CLASIFICACION

I. Las servidumbres se clasifican en voluntarias y legales, positivas y negativas,

continuas y discontinuas, y aparentes y no aparentes.

Las servidumbres convencionales o voluntarias: son aquellas que se

constituyen por voluntad de las partes
La servidumbre legal (o forzosa): por mandato de la ley. El Cdigo regula
dos servidumbres legales: la de paso (artculo 1051) y la de predio enclavado
(artculo 1053). El resto de las servidumbres legales estn previstas en leyes
especiales.
Las servidumbres positivas: son las que facultan al dueo del predio
dominante a hacer algo en el predio sirviente. Es el caso de la servidumbre
de paso, que permite al titular transitar por el predio sirviente.
Las servidumbres negativas: impiden al dueo del predio sirviente ejercitar
alguno de sus derechos. Un ejemplo es la servidumbre de vista, que prohbe
al dueo del predio sirviente que construya ms all de una altura
determinada.
Las servidumbres continuas: son aquellas que para su ejercicio requieren
de actos constantes del hombre, como la de paso.
Las servidumbres discontinuas: no necesitan de actos del hombre para su
ejercicio, como la de no edificar. Esta distincin tena sentido en el Cdigo
Civil de 1936, porque segn dicho Cdigo solo se podan adquirir por
prescripcin las servidumbres continuas y aparentes. El Cdigo actual ha
eliminado el requisito de la continuidad para la adquisicin de la servidumbre
por prescripcin.
Las servidumbres aparentes: son las que se manifiestan por sus signos
exteriores. Un ejemplo es la servidumbre de paso.
Las servidumbres no aparentes: no presentan ningn signo que revele su
existencia de la segunda la servidumbre de no edificar. Esta distincin tiene
importancia para la adquisicin de la servidumbre por prescripcin.

II. Segn el cdigo civil:

a) SERVIDUMBRES APARENTES
ARTCULO 1040
Solo las servidumbres aparentes pueden adquirirse por prescripcin,
mediante la posesin continua durante cinco aos con justo ttulo y buena fe
durante diez aos sin estos requisitos.
Para la corriente mayoritaria las servidumbres pueden prescribirse de contar con
tres requisitos: que sean aparentes, continuas y que tengan un uso, normalmente
de 20 aos.
La prescripcin de las servidumbres aparentes se encuentra ligada al hecho de que
stas son pblicas, siendo polmicos los actos que puedan ser considerados como
aparentes; as para algunos autores bastar con que se coloque un cartel en el lugar
donde se ejerce la servidumbre para que sta adquiera el carcter de aparente.
Para otros, el carcter aparente va ligado al ejercicio de la misma servidumbre, por
lo que no basta el cartel para que sta adquiera la calidad de aparente; para ello se
requiere que cuente con signos visibles, como sera el caso de las servidumbres de
acueducto, de electroducto, etc.
Nuestra legislacin ha realizado un matiz de lo que se considera como prescripcin
ordinaria con la extraordinaria; as se tiene que hace referencia a la posesin, lo que
es cuestionable, pues en las servidumbres no hay posesin en sentido propio, sino
que es el ejercicio de la servidumbre que se realiza en el predio sirviente, con lo que
querra decir que la servidumbre prescribira si se hubiese ejercido sobre el terreno
sirviente por el lapso de cinco aos, si es de buena fe, as como diez aos cuando
carece de este requisito.
Asimismo, en el artculo bajo comento se seala que la prescripcin se da solo por
las servidumbres aparentes, en el entendido de que una servidumbre aparente es
pblica, equiparando con ello al requisito de que la posesin debe ser pblica.
A partir del requisito de la posesin, sine qua non, se puede adquirir la servidumbre
por prescripcin, surge una similitud con la descripcin de una prescripcin para
adquirir la propiedad, tal vez en el entendido de que quien adquiere la propiedad
con esos requisitos puede adquirir una servidumbre que solo grava un inmueble,
mas no extingue la titularidad que sobre l se ejerce; en ese sentido se requiere la
posesin continua, justo ttulo y buena fe, para que en el transcurso de cinco aos
se pueda adquirir la servidumbre y a los diez aos en el caso de que se carezca de
estos requisitos.
