violentamente el pene un
hombre en la vagina de una mujer y contra su voluntad, es una "Violacin sexual".
La Antijuridicidad, se da cuando la conducta encuadra en la norma penal y ha causado lesin al bien
jurdico, o lo ha puesto en peligro sin justa causa. La conducta adems de describir la norma violada
(antijuridicidad formal), es necesario que lesione o ponga en peligro el inters jurdico tutelado por la
ley (antijuridicidad material). Deben confluir la antijuridicidad formal y la material para que una conducta
tpica sea punible. La antijuridicidad formal es la simple coincidencia de los elementos de la conducta
con los elementos de la norma, y la antijuridicidad material, se da cuando se comprueba que ese
comportamiento ofende de manera efectiva y real los intereses de las personas o de la sociedad.
Culpabilidad. Toda conducta luego de que se compruebe que ha sido tpica y antijurdica, solo podr
ser penada si fue realizada con culpabilidad, derivndose as contra el infractor responsabilidad penal.
Actan con culpabilidad quien conoce la ilicitud y orienta su voluntad a su realizacin. Existen dos
formas de culpabilidad, la que se realiza con dolo, intencin de daar, de lesionar y la que se realiza
con culpa, donde la intencin de causar el dao no existe pero se da de todas maneras causadas en
la imprevisin, negligencia o impericia del agente, por lo tanto de observarse el deber de cuidado, se
habra podido evitar.
Existe dolo cuando la persona conoce el hecho punible y quiere su realizacin. Son dos los momentos
del dolo; un momento cognoscitivo y un momento volitivo. Todas las conductas exigen la demostracin
del dolo. Solo por excepcin, y siempre que la ley as lo exprese, no se requiere.
La culpa es la otra forma de culpabilidad. Se acta con culpa cuando se realiza el hecho punible
(tpico y antijurdico) por la omisin de un deber de cuidado. Es decir, cuando se hace por negligencia,
imprudencia, impericia o por la inobservancia de los reglamentos.
La Preterintencion, es una forma especial de culpabilidad que solo es procedente respecto del
Homicidio. Se da cuando la accin sobrepasa la finalidad que tenia en mente el agente activo de la
ilicitud. El resultado obtenido excede el resultado querido.
La escuela finalista define el delito como una accin injusta culpable. Son tres los elementos que se
desprenden de all. Veamos:
La Accin. Es la forma como el ser humano, con una finalidad, realiza o determina la realizacin de un
suceso. La accin, pues, no siempre se realiza con una finalidad. Tiene un contenido subjetivo. No es
simple proceso fsico, objetivo. No es un simple suceso causal productor de un resultado, como dicen
los dogmticos o causalistas.
Accin Injusta. No basta con que una accin se adecua a una norma penal. Para que seas una
accin injusta se requieren dos situaciones: que se adecue al tipo y coincida con sus elementos, y que
sea antijurdica ( o sea, que se realice sin causas de justificacin (o eximentes de responsabilidad
como lo llama el art. 32 del Cp.)). El tipo penal es mixto; tiene una parte objetiva ( son los elementos de
la descripcin legal) y otra parte subjetiva (constituida por el dolo de la accin). Pero este dolo, a
diferencia de lo que sostiene la teora dogmtica que exige que en el haya conciencia de tipicidad y
antijuridicidad, el dolo en la teora finalista, es un simple comportamiento intencional exento de
conciencia de la ilicitud.
Accin Injusta Culpable. Este es el tercer elemento que exige la teora finalista para que se configure
el delito. La culpabilidad es el juicio de reproche que se hace sobre determinada conducta. Para que
una accin injusta sea culpable se requieren dos elementos: capacidad de culpabilidad (que es lo que
se denomina imputabilidad) y el conocimiento potencial de la antijuridicidad. Por lo primero, se exige
que el autor haya podido, en el momento del hecho, comprender la criminalidad de su acto y
comportarse de acuerdo con esa comprensin.
Por lo segundo, que el autor haya tenido conocimiento actual de la antijuridicidad (teora del dolo), o
bien, solamente conocimiento potencial de ella (teora de la culpa).
Niega tambin el finalismo que haya culpabilidad (juicio de reproche) si la conducta obedece a error, y
distingue dos clases de error: error de tipo y error de prohibicin. Si el autor se equivoca en la
descripcin de alguno de los elementos que hacen tpica una conducta, incurre en error de tipo; y, si
yerra o se equivoca en la existencia del tipo, o sea, que no sabia que esa conducta era prohibida, no
se le reprochara su conducta por error de prohibicin.
Pedro
Luis ESCUELA ESCUELA
ESCUELA CLASICA ESCUELA FINALISTA ESCUELADIAL
NEOCLASICA FUNCIONALISTA
Uribe

