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TESTAMENTO OLGRAFO: REQUISITOS Y

CADUCIDAD
Testamento olgrafo: requisitos y caducidad. Testamento abiero. Testa-
mento cerrado. Testamentos especiales.

I. EL TESTAMENTO OLGRAFO: REQUISITOS Y

CADUCIDAD

1. Concepto
Recordemos que, segn el artculo 678 CC, se llama olgrafo al testamento cuan-
do el testador lo escribe por s mismo en la forma y con los requisitos que se deter-
minan en el artculo 688.
Del examen de los preceptos citados cabe definir esta clase de testamento como
aqul que escribe ntegramente de su propia mano y firma el testador mayor de edad
con expresin del ao, mes y da en que se otorga.
Frente al carcter excepcional con que se configur el testamento olgrafo en
los ordenamientos precedentes (Derecho Romano, Fuero Juzgo), el CC, de confor-
midad con el Code de 1.804, lo recogi como una de las formas ordinarias de testar.
Las caractersticas esenciales de esta forma de testar son la falta de intervencin
de personas ajenas al testador y la autografa total (etimolgicamente: olos, entero, y
graphos, escrito).
Las ventajas e inconvenientes de esta forma testamentaria las resuma LACRUZ.
Sus ventajas se centran en:
Ser rigurosamente secreto.
Su practicidad, pues se puede otorgar sin ayuda de nadie, y
No entraa gasto alguno en el momento de su otorgamiento (cuando supone
algn gasto el testador ya no vive).
Los inconvenientes proceden de su falta de formalidades:
Las mayores posibilidades de presin sobre el testador, de falsificacin y de
prdida.
La mayor posibilidad de que el testador consigne de forma errnea su voluntad
y que algunas disposiciones puedan incurrir en causas de nulidad.

2. Requisitos
A) Capacidad
El artculo 688 CC impone que el testamento olgrafo slo podr otorgarse por
personas mayores de edad.
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La excepcin a la regla general de capacidad de testar a los 14 aos se justifica por

la ausencia de control en el momento del otorgamiento, la falta de definicin de los
rasgos grafolgicos en las personas de corta edad y en que stas son generalmente
ms fciles de influir que las mayores.
La mayora de la doctrina se decanta por que los menores emancipados no pue-
den otorgar testamento olgrafo.
Al ser preceptiva la autografa total, no podrn otorgar esta clase de testamento
los que no saben ni pueden escribir de su puo y letra. En cuanto a los ciegos, si
supieren escribir con caracteres caligrficos (no por el mtodo Braille), no existir
impedimento en que puedan testar de esta forma.
El artculo 688.4 establece que los extranjeros podrn otorgar testamento olgra-
fo en su propio idioma. De esta previsin expresa cabra deducir que los espaoles
no pueden otorgar testamento olgrafo en lengua extranjera. Sin embargo, ello resul-
tara ilgico y la DGRN se ha decantado por la admisin del otorgamiento en lengua
extranjera (RRDGRN. de 30/3/1931 y 11/5/1932).

B) Requisitos formales
a) Autografa
El artculo 688.2 CC exige que el testamento est escrito todo l de su puo y
letra por el testador. La funcin de la autografa es permitir la identificacin del autor
del testamento. Por ello no es vlido el redactado con medios mecnicos, el escrito
al dictado por persona distinta del testador o el formalizado en caracteres distintos
de la escritura habitual del testador (letra de imprenta cuando sta no es la utilizada
habitualmente, aunque algunos autores, como DEZ PICAZO, sostienen que ello slo
ser una cuestin de prueba sobre su autenticidad).

b) Firma
El testamento ha de estar firmado por el testador. La funcin de la firma es dotar
de mayor fuerza y seriedad al escrito. La firma ha de ser igualmente autgrafa no va-
liendo como tal los signos o la huella digital (STS de 10 de noviembre de 1973). La
firma debe ser la habitual y se ha considerado suficiente firmar nicamente con el
nombre propio (STS de 8 de junio de 1918).