En nuestra normatividad se admite la prescripcin de las servidumbres discontinuas,
posicin que es controvertida, pues se considera que ello genera un conflicto, en
razn de que ningn propietario va a permitir que en su predio se ejerzan actos que
puedan conducir a una prescripcin, quebrantndose uno de los objetivos de las
servidumbres, como es el de permitir las relaciones de buena vecindad y tolerancia
con los dems.
b) SERVIDUMBRE LEGAL DE PASO
ARTCULO 1051
La servidumbre legal de paso se establece en beneficio de los predios que no
tengan salida a los caminos pblicos.
Esta servidumbre cesa cuando el propietario del predio dominante adquiere otro
que le d salida o cuando se abre un camino que d acceso inmediato a dicho
predio.
El propietario de un inmueble encerrado y privado de toda comunicacin con el
camino pblico, puede solicitar una servidumbre legal de trnsito o de paso al
propietario del predio colindante que le permita el acceso a dicho camino.
Esta servidumbre puede ser reclamada por el propietario, el usufructuario y el
usuario, en razn de que cuentan con un derecho real que carecera de verdadera
utilidad econmica si no cuentan con la servidumbre de trnsito.
Se considera que no pueden solicitar la servidumbre de paso el arrendatario o
locatario, el que solo podra reclamar al locador que le otorgue las condiciones
necesarias para hacer uso del predio arrendado, es decir, que sea el propietario el
que reclame la servidumbre de paso; no obstante para otros autores el arrendatario
estara facultado para solicitar que se le proporcione la servidumbre de paso, debido
a que el arrendamiento es un derecho real, por lo que debe contar con la facultad
de solicitar servidumbre.
Nuestra legislacin guarda silencio sobre las personas facultadas para solicitar la
servidumbre de paso, solo se limita a sealar cundo se pierde este derecho. Sin
embargo, por nuestra parte creemos que el artculo VI del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil dispone que para ejercitar o contestar una accin es necesario tener
legtimo inters econmico o moral, requisitos que indudablemente cuentan los que
poseen un inmueble en calidad de usufructuario e incluso el arrendatario.
El trmino empleado en la redaccin del artculo bajo comentario, de que no
tengan salida a un camino pblico, implica que no exista una salida suficiente para
su explotacin; se seala como ejemplo que un predio cuente con una salida a la
va pblica que fuere un camino estrecho, que solo permitiese el acceso a caballo
o a pie pero no el de vehculos, o cuando la comunicacin con la va pblica est
obstaculizada por un ro que no da paso en ciertas pocas del ao o en ocasiones
de frecuente crecida o que ste no puede ser cruzado sin peligro . En estos casos
tambin se podra sealar que no cuentan con una salida a la va pblica, debido a
que la existente no es suficiente para el ejercicio de la servidumbre.
Situacin diferente es que el mismo dueo del fundo se ha encerrado, levantando
construcciones en el lugar por donde tena paso; estas acciones de quien pretende
solicitar una servidumbre lo excluyen de su derecho a reclamar una servidumbre de
trnsito, pues no se puede exigir al vecino a padecer una molestia en razn a una
conducta negligente de parte del propietario del que pretende constituir su predio
en dominante.
La servidumbre de paso, como ya se ha sealado en los comentarios del artculo
1035, puede establecerse en los bienes de dominio privado del Estado, inclusive en
los bienes de dominio pblico, siempre y cuando no hubiera otro acceso a la va
pblica; en ese caso se podr gravar al predio que constituye dominio pblico, en
razn a la necesidad del predio dominante de adquirir utilidad para su predio.
Doctrinariamente, se plantea que en el caso que hubiese varios predios que
pudiesen ofrecer la servidumbre de paso, se deber optar por el que ofrezca el
trayecto ms corto a la va pblica, salvo que existan circunstancias especiales que
rompan con esta regla, como sera el caso de que la imposicin de la servidumbre
en el predio que ofrece el acceso ms corto le represente dicha servidumbre un
grave perjuicio.
b.1) SERVIDUMBRE DE PASO GRATUITO (DE PREDIO ENCLAVADO)
ARTCULO 1053
El que adquiere un predio enclavado en otro del enajenante adquiere gratuitamente
el derecho al paso.