EL TIPO El tipo penal es El tipo deja de ser Esta escuela es la que Moderna Tipo en sentido
PENAL modelo de conducta objetivo - descriptivo. fundamenta el sistema tendencia del restringido. Tien
referido a la parte Se introducen actual penal derecho penal. funciones:
objetiva de la accin. elementos valorativos; colombiano. Es la Su mayor a)Seleccionado
tal es el caso de los escuela del maestro representante comportamiento
El tipo es una figura NIMOS alemn HANS CLAUX ROXIN. sociales ms
objetivo - descriptiva ESPECIALES. Estos WELSEL. relevantes. A tra
del comportamiento nimos quiebran el El tipo puede ella se definen
externo. carcter objetivo del El tipo recibe considerarse supuestos de h
tipo y posibilitan la importantes fundamento del Otros: funcin
Mientras la tipicidad apreciacin con visin modificaciones frente injusto o ratio fundamentadot
como categora es un fundamentalmente al sistema neoclsico. essendi. Sostiene
juicio que compara y objetiva por la Deja de ser que la estructura b) sistematizad
ubica la conducta introduccin de fundamentalmente bipartita del delito tiende puente e
realizada, con el elementos subjetivos; objetivo con la mera - injusto culpable parte general y
modelo de conducta en el HURTO y el inclusin de los - es lgicamente especial de los
que describe y SECUESTRO, el nimos especiales: se practicable, pues y permite el est
prescribe el tipo en la animo de obtener considera de desde la sistemtico. Tam
ley. provecho ilcito. En el naturaleza mixta. perspectiva del funcin dogmt
CONCIERTO, la tipo como ratio describe y armo
El TIPO es el molde finalidad de cometer El tipo es objetivo y essendi no hay todos los eleme
de la conducta. ilcitos, en el subjetivo a la vez. ninguna razn tipo.
HOMICIDIO la para sustraerle
LA TIPICIDAD es un finalidad de causar la Elementos una parte de los Tipo en sentido
juicio que ubica la muerte. objetivos son elementos Es el llamado ti
conducta realizada al los descriptivos: esenciales para e garanta, hace
molde de la ley. En los tipos que referencias a objetos o injusto, pues la el principio de l
exigen NIMOS fenmenos reales, ley puede ubicar con todos sus e
El tipo se separa del ESPECIALES no mediante expresiones una circunstancia principios y gar
injusto. basta la realizacin de como inundacin, en el tipo como los mbitos sus
los elementos nave, vehiculo, arma fundamento del procesal y ejec
El tipo es solo indicio descriptivos y de fuego, agua, Etc.; injusto, o en la penal.
de lo injusto, de lo normativos, y menos y los Normativos: antijuridicidad,
antijurdico. Esto aun la sola parte significados que el como excluyente La funcin de g
sustenta la teora de la objetiva y externa del derecho penal asigna del injusto. En la poltico-crimina
ratio cognoscendi. comportamiento. a determinadas practica coinciden verdadera func
Concluyendo, adems expresiones: traicin tipo e injusto, Ej.: debe cumplir el
de los elementos diplomtica, en el delito para delimitar e
normativos exigidos emblemas patrios, tributario el penal.
por el tipo, cuando la empleado oficial, sello elemento
norma exige nimos oficial, marca, normativo remite El tipo, ms que
especiales si estos no documento, al injusto. En el fundamentacion
se realizan, el tipo patente, etc. caso del una delimitacio
delictual tampoco, Homicidio: es
aunque los elementos Conducta penalmente propio del tipo su Injusto penal es
normativos se relevante: no solo la ilicitud, luego hay tiempo injusto g
cumplan. realidad de las unidad entre el pero injusto gen
ciencias naturales, tipo y el injusto; si es siempre inju
El tipo contiene lo sino la realidad de la el homicidio no se penal. El tipo es
antijurdico (ratio vida social. Una parte justifica, el tipo traza los lmites
essendi) lo antijurdico de esa realidad social realizado es el injusto penal. T
esta tipificado. El tipo se percibe por los propio injusto. injusto van
lo que hace es sentidos que es lo Para ROXIN el entrelazados; q
describir el injusto natural y emprico: tipo es indicativo injusto este tipif
penal. hombre, inmueble, de injusto o ratio (injusto tpico) o
rbol, etc. Cuya cognoscendi sea tipo de inju
descripcin en el tipo respecto de un de la tipicidad y
da lugar a los tipo especifico: en antijuridicidad
elementos el homicidio de conjuntamente,
descriptivos. La otra Juan contra Jos: deducen las
parte de esa realidad se presume su dimensiones de
se percibe ilicitud, excepto jurdico penal.
intelectualmente que que haya
es lo ideal y racional justificantes. No
como: documento, obstante Roxin
amenidad, lascividad, finalmente dice
etc. Y su referencia que hay razones
por el tipo da lugar a de ms para
los elementos mantener el tipo
normativos. como ratio
cognoscendi: 1 - )
Elementos subjetivos: los tipos tienen
1- ) El Dolo. todos los
Conciencia y voluntad elementos y
del sujeto de realizar circunstancias
la parte objetiva del que fundamentan
comportamiento (tipo el contenido de
objetivo). El error cada clase de
invencible sobre la delitos. 2- ) las
parte objetiva causas de
(elementos justificacin
descriptivos y operan mas all
normativos) excluye el de los tipos. Son
tipo, y el error validas para
invencible de todos los tipos.
prohibicin excluye la 3-) el juicio sobre
culpabilidad. En el el injusto concreto
homicidio: es una valoracin
conocimiento y querer respecto del caso
del agente de matar al individual y no se
otro no se incluye el refiere a una
conocimiento del clase de delitos
sino al dao
social que el
delito causa.