c) Fecha
Exige el artculo 688.2 la expresin del ao, mes y da en que se otorga. Requisi-
to esencial tanto para determinar la capacidad del testador (artculo 666 CC y STS de
10 de febrero de 1994) como para fijar cul es el ltimo a efectos de revocacin de
testamentos anteriores (artculo 739 CC). Se puede expresar con letras, con nmeros
o por referencia al santoral o a efemrides. No se exige la consignacin de la hora
(STS de 5 de diciembre de 1950). El ao se har constar necesariamente.
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d) Enmiendas, tachaduras e interlineados

Impone el artculo 688.3 que las palabras tachadas, enmendadas o entre renglo-
nes sean salvadas por el testador bajo su firma. La jurisprudencia considera que si las
palabras no salvadas afectan a elementos principales del testamento y hacen dudoso
el contenido de la disposicin proceder declarar la nulidad del testamento, mientras
que si no afectan a elementos esenciales slo producir la nulidad de las palabras
afectadas (SSTS de 4 de noviembre de 1961 y 6 de febrero de 1969).

e) Materia o instrumento sobre el que se ha de escribir

Hasta la Ley de 21 de julio de 1904 el testamento olgrafo haba de redactarse en
papel sellado correspondiente al ao de su otorgamiento. El CC no contiene exigen-
cia alguna sobre este extremo y lo habitual ser que se extienda en cualquier clase
de papel y a ello se refiere el artculo 691 CC cuando dispone que el juez rubricar
con el actuario todas las hojas aunque puedan utilizarse otras materias. Mientras
la doctrina ms restrictiva entiende que se ha de extender en materia susceptible
de incorporarse al protocolo notarial (STS de 5 de enero de 1924 y SANTOS BRIZ:
superficie porttil y susceptible de ser encerrada en un sobre o recipiente), la ms
amplia considera que basta con que se cumplan los requisitos legalmente estableci-
dos aunque la materia sea poco habitual (LACRUZ).
Se ha considerado, con alguna excepcin discutible, que es admisible el testamento epis-
tolar siempre que conste la voluntad de testar del autor. En este sentido, son todo un clsico a
la hora de abordar este tema las palabras de la esposa causante recogidas en la sentencia de
8 de junio de 1918: Peafiel, 24 de octubre de 1915. Pacicos de mi vida: En esta mi primera
carta de novios va mi testamento, todo para ti, todo para que me quieras siempre y no dudes
del cario de tu Matilde.

f) Idioma
El artculo 688 in fine dispone que los extranjeros podrn otorgar testamento
en su propio idioma. Ello no implica que el espaol deba utilizar necesariamente su
propio idioma y se admite que pueda otorgarlo en idioma extranjero (RRDGRN de
22 de noviembre de 1916 y 11 de mayo de 1932).

3. Adveracin y protocolizacin
El testamento olgrafo, como todos los testamentos no notariales por exigencia
del artculo 704 CC, ha de ser protocolizado para ser elevado a escritura pblica y
producir sus efectos. Hasta entonces es un simple documento privado.

A) Presentacin
Tras otorgar el testamento ste puede quedar en manos del testador o de un ter-
cero. Una vez fallecido el testador, el artculo 690 del CC obliga a la persona en cuyo
poder se halle depositado a presentarlo en el Juzgado luego que tenga noticias de
su muerte en el plazo de diez das respondiendo por los daos y perjuicios que se
causen por la dilacin. Tambin podr presentarlo cualquiera que tenga inters en
el testamento como heredero, legatario, albacea o en cualquier otro concepto. (Esta
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segunda posibilidad faculta para pedir la presentacin en el caso de tener conoci-

miento del otorgamiento y de la persona que lo tiene en su poder, segn MANRESA).
El Juzgado ante el que se habr de presentar es el de Primera Instancia del domi-
cilio del testador o el del lugar en que ste hubiera fallecido, ex artculo 689 CC.