Se parte de una premisa, que el predio transferido se encuentra comprendido en
otro de mayor rea de propiedad del enajenante, siendo coherente lo dispuesto por
este artculo, pues de quedar encerrado este predio no podra realizarse sobre el
predio enclavado explotacin econmica alguna, por lo que obligatoriamente el
enajenante deber proporcionar a ese predio independizado el acceso a una va
pblica.
De la lectura del artculo, se tiene que para la adquisicin gratuita de la servidumbre
de paso, la transferencia del predio enclavado debe ser a ttulo oneroso, es decir,
como producto de una compraventa; sin embargo, no hace mencin cuando sea
una transferencia a ttulo gratuito, tal vez porque en esos casos se entiende que la
transferencia dada se realiza, normalmente, para beneficiar a una persona y sta
no se hara completamente si se transfiere un predio enclavado en otro sin que se
otorgue el acceso a la va pblica, pues con ello se estara evitando la utilizacin
econmica del predio.
Otro supuesto que se debe contemplar en relacin a este artculo es que si producto
de una nueva independizacin del predio enclavado, el adquirente de este nuevo
predio independizado tiene derecho a la misma servidumbre con que cuenta el
predio del cual se ha independizado, considerndose que ante esta situacin el que
result beneficiado por un paso gratuito como producto de su adquisicin de un
predio enclavado no puede aumentar el gravamen de la servidumbre imponiendo a
este otro predio dominante; asimismo dicho transferente no puede otorgar derechos
sobre inmuebles que no son de su propiedad (ARIAS-SCHREIBER), por lo que le
corresponder al nuevo propietario acogerse al artculo 1051 del Cdigo Civil y
reclamar en todo caso la servidumbre de paso al predio colindante que le ofrezca
un acceso ms directo a la va pblica, siempre y cuando dicha servidumbre no
represente mayor perjuicio al predio indicado; de ser as, se deber imponer al
predio que despus de ese ofrezca la menor distancia a la va pblica.
Finalmente, otro supuesto que podemos observar es en el caso de que el
enajenante de un predio que no se encuentre enclavado en el predio de su
propiedad, pero s que el predio a transferirse se encuentre encerrado con otros
inmuebles colindantes al que haya independizado; de acuerdo con lo dispuesto en
el artculo 1053 el enajenante no estara en la obligacin de ceder a ttulo gratuito el
derecho de paso, pues este artculo solo hace referencia cuando el predio se
encuentre comprendido en el rea mayor del enajenante, pero no cuando quede
encerrado por su colindancia con otros predios; en todo caso, ello depender de lo
que las partes acuerden; as se tiene que se puede convenir esa cesin de
servidumbre a ttulo gratuito, en razn de que sin ella el predio adquirente carecera
de valor alguno para su explotacin; otro acuerdo puede ser que se incremente al
valor del predio enajenado el valor de la servidumbre de paso que se otorga; y, por
ltimo, que el adquirente decida ejercer lo establecido en el artculo 1051 en otro
predio colindante que le ofrezca un acceso directo a la va pblica.
Como se reitera, ello depende del ejercicio de la autonoma de voluntad de las
partes.
b.2) ONEROSIDAD DE LA SERVIDUMBRE LEGAL DE PASO
ARTICULO 1052
La servidumbre del artculo 1051 es onerosa. Al valorizrsela, debern tenerse
tambin en cuenta los daos y perjuicios que resultaren al propietario del predio
sirviente.
El propietario del predio dominante deber pagar al propietario del predio sirviente,
el valor de la parte del terreno objeto de servidumbre ms el monto en que se valore
la indemnizacin, porto que se afirma que este pago es a ttulo de indemnizacin,
mas no el valor del terreno, pues no se est dando una traslacin de dominio.
Con el pago de la indemnizacin se pretende compensar el recorte de las
facultades plenas que ejerca el propietario del predio sirviente sobre el predio objeto
de servidumbre, siendo estas facultades limitadas, al verse obligado el propietario
a dejar pasar por su predio a terceras personas.