JAKOBS. Otro de
sus
representantes,
es partidario del
tipo como ratio
ilcito, que se estudia
cognoscendi o
en la culpabilidad). Es
indicio de injusto.
un dolo ajeno al
El delito esta
conocimiento de lo
compuesto de
des-valioso o ilcito.
tres elementos:
No obstante esa
Tipo, Injusto y
amenidad. Welsel
Culpabilidad. No
considera que la
obstante, admite
realizacin del tipo
que el tipo de
mismo es un indicio de
injusto es una
la antijuridicidad de la
unidad de sentido
accin, pues el tipo es
jurdico-social,
ms bien la seleccin,
con
entre las mltiples
independencia de
conductas, de
una situacin
aquellas que son
justificante, pues
relevantes para el
la justificacin
derecho penal. Se
puede anular la
adopta entonces la
antijuridicidad.
teora de la Ratio
Son iguales las
Cognoscendi. 2- ) la
consecuencias de
Culpa: es la violacin
la conducta
del cuidado necesario
atpica o de la
en el mbito en que
tpica justificada,
los sujetos actan.
ej. En el
homicidio, la
3- ) los nimos
muerte; pero
especiales y 4- ) las
diferentes los
particulares
fundamentos
tendencias del sujeto.
jurdicos de las
consecuencias
segn se haya
realizado o no el
tipo: si no se
realizo el tipo, no
hace falta tener
en cuenta la
justificacin.

EL El Injusto es un juicio El injusto es la El Injusto es la El injusto es la El injusto es