B) Adveracin
Tiene por objeto determinar la autora del testamento y se regula en el artculo
691 del CC que establece: Presentado el testamento olgrafo, y acreditado el falle-
cimiento del testador, el Juez lo abrir si estuviere en pliego cerrado, rubricar con
el actuario todas las hojas y comprobar la identidad por medio de tres testigos que
conozcan la letra y firma del testador, y declaren que no albergan duda racional de
hallarse el testamento escrito y firmado de mano propia mano del testador.
A falta de testigos idneos, o si dudan los examinados, y siempre que el Juez lo
estime conveniente, podr emplearse con dicho objeto el cotejo pericial de letras.
(El cotejo de letras habr de hacerse sobre documentos originales, STS de 3 de di-
ciembre de 1985).
Para la prctica de estas diligencias, exige el artculo 692, que sern citados con
la brevedad posible el cnyuge sobreviviente, si lo hubiere, los descendientes y los
ascendientes del testador, y, en defecto de unos y otros, los hermanos. Si estas perso-
nas no residieran dentro del partido, o se ignorare su existencia, o siendo menores o
incapacitados, carecieren de representacin legtima, se har la citacin al Ministerio
Fiscal. Los citados podrn presenciar la prctica de dichas diligencias y hacer en el
acto, de palabra, las observaciones oportunas sobre la autenticidad del testamento.

C) Protocolizacin
A la vista del resultado de las precedentes diligencias de adveracin, dispone el ar-
tculo 693 CC: Si el Juez estima justificada la identidad del testamento, acordar que
se protocolice, con las diligencias practicadas, en los registros del notario correspon-
diente (elegido por comn acuerdo de los interesados o, en su defecto, por el Juez ex
artculo 127 del RN), por el cual se darn a los interesados las copias o testimonios
que procedan. En otro caso, denegar la protocolizacin.
Cualquiera que sea la resolucin del Juez, se llevar a efecto, no obstante oposi-
cin, quedando a salvo el derecho de los interesados para ejercitarlo en el juicio que
corresponda.

4. Caducidad
Conforme al artculo 689 del CC, el plazo de presentacin del testamento olgrafo
al Juez para su adveracin y protocolizacin es de cinco aos contados desde el da
del fallecimiento del testador. Sin este requisito no ser vlido.
Este plazo, cuya motivacin es evitar la inseguridad que generara la tardanza en
la aparicin del testamento, es de caducidad inexorable y corre prescindiendo de
los motivos que hayan impedido la presentacin (no haber tenido conocimiento de
la muerte del testador, ignorar la posesin del mismo testamento o cualquier otra,
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SSTS de 29 de septiembre de 1956 y 27 de abril de 1940 as como la RDGRN de 29

de enero de 1986).
No obstante, queda a salvo el derecho de los interesados para hacer valer la au-
tenticidad del testamento en el juicio declarativo correspondiente (artculo 693 CC
y STS de 19 de enero de 1973).

5. El testamento olgrafo del espaol en el extranjero

Segn el artculo 732 pfo.3 CC, los espaoles podrn hacer testamento olgrafo,
con arreglo al artculo 688, aun en los pases cuyas leyes no admitan dicho testamen-
to.
El agente diplomtico o consular en cuyo poder hubiese depositado su testa-
mento olgrafo (o cerrado) un espaol, lo remitir al Ministerio de Estado (hoy de
Asuntos Exteriores) cuando fallezca el testador, con el certificado de defuncin. Este
Ministerio har publicar en la Gaceta de Madrid (BOE) la noticia del fallecimiento,
para que los interesados en la herencia puedan recoger el testamento y gestionar su
protocolizacin en la forma prevenida (artculo 736 CC).

II. TESTAMENTO ABIERO

1. Concepto
El concepto legal de testamento en general viene recogido en el artculo 667 CC
como el acto por el cual una persona dispone para despus de su muerte de todos
sus bienes o de parte de ellos.
El artculo 676 CC contempla las clases de testamentos: El testamento puede ser
comn o especial. El comn puede ser olgrafo, abierto o cerrado.
Conforme al artculo 679 del CC, es abierto el testamento siempre que el testa-
dor manifieste su ltima voluntad en presencia de las personas que deben autorizar
el acto, quedando enteradas de lo que en l se dispone. Se caracteriza porque el
autorizante, en su caso, y los testigos, en el supuesto de que intervengan, conocen el
contenido de la ltima voluntad (LACRUZ).
A la vista de esta definicin, el testamento abierto puede ser:
A) Ordinario o comn (que se otorga ante notario y admite algunas variantes en
atencin a las circunstancias que concurran en el testador).
B) Extraordinario (que no se otorga ante notario y que contempla el CC en los
casos de peligro inminente de muerte y en situacin de epidemia).
El testamento abierto notarial es la forma ms utilizada en la prctica por las ga-
rantas que los requisitos exigidos para su otorgamiento ofrecen.
Su regulacin se ha visto sensiblemente reformada por la Ley 30/1991, de 20 de
diciembre, que ha suprimido con carcter general la obligatoriedad de los testigos
instrumentales, atendiendo a las crticas vertidas sobre su dudosa utilidad prctica.
La intervencin de testigos ha quedado, tras la reforma, bien como potestativa, bien
 El testamento olgrafo: requisitos y caducidad 81 /6