Se considera que el valor de la indemnizacin comprende el valor comercial del
terreno ocupado y el resarcimiento de los perjuicios causados con la imposicin de
la servidumbre, lo que ocasiona un dao emergente al verse limitado en el ejercicio
pleno de sus facultades y lucro cesante al no explotar econmicamente la parte del
predio destinado a la servidumbre
Nuestro Cdigo plantea un pago nico.
Se sostiene que dicha solucin debe distinguir dos situaciones: cuando la
servidumbre tiene el carcter de perpetua (que es la regla) y cuando sta sea de
carcter temporal (que es la excepcin).
En la primera situacin, exigir una renta por el uso de la servidumbre la convierte
en un ejercicio demasiado oneroso para el titular del predio dominante, debido a
que la servidumbre se establece por una necesidad que tiene el predio de establecer
dicha servidumbre, a efectos de que adquiera una explotacin econmica
adecuada, y el supeditarla a una renta de por vida a quien no adquiere la titularidad
de dicho predio es contrarrestar el beneficio que representa la servidumbre.
Como contraparte se tiene que el titular del predio sirviente recibe un pago que no
solo comprende el valor del predio, sino una indemnizacin por los daos y
perjuicios, manteniendo, no obstante la titularidad del predio y por tanto el disfrute
del mismo.
No obstante, si las partes convienen en lo contrario, en el caso de que se trate de
una servidumbre convencional, se debera establecer el pago de una renta, pero si
las partes no se pronuncian sobre ello o si la servidumbre es legal o si se adquiere
por prescripcin, deber quedar sujeto a un pago nico.
b.2) AMPLITUD DEL CAMINO EN LA SERVIDUMBRE DE PASO
ARTCULO 1054
La amplitud del camino se fijar segn las circunstancias.
Este artculo guarda relacin directa con el ejercicio de la servidumbre, pues el
ancho del camino para que se realice por ah la servidumbre de paso no puede ser
estndar, debido a que en unos casos se requerir de mayor amplitud que para
otros.
De acuerdo con ello, en este artculo se ha tratado de ser flexible en el rea que ha
de emplearse para el trnsito; en ese sentido si se requiere el camino para el trnsito
de personas, el camino ser angosto y tendr la medida suficiente para la libre
circulacin de las mismas, si se requiere para el trnsito de mquinas, el camino
deber ser de mayor amplitud.
No obstante, consideramos que esta disposicin se encuentra contenida en el
artculo 1043 del Cdigo Civil, que se refiere a la extensin de la servidumbre, la
que obviamente debe ser de acuerdo con los requerimientos necesarios para el
correcto ejercicio de la servidumbre, incluyendo ello, por supuesto, a la servidumbre
de paso, cuya amplitud del camino (entindase extensin) ser acorde a lo que va
a circular por la servidumbre de paso.
Lo que no puede ser de otro modo, pues esa amplitud de camino no deber ser
ms ancha de lo necesario, porque sera aumentar innecesariamente el gravamen
sobre el predio sirviente, lo que contravendra lo establecido en los artculos 1043 y
1046 del Cdigo Civil. As tambin, este camino no ser lo demasiado estrecho que
imposibilite el acceso adecuado de las personas, animales o maquinarias que por
l deben transitar, pues se estara dificultando el ejercicio de la servidumbre,
adems se estara infringiendo el artculo 1043 del mismo cuerpo normativo.
De tratarse de una servidumbre convencional las partes sern las que acuerden la
amplitud del gravamen; en el caso de que no hayan contemplado este extremo y
que con posterioridad ambas partes no llegaran a acordar la extensin necesaria,
corresponder al juez determinar la amplitud necesaria para el paso de personas,
animales o maquinarias.
De esa forma, si la servidumbre se ha impuesto legalmente y en la norma no se ha
contemplado la extensin necesaria para el camino, las partes podrn acordar la
amplitud requerida para el ejercicio de la servidumbre de paso, caso contrario,
corresponder igualmente acudir al Poder Judicial para que en esa instancia se
determine la amplitud requerida. Similar situacin es la que se presenta para la
servidumbre que se adquiere por prescripcin, la que como sealramos el juzgador
debera pronunciarse sobre ese extremo en la sentencia que resuelva declarar la
prescripcin.