INJUSTO de valor objetivo del conducta contraria a conducta voluntaria defraudacin de comportamiento
legislador. los valores. contraria a los valores expectativas consciente y vo
y dirigida a un fin sociales de que daa el bie
Se dice juicio objetivo Los elementos antijurdico. comportamiento. jurdico.
- normativo porque es formales -
una relacin de descriptivos de la El Injusto, en lugar de Para ROXIN el fin Es el dao cons
contradiccin objetiva escuela clsica, se tener preponderante principal del voluntario al bie
entre la conducta del transforman naturaleza objetiva derecho penal es derecho que el
sujeto y todo el enelementos como en el sistema la proteccin de protege.
ordenamiento jurdico clsico, adquiere un los bienes
del estado. materiales normativos, carcter de mayor sociales. El injusto penal
en esta escuela. mixtura objetivo - ser: a-) Formal:
Juicio de valor que subjetiva. Accin la conducta deb
hace la ley en forma Teora de la Ratio antijurdica desde contradecir el
puramente objetiva, Essendi: el tipo Al lado de los el punto de vista ordenamiento ju
sin tener en cuenta contiene lo injusto. Lo elementos objetivos formal: cuando en obediencia a
elemento subjetivo injusto penal debe del tipo que penetran contraviene una principio de leg
alguno. estar tipificado. El tipo en el injusto se dan los prohibicin o b-)Material: por
es fundamento y elementos subjetivos mandato legal. conducta debe
La antijuridicidad no esencia del injusto que as mismo real o potencial
depende de los penal. Por eso se penetran en el injusto. Accin en concreto, el
componentes habla de tipo de antijurdica desde jurdico protegid
subjetivos o squicos injusto o de injusto Por esos el punto de vista c-)Objetivo: por
del sujeto, de lo que el tpico. componentes material: cu7ando conducta debe
sujeto se proponga o subjetivos, al ser lesiona bienes contradecir los
piense, sino de las Reconocemos que considerados por la jurdicos. bienes jurdicos
valoraciones que el para esta escuela lo ley con criterio general legislador tutela
derecho objetivo que el tipo hace es y como una nter Luego, el injusto d-)Subjetivo: po
impone ERGA describir el injusto subjetividad, a la consiste en dao dao al bien jur
OMNES penal; es decir, el tipo postre alcanzan una al bien jurdico. debe ser produ
contiene lo visin de objetividad el sujeto con do
Beijing, Carrara: la antijurdico. Lo ERGA OMNES Para JAKOBS el culpa.
conducta antijurdica antijurdico esta derecho penal no
es la que esta tipificado. Igualmente, las garantiza la El injusto penal
objetivamente en causales de seguridad de los all de la mera
contradiccin con el El injusto tiene justificacin requieren bienes jurdicos infidelidad al de
orden jurdico del preponderantemente sus respectivos sino la vigencia llega hasta la v
estado. naturaleza objetiva. componentes de las normas; o consciente y vo
subjetivos. sea las de bien jurdico
Agrega: antijuridicidad expectativas
significa siempre Siendo mixto el necesarias para No es la tipicida
contradiccin al orden injusto, es lgico y el funcionamiento essendi de la
jurdico. coherente que las de la sociedad. antijuridicidad,
causales de Luego la norma inversa: la
Antijuridicidad formal: justificacin tambin lo es el bien jurdico antijuridicidad e
la deducida del texto sean. a proteger. essendi de la ti
legal.
Ejemplo: en el El fundamento
Antijuridicidad homicidio, lo injusto se encu
material: hace alusin constitutivo de el dao mismo
solo al hecho factico. una lesin al bien ocasiona el suje
La palabra material jurdico penal no
hace alusin a la es la causacion El injusto es su
conducta humana. de una muerte (el luego no es tan
resultado muerte tipo fundamente
Sistema clsico: es simplemente injusto sino al c
prepondera la una lesin a un es el injusto el q
antijuridicidad formal. bien), sino la fundamenta el t
oposicin a la pues el injusto
norma primero que el
subyacente en el tanto que lo que
homicidio es caracterizar
evitable. comportamiento
delictivo.
En el hurto la
lesin a un bien Hay conductas
jurdico no es la que no son tpic
sustraccin de la universo de acc
cosa ajena ello es injustas el legis
toma algunas y
convierte en inj
penales o injus
solo la lesin a un tpicos.
bien; la lesin al
bien jurdico Que el derecho
penal la limite en la may
constituye el que los casos a exa
no se reconoce la solo las conduc
validez del tpicas, no sign
contenido de la desde el punto
norma que llama, sustancial que
ordena o invita a no sea la antiju
que debe que la tipicidad
protegerse la importa que en
propiedad. definicin dogm
delito primero s
tipicidad y luego
antijuridicidad.