como obligatoria para las modalidades motivadas por las especiales circunstancias
del testador contempladas en el artculo 697 CC.

2. Requisitos
A) Requisitos personales
a) El testador habr de tener la capacidad general para testar contemplada en
los artculos 662 (no tenerlo expresamente prohibido por la ley) y 663 (ser mayor
de 14 aos y estar en su cabal juicio) del CC, es decir, que concurran en el causante
las circunstancias y condiciones que normalmente se estiman como expresivas de la
actitud mental STS de 27 de noviembre de 1995.
b) El notario. El artculo 694 CC impone que se ha de otorgar ante notario hbil
para actuar en el lugar del otorgamiento. La competencia del notario viene regulada
en la legislacin notarial (artculo 8 LN y artculos 116 y ss. RN). El notario debe re-
dactar y autorizar el testamento, que quedar incorporado a su protocolo, donde se
conservar, expedir copias del mismo; y en particular, dirigir comunicacin al Regis-
tro General de Actos de ltima Voluntad que se lleva en la DGRN.
Este Registro slo tiene carcter informativo, proporciona informacin sobre si
una persona ha otorgado actos de ltima voluntad, pero no responde de la autentici-
dad y validez de los mismos, ni tampoco si existen o no otros actos registrados. Slo
podrn expedirse certificaciones, conforme al artculo 5 del Anexo II del Reglamen-
to Notarial:
1. Cuando lo pidan los Jueces o Tribunales u otras autoridades para asuntos del
servicio, expresando cul sea.
2. Cuando lo soliciten los propios otorgantes, acreditando su personalidad, o un
mandatario con poder especial otorgado ante notario.
3. Cuando se pidan por cualquier persona, si acredita o consta ya acreditado por
documento fehaciente el fallecimiento de quien se desee saber si aparece o no re-
gistrado algn acto de ltima voluntad, siempre que hayan transcurrido quince das
desde la fecha de la defuncin.
c) Los testigos. Tras la reforma del CC operada por la Ley 30/1991, los testigos
instrumentales siguen siendo preceptivos nicamente en situaciones en las que con-
curran en el testador especiales circunstancias que dificultan o impiden el otorga-
miento en la forma ordinaria.
Al tratarse de testigos instrumentales, son receptores de la ltima voluntad del
testador, por lo que deben entender la lectura del testamento y, si sta concurre con
la voluntad expresada por el testador, firmar dicho testamento. Slo ser preceptiva
su concurrencia en los casos contemplados en el artculo 697 CC:
1. Cuando el testador declare que no sabe o no puede firmar el testamento. En
este supuesto, como previene el artculo 695, firmar por l y a su ruego uno de los
testigos.
2. Cuando el testador, aunque pueda firmarlo, sea ciego o declare que no sabe o
no puede leer por s el testamento.
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Si el testador que no supiese leer fuera enteramente sordo, los testigos leern el
testamento en presencia del notario y debern declarar que coincide con la voluntad
manifestada.
En este caso la intervencin de testigos se justifica porque estas personas no pue-
den comprobar que lo ledo por el notario se corresponde con el documento que
firman o ni siquiera que lo ledo contiene su ltima voluntad. Como el precepto se
refiere a los enteramente sordos, no cabe incluir en el mismo a quien puede oir ha-
blndole o leyndole de forma anormalmente alta o mediante audfonos.
3. Cuando el testador o el notario lo soliciten. Este supuesto no es homogneo
con los dos anteriores, pues no se trata de una situacin en la que objetivamente
concurran dificultades o impedimentos para el otorgamiento en la forma ordinaria,
sino que obedece a la voluntad del testador o el notario.
Tambin podrn intervenir como testigos instrumentales los testigos de conoci-
miento, si los hubiera (artculo 698.1).
d) Los facultativos que, en su caso, hubieran reconocido al testador incapacitado
(artculo 698.2). En este sentido, el artculo 665 previene que siempre que el inca-
pacitado por virtud de sentencia que no contenga pronunciamiento acerca de su
capacidad para testar pretenda otorgar testamento, el notario designar dos facultati-
vos que previamente le reconozcan y no lo autorizar sino cuando stos respondan
de su capacidad.
e) El intrprete que, en su caso, haya traducido la voluntad del testador a la lengua
oficial empleada por el notario (artculo 698.3).