LA CONCEPTO CAUSAL CONCEPTO SOCIAL CONCEPTO FINAL CONCEPTO CONCEPTO


ACCION DE ACCIN DE ACCIN DE ACCIN FUNCIONAL DE DIALCTICO D
ACCIN ACCIN
La conducta humana La accin es un La accin es ontica y
es causante de un comportamiento prejuridica. Es ROXIN. La accin La accin es ac
resultado en el mundo socialmente relevante. conducta es la imputacin comunicacin.
exterior. voluntariamente de un suceso a
SICOLOGICAMENTE: realizada dirigida a alguien, como Accin es la co
SICOLOGICAMENTE: es igual al concepto obtener un fin resultado de la del ser humano
es el mero impulso de causal de accin de la determinado. El valoracin del comunica con l
la voluntad hacia la escuela clsica: mero hombre conociendo contenido de su dems. Es lo qu
innervacin muscular impulso de la las causas, puede conducta de sujeto piensa y
o movimiento corporal. voluntad. prever, dentro de hacer o no hacer. hace trascende
ciertos lmites, las sociedad y lo q
OBJETIVAMENTE: es OBJETIVAMENTE: se consecuencias La imputacin y sociedad asum
un cambio en el le da mas importancia posibles de su accin. valoracin las interaccin entr
mundo a su comportamiento hace el estado, sujetos.
fenomenolgico, social y trascendente; SICOLOGICAMENTE: luego el concepto
exterior, contra los es decir, mas interesa averiguar cualde accin, en su Parte del conce
derechos, perceptible importancia a su es el contenido de la aproximacin conducta del ho
por los sentidos. comportamiento voluntad del hombre: externa, se como lmite y c
externo por lo quiso matar. Lesionar, muestra alejado poder punitivo d
Hay nexo objetivo relevante socialmente. hurtar. El contenido dedel sujeto estado.
entre la manifestacin la voluntad se explica infractor. La
de la voluntad y el a travs del dolo, la accin, entonces, Solo pueden se
resultado que daa el culpa, los nimos la define por su punibles las con
bien jurdico. Tal es el especiales y las identidad con el que, a parte de
caso del HOMICIDIO: particulares aspecto tpicas, antijurd
accin sicolgica tendencias del sujeto. valorativo, luego culpables, sean
(subjetiva) conciente y se refiere al comportamiento
voluntaria del sujeto al FASES DE LO aspecto subjetivo: humanos consc
extraer su arma y ONTOLOGICO. un hombre habr voluntarios.
disparar. actuado, si
Objetivamente: es el A - FASE INTERNA. determinados La accin
nexo causal entre ese efectos s ele verdaderament
movimiento y el 1. anticipacin mental pueden atribuir a relevante para
resultado muerte del fin. el como persona. derecho penal e
obtenido. accin culpable
2. escogencia de los JAKOBS. Accin
Separan accin y medios que no solo es la El verdadero ac
culpabilidad. conduzcan a ese fin. produccin de un - antolgico es
resultado culpable y no la
CRITICA: deja por 3. consideracin de individualmente o conducta sola
fuera los delitos de los efectos evitable, desconectada d
mera conducta que no concomitantes o comprensivo de contenido.
producen un resultado colaterales. accin y omisin,
natuiralisticio, como el sino adems un La propuesta si
caso del delito de Consideremos el suceso psquico- los motivos den
COHECHO, LA HOMICIDIO. JUAN fsico que debe concepto de ac
INJURIA, LA quiere matar a JOSE, ser objetivamente
CALUMNIA, EL pero sabe que este imputable, Tanto las accion
CONCIERTO PARA siempre esta evitable y licitas como las
DELINQUIR. Deja por acompaado de su culpable. se realizan la m
fuera los delitos de hijo RUBE, y que es de las veces de
omisin que tampoco posible que tambin le Si no hay consciente y vo
producen un resultado pueda ocasionar la imputacin
naturalistico. muerte. Si a pesar de objetiva, no hay La culpabilidad
ese conocimiento, no accin jurdico- principio debe f
cambia los medios o penalmente en el conocimie
armas utilizar para relevante. ilicitud y la volu
garantizar la vida de motivada en tal
RUBEN o cambia las Jakobs niega la
modalidades finalidad y la La sancin pen
ejecutivas de la reemplaza por la legitima el dao
accin, y al realizarla evitabilidad. culpable al bien
efectivamente muere
adems de JOSE,
RUBEN, debe
responder por el
resultado colateral.
Responde de todo el
contenido de su
voluntad (a titulo de
dolo). Pero si cambia
los medios y las
modalidades
ejecutivas de la accin
y a pesar de ello se
produce el resultado
colateral, responde a
titulo de culpa porque
de todas maneras cae
dentro del mbito de la
representacin y la
evitabilidad.

B. EXTERNA.
Causalidad
determinada por la
finalidad. Causalidad
sola: ciega.
Causalidad +
finalidad:= relacin
causal vigente. a la
relacin final
pertenecen solo las
consecuencias que
han sido incorporadas
a la voluntad
anticipadora de la
realizacin.

COMPARATIVO DE POSTULADOS O CORRIENTES DE LAS DIFERENTES ESCUELAS DEL


PENSAMIENTO PENAL. Se habla de escuelas penales no porque los autores que se incluyan en ella
tengan un pensamiento idntico, sino porque de sus teoras pueden sealarse rasgos comunes.
Los distinguen los siguientes principios:

A -) El delito para ellos es una declaracin


jurdica. No es algo que de hecho se de en la
Sus mas
sociedad. Quien infringe una norma jurdica da
representativos
lugar a la configuracin de un delito. El delito no
hombres fueron:
existe sino se da previamente una norma de
derecho (principi de legalidad, o de existencia
CARRARA
previa del tipo penal).
ESCUELA CLSICA BENTHAM
B -) con la pena, que es la consecuencia del
delito, se pretende restablecer el orden violado.
CARMIGNANI
Por eso con el castigo, que debe ser proporcional
al dao causado, lo que se pretende es darle al
PESSINA
infractor una retribucin moral.
ROSSI
C -) la responsabilidad penal del individuo es
fruto de su libre albedro. El hombre, para los
clsicos, es libre de escoger entre el bien y el
mal.

A -) El delito es un ente de hecho. No es la


elaboracin jurdica. Es el efecto del
comportamiento humano condicionado por
factores sociales, fsicos y antropolgicos. El
delincuente para ellos es un anormal (anmalo)
squico. Sus representantes,
entre otros, fueron:
B -) la razn de ser de la pena es la defensa de
la sociedad. Con ella se busca rehabilitar al FERRI
ESCUELA POSITIVA
individuo para evitar su recada en el delito. Por
eso propone el aislamiento del infractor para LOMBROSO
someterlo a tratamiento penitenciario.
GAROFALO
C -) el fundamento de la responsabilidad es la
peligrosidad del sujeto. El individuo merece
mayor o menor pena en la medida en que
representa un peligro mayor o menor para la
armona social.

ESCUELA ECLECTICA A -) El delito no es una elaboracin de hecho, ni Sus principales


de de derecho. Es un fenmeno determinado por seguidores:
causas sociales. Mientras la sociedad no se
reforme, la causa ltima de las acciones CARNEVALI
delictuosas son las condiciones sociales de los
individuos. ALIMENA

B -) con la pena se quiere intimidar al sujeto. Este IMPALOMENI


acto intimidatorio se utiliza como una forma de
defensa social. Pero para saber si la sancin es
efectivamente intimidatoria, esta teora propone
la distincin entre imputables e inimputables,
segn sean conscientes o no del significado de la
pena.

C -) la responsabilidad penal tiene su soporte en


la peligrosidad del agente. Esa peligrosidad se
mide por el efecto disuasorio que tenga sobre su
conciencia la pena.

A -) El delito es efecto de factores endgenos y


exgenos que confluyen en la personalidad del
individuo. Por eso aboga porque se tengan como Representan esta
herramientas los mtodos de la sociologa y la escuela:
antropologa.
MONTERO
ESCUELA SOCIOLOGICA
B -) Con la pena se pretende defender a la
sociedad de acciones que se orientan a VILVELA
destruirla. Pero enfatiza en que la pena debe ser
adosada con medidas preventivas que recaigan ROEDER
sobre los factores antropolgicos y sociolgicos
que dan lugar a las acciones antisociales.

ESCUELA DOGMATICA A -) No le importan los factores sociolgicos, Son pensadores que


criminolgicos o antropolgicos del delito. Su representan esta
objeto de estudio es la norma penal. Si una escuela:
determinada conducta contraviene el derecho
penal vigente, setorna delictiva. Para los VON JHERING
dogmticos es una accin u omisin tpica,
antijurdica y culpable. BINDING

B -) la pena es consecuencia de haber realizado BELING


una conducta constituida por estos tres
elementos, y se impone con fines retributivos o MANZINI
preventivos.
MEZGER
C -) no acepta la responsabilidad objetiva. Es
decir, aquella que se deduce por el mero hecho ROCCIO
de cometer una accin tpica, antijurdica y
culpable. Exige en el autor del delito una finalidad CARNELUTTI
o una intencin especial (nimos especiales), sin
estos elementos no es posible decir que alguien ANTOLISEI
cometi delito.

En el mundo jurdico de hoy, la prctica judicial


viene dando una fuerte controversia entre la
concepcin Dogmtica y la Finalista. Veamos lo
que esta ofrece como estructura del delito:

Sostienen: tres son los elementos que debe


contener una conducta para que sea delictiva:
Son:

1 - LA TIPICIDAD, es el molde legal descrito por


el legislador. La conducta que encuadre en esa
definicin, es delito. Ej. El tipo que indica que
Apoderarse de cosa mueble ajena, con el
propsito de obtener provecho para si o para
otro, describe la conducta delictiva del Hurto. Si
tipo y accin encuadran, hay Tipicidad.

2- LA ANTIJURIDICIDAD. Encuadrada la
conducta en el tipo penal y determinada con
precisin la tipicidad, se requiere para que la
conducta tpica sea antijurdica, que lesione o
ponga en peligro, sin justa causa, el inters
jurdico tutelado por la ley. La conducta, adems
de describir la norma violada (antijuridicidad
formal), es necesario que efectivamente lesiones
o ponga en peligro el bien jurdico tutelado por la
ley (antijuridicidad material). En la realizacin
material del tipo, para que haya delito, deben
confluir la violacin a la antijuridicidad formal y a
la vez la material, de lo contrario no hay delito. La
antijuridicidad formal es la simple coincidencia de
la conducta con los elementos de la norma. La
antijuridicidad material se da cuando se
comprueba que ese comportamiento ofende de
manera efectiva y real los intereses de las
personas o la sociedad.