B) Manifestacin de la voluntad testamentaria

En su artculo 695.1 el CC admite dos formas de manifestacin de la voluntad
testamentaria pues dispone que el testador expresar oralmente o por escrito su
voluntad al notario.
En la forma oral el testador comunica de palabra sus manifestaciones al notario.
No existe inconveniente para que una tercera persona interpuesta comunique pre-
viamente al notario la voluntad del testador, siempre que con carcter previo a la
redaccin del testamento aqul inquiera a ste sobre si las instrucciones recibidas
se ajustan a su verdadera voluntad, sin que baste la mera ratificacin por el testador
del testamento ya elaborado ledo por el notario (SSTS de 25 de noviembre de 1902
y de 8 de abril de 1965).
En la forma escrita, aunque el artculo 695 previene que sea el testador tambin
el que comunique su voluntad al notario, se permite en la prctica que sea un terce-
ro quien entregue la minuta al notario sin perjuicio de que, antes de procederse al
otorgamiento, ratifique ante el notario las notas o instrucciones escritas (STS de 30
de noviembre de 1991).

C) Redaccin del testamento

Corresponde al notario la redaccin del testamento de conformidad con la volun-
tad del testador expresada oralmente o por escrito. El notario le dar forma, ejercer
el control sobre su legalidad y consignar las solemnidades observadas.
 El testamento olgrafo: requisitos y caducidad 81 /8

Entre estas solemnidades destaca el artculo 696 CC la fe notarial de conocer al

testador o de haberlo identificado debidamente as como que, a su juicio, se halla con
la capacidad legal necesaria para otorgar el testamento.
Igualmente exige el artculo 695 la expresin del lugar, ao, mes, da y hora del
otorgamiento, pues el lugar ser determinante de la normativa aplicable y la fecha
ser un dato esencial para la apreciacin de la capacidad del testador y, en su caso, la
idoneidad de los testigos. La falta de mencin del lugar, la fecha y la hora determina
la nulidad del testamento.

D) Otorgamiento
El otorgamiento comienza stricto sensu con la lectura del testamento que, con-
forme al artculo 695 CC, realizar el notario en voz alta para que el testador, y los
testigos en su caso, manifieste si la redaccin se corresponde con sus disposiciones,
sin perjuicio del derecho a leerlo por s mismo que asiste al propio testador y del que
le debe advertir el notario.
Hecha la lectura, el testador habr de dar su conformidad de forma clara e indu-
dable, de la que quedar constancia en el testamento (SSTS de 18 de abril de 1916 y
30 de noviembre de 1991).
Si el testador est conforme, habr de firmarlo en el acto, si puede hacerlo, con
el notario y, en su caso, por los testigos y dems personas que deban concurrir. Si
el testador no pudiere firmar, el otorgamiento habr de hacerse con dos testigos ex
artculo 697 del CC.

E) Unidad de acto
El artculo 699 CC dispone que todas las formalidades expresadas en esta Seccin
se practicarn en un solo acto que comenzar por la lectura del testamento, sin que
sea lcita ninguna interrupcin, salvo la que pueda ser motivada por algn accidente
pasajero. El objeto de esta exigencia es garantizar la trascendencia y seriedad del
otorgamiento, as como la libertad del testador.
Como solemnidad esencial del testamento, su inobservancia dar lugar a la nuli-
dad del mismo, conforme al artculo 687 CC. No obstante, la jurisprudencia ha veni-
do interpretando con flexibilidad esta exigencia y ha considerado que no se rompe
la unidad del acto por interrupciones pasajeras, como las motivadas por una ausen-
cia momentnea del testador o por la necesidad de atencin mdica (SSTS de 28 de
diciembre de 1918 o 27 de septiembre de 1968).

3. Formas extraordinarias de testamento abierto

Aunque no existe unanimidad entre los autores sobre qu clases de testamen-
tos hay que considerar extraordinarios o excepcionales (ya que algunos consideran
como tales a los testamentos del enteramente sordo, del ciego, del mudo, del sordo-
mudo o del otorgado en lengua extranjera, que pueden considerarse como modalida-
des del testamento ordinario), resulta indudable que s se puede otorgar el carcter
de extraordinarios o excepcionales por ser su rgimen manifiestamente distinto del
ordinario, a los siguientes.
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A) En peligro inminente de muerte

Conforme al artculo 700 CC, si el testador se hallare en peligro inminente de
muerte, puede otorgarse el testamento ante cinco testigos idneos, sin necesidad de
notario.
No basta la situacin de enfermedad grave, sino circunstancias urgentes y extre-
mas de peligro racional e inmediato de perder la vida. Esta inminencia de peligro es
circunstancia sine qua non para la validez de esta forma de testamento. No obstan-
te, el testador en peligro inminente de muerte no puede escoger esta forma excep-
cional de testar si le es posible otorgar testamento abierto notarial.As lo ha recogido
la jurisprudencia, que subordina su validez a que no pueda acudirse a Notario para
otorgarlo, que es la esencia motivadora de posibilitar efectuarlo en la modalidad que
autoriza el artculo 700 (SSTS de 2 de junio de 1977, 22 de marzo de 1983 y 27 de
julio de 2000), a pesar de que el texto legal no recoge esta exigencia.

B) En tiempo de epidemia
Segn el artculo 701, en caso de epidemia puede igualmente otorgarse sin inter-
vencin de notario ante tres testigos mayores de 16 aos.
CAPILLA RONCERO indica acertadamente que en la actualidad esta forma ha per-
dido gran parte de su utilidad, ya que una epidemia no provoca el estado de caos e
incomunicacin que se generaba en tiempos pasados. La doctrina mayoritaria en-
tiende que no es necesaria la declaracin oficial de epidemia por la autoridad, pues
el precepto no lo exige; sin perjuicio de que tal declaracin facilita la prueba del
presupuesto de hecho habilitante (CASTN, DEZ PICAZO).

C) Normas comunes a ambos

El artculo 702 dispone que en los casos de los dos artculos anteriores, se es-
cribir el testamento, siendo posible; no sindolo, el testamento valdr aunque los
testigos no sepan escribir. Esta exhortacin legal a la escritura tiene por objeto dejar
plasmada de la forma ms segura la voluntad del causante. Normalmente ser escrito
por uno de los testigos, aunque nada impide que lo escriba el causante y lo lea en el
acto del otorgamiento. Dicho escrito no est sometido a solemnidad alguna (fecha,
lugar, apreciacin de la capacidad, etc.) dadas las especiales circunstancias de su
otorgamiento, pero en l deber constar la voluntad del testador. La jurisprudencia
ha sancionado la nulidad del testamento que, siendo posible su escritura, no se redac-
tase (STS de 2 de julio de 1979).
Por su parte, el artculo 703 determina que estos testamentos quedarn inefica-
ces si pasaren dos meses desde que el testador haya salido del peligro de muerte, o
cesado la epidemia. Es decir, se condiciona su eficacia a la muerte en este plazo del
testador. Ello tiene su justificacin tanto en la excepcionalidad de estas modalidades
de otorgamiento como en que, pasado dicho plazo, la situacin crtica ya ha cesado
y el testador puede acudir a las formas ordinarias o especiales que tenga por conve-
nientes.
Cuando el testador falleciere en dicho plazo, tambin quedar ineficaz el testa-
mento si dentro de los tres meses siguientes al fallecimiento no se acude al Tribunal
 El testamento olgrafo: requisitos y caducidad 81 /10