3- LA CULPABILIDAD. Toda conducta, luego de


que se compruebe que ha sido tpica y
antijurdica, solo podr ser penada si fue
realizada con culpabilidad. Acta con culpabilidad
quien conoce la ilicitud y orienta su voluntad a su
realizacin. Formas de culpabilidad son EL
DOLO Y LA CULPA. El Dolo existe cuando la
persona conoce el hecho punible y quiere su
realizacin. Son dos los momentos del dolo, el
momento cognoscitivo y el momento volitivo. En
principio todas las conductas exigen la
demostracin del dolo. Solo por excepcin, y
siempre que as lo exprese la ley, la conducta es
culposa y no dolosa. La culpa es la otra forma de
culpabilidad. Se dice que alguien acta
culposamente cuando realiza un hecho tpico y
antijurdico por omisin de un deber legal de
cuidado. Cuando acta con negligencia,
impericia o imprudencia o faltando a la
observancia de reglamentos. La Preterintencion,
es la mezcla del dolo y la culpa, dolo seguido de
culpa en un mismo acto. Se da cuando la accin
sobrepasa la finalidad que tenia en mente el
agente activo de la ilicitud.

ESCUELA FINALISTA A -) concibe el delito simplemente como una Su gran maestro y


accin injusta y culpable. No hay delito si la mximo exponente es el
accin y descripcin legal no coinciden. Si la Doctor
accin no esta prevista como delito, se da la
denominada atipicidad. Tampoco hay delito si el HANS WELSEL.
sujeto no acta con dolo o culpa. Tampoco lo hay
si concurren causales de justificacin. Tambin
se desnaturaliza el delito si la conducta es
producida por ERROR. Distingue esta escuela
dos clases de error: Uno, si el autor se equivoca
al realizar la conducta, sobre los elementos del
tipo penal, estaremos frente a un error de tipo; si
el autor desconoce que su conducta estaba
definida como delito, se presenta el error de
prohibicin.

B -) para el finalismo, la pena, que es


consecuencia de haber obrado con culpabilidad,
tiene tres fines: Preventivo, dado por la amenaza
de la carga aflictiva; Retributivo, dado por la
aplicacin de la sancin; resocializador del
autor del ilcito que se deriva de la ejecucin de
esa pena.

C -) la responsabilidad penal no existe si en la


accin faltan los elementos subjetivos: dolo,
culpa o preterintencion, o si quien incurre en el
hecho acta en concurrencia de una causal
exculpante de responsabilidad, como el caso
fortuito, la fuerza mayor, el error de tipo o
prohibicin, etc.

Esta escuela ofrece como estructura del delito lo


siguiente:

Define el delito como una accin injusta culpable.


En toda ilicitud los elementos estructurales son
tres, a saber:

1 - LA ACCION. Es la forma como el ser humano,


con una finalidad, realiza o determina la
realizacin de un suceso. La accin siempre se
realiza con una finalidad, tiene un contenido
subjetivo, No es simple proceso fsico - objetivo,
no es un simple suceso causal productor de un
resultado como dicen los dogmticos o
casualistas.

2 - ACCION INJUSTA. No basta que una accin


se adecue a la norma penal. Para que sea una
accin injusta se requieren dos situaciones: A -)
que se adecue al tipo penal y, B -) que coincida
con sus elementos y que sea antijurdica (que no
concurran causales de justificacin). El tipo
penal, es pues, mixto. Tiene una parte objetiva
(que son los elementos de la descripcin legal o
elementos normativos o elementos objetivos del
tipo) y otra parte subjetiva (que son los
elementos: Dolo, Culpa o Preterintencion.
Adems de los subjetivos propios de cada tipo
penal: Ajenidad en el hurto, Mviles de bondad
en el Homicidio pietatistico, la intencin violenta
en los delitos sexuales). El dolo en la teora
finalista es un simple comportamiento intencional
exento de conciencia de la ilicitud, contrario
piensan los dogmticos que exigen que la
conciencia de atipicidad y antijuridicidad estn
presentes en el dolo.

3 - ACCION INJUSTA CULPABLE. Este es el


tercer elemento, que sea culpable una accin
injusta, sino es as, no se configura el delito. La
culpabilidad es el juicio de reproche que se hace
sobre determinada conducta. Para que una
accin injusta sea culpable se requieren dos
elementos: Capacidad de culpabilidad
(imputabilidad) y el conocimiento potencial de la
antijuridicidad. En el caso de la imputabilidad, se
exige que el autor haya podido, en el momento
del hecho, comprender la criminalidad de su acto
y comportarse de acuerdo a esa comprensin.
Por conocimiento potencial de la antijuridicidad,
se exige que el autor haya tenido conocimiento
actual de la antijuridicidad (teora del dolo), o
bien, solamente conocimiento potencial de ella
(teora de la culpabilidad).

Por otra parte, el finalismo dice que tampoco hay


culpabilidad (juicio de reproche) si la conducta
obedece a un error, y distingue dos clases de
error: error de tipo y error de prohibicin. Si el
autor se equivoca en la descripcin de alguno de
los elementos que hacen tpica una conducta,
incurre en error de tipo. Y si yerra o se equivoca
en la existencia del tipo, o sea, que no sabia que
esta conducta era prohibida, no se le reprocha su
conducta por error de prohibicin.

A -) el delito es un asunto poltico. El derecho


penal crea los delitos como un problema situado
en la perspectiva poltica. Por eso el delito lo
define esta escuela en relacin con la forma de
estado en que se de. El delito no es un ente
ESCUELA DE LA abstracto, sino orientado por una perspectiva Seguidores:
DOGMATICA JURIDICA poltica a la cual obedece su definicin.
CONTEMPORANEA O BRICOLA
NUEVA POLITICA B -) la pena debe cumplir una funcin preventiva,
CRIMINAL nunca retributiva. El tratamiento penitenciario BARATTA
debe buscar la resocializacion de las personas.

C -) la responsabilidad no es consecuencia del


libre albedro. Es preciso fundarla en las razones
individuales que lleva el delito.

ESCUELA Es una escuela filosfica del derecho penal de Sus representantes


ABOLICIONISTA DEL radicalismo absoluto. principales;
DERECHO PENAL
Propugna por la abolicin del derecho penal y su POLITOFF
lenguaje. Por eso no aporta conceptos sobre lo
que seria el delito, la pena y la responsabilidad. HULSMAN
Los conflictos individuales que se generan en la
sociedad deben ser negociables. El estado debe SHEERER
ser instituido para servirle al individuo, a
superarlo y no al revs, el estado debe estar al
servicio del individuo. La crtica de esta escuela
al derecho penal es de fondo. La sociedad no
ser reformable o normalizable por la va de las
penas. Predica que hay que estructurar un tipo
de sociedad en la que la nocin de delito pierda
el contenido que hasta hoy a tenido, y que del
mismo modo se haga tabla rasa del concepto de
pena y de responsabilidad penal.

A -) Se acerca a la teora abolicionista pero llega


a sus extremos. Sugiere que el derecho penal se
limite al mximo en su aplicacin. Que sea la
verdadera ultima razn (ltima ratio) que utilice el
estado para castigar conductas transgresoras.
Dicen que solo deben
considerarse delitos aquellas conductas que el
legislador ha escogido con antelacin a la accin
concreta del sujeto agente. Lo llaman principio de
legalidad o de reserva.

B -) las penas deben ser proporcionales al dao


causado. La pena puede ser sustituida por otras
medidas, si se prueba que hay otros mecanismos Principales seguidores:
par el caso concreto, que respondan eficazmente
ESCUELA DEL DERECHO
al dao causado. Esto es lo que se denomina FERRAJOLI
PENAL MINIMO
Principio de la proporcionalidad concreta.
Mediante su aplicacin el juez puede tener en BARATTA.
cuanta, al momento de dosificar la pena, para
compensar el dao y atenuar por ese mismo
medio la desigualdad social, factores como las
circunstancias atenuantes, el mbito familiar y
social del reo.

C -) la responsabilidad: rechaza el derecho panal


de autor. La responsabilidad, sostiene, no puede
derivarse de las caractersticas personales del
imputado. Debe instaurarse, un derecho panal
donde el autor responda por lo que hace y no por
lo que es. Seria un derecho penal del autor y no
un derecho panal de autor.

BIBLIOGRAFIA CURSO DE DERECHO PENAL. ESQUEMAS


DEL DELITO del Dr. NODIER AGUDELO
BETANCUR

IBAEZ GUZMAN AUGUSTO

ARENAS ANTONIO VICENTE

JESUS ORLANDO GOMEZ LOPEZ

MIG PUIG

IGNACIO BERDUGO GOMEZ DE LA TORRE


Y OTROS

PEDRO ALFONSO PABON PARRA

CURSO DE DERECHO PENAL. ESQUEMAS


DEL DELITO del Doctor NODIER AGUDELO
BETANCUR
IBAEZ GUZMAN AUGUSTO

ARENAS ANTONIO VICENTE