competente para que se eleve a escritura pblica, ya se haya otorgado por escrito,
ya verbalmente (artculo 703 pfo.2). Para ello hay que acudir al expediente de juris-
diccin voluntaria regulado en los artculos 1943 a 1955 de la LEC de 1881 (vigente
ex Disposicin Derogatoria nica 1. 1 de la LEC 1/2000) cuya resolucin, en caso
de que sea favorable, lo declarar testamento con la calidad de sin perjuicio de ter-
cero, y mandar protocolizar el expediente. Cuando resultare alguna divergencia en
las declaraciones de los testigos, el juez aprobar como testamento aquello en que
todas estuvieran conformes.

III. TESTAMENTO CERRADO

1. Concepto
De conformidad con el artculo 680 CC, el testamento es cerrado cuando el tes-
tador, sin revelar su ltima voluntad, declara que sta se halla contenida en el pliego
que presenta a las personas que han de autorizar el acto. Su regulacin ha sido, al
igual que la del testamento abierto, sustancialmente reformada por la Ley 30/1991,
de 20 de diciembre.
Se configura como un testamento de contenido secreto y otorgamiento pblico,
ocupando una posicin intermedia entre el testamento abierto y el olgrafo.
Esta forma de testar est en prctico desuso en los despachos notariales, debido a
las indudables ventajas que ofrece el testamento abierto ante notario (la ausencia de
formalidades posteriores a su otorgamiento y la posibilidad de una mayor asistencia
tcnica del autorizante), lo que ha generado el abandono gradual del testamento
cerrado.
Al ser escrito por el testador sin intervencin de notario, se imponen mayores
exigencias en la capacidad para su otorgamiento. As, el artculo 708 CC prohbe
otorgarlo a los ciegos y a los que no sepan o no puedan leer, ya que no pueden com-
probar por s el contenido del escrito en el que se alberga su ltima voluntad.

2. Requisitos
A) Notario y testigos
Aunque expresamente no lo disponga el CC, como testamento notarial que es, ha
de otorgarse ante notario hbil para actuar en el lugar del otorgamiento.
Si as lo solicitan el testador o el notario, concurrirn al otorgamiento dos testigos
idneos (artculo 707.7).

B) Formalidades legales
Como en el testamento cerrado ni el fedatario ni, en su caso, los testigos conocen
el contenido de la disposicin del causante, el CC regula su confeccin en dos fases,
redaccin y otorgamiento, a las que dedica los artculos 706 y 707.
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a) Redaccin
Regulada en el artculo 706, que dispone: El testamento cerrado habr de ser
escrito.
Si estuviese escrito por cualquier medio mecnico o por otra persona a ruego del
testador, ste pondr su firma en todas sus hojas y al pie del testamento.
Cuando el testador no sepa o no pueda firmar, lo har a su ruego al pie y en todas
las hojas otra persona, expresando la causa de la imposibilidad.
En todo caso, antes de la firma se salvarn las palabras enmendadas, tachadas o
escritas entre renglones.
El idioma puede ser cualquiera. No le es de aplicacin el artculo 684, que est
pensado para el testamento abierto, y contravendra el carcter secreto consustan-
cial al escrito interior del testamento cerrado.

b) Otorgamiento
Conforme al artculo 707: En el otorgamiento del testamento cerrado se observa-
rn las solemnidades siguientes:
1) El papel que contenga el testamento se pondr dentro de una cubierta, cerrada
y sellada de suerte que no pueda extraerse aqul sin romper sta.
2) El testador comparecer con el testamento cerrado y sellado, o lo cerrar y
sellar en el acto, ante el notario que haya de autorizarlo.
3) En presencia del notario, manifestar el testador por s, o por medio del intr-
prete previsto en el artculo 684, que el pliego que presenta contiene su testamento,
expresando si se halla escrito y firmado por l o si est escrito de mano ajena o por
cualquier medio mecnico y firmando al final y en todas sus hojas por l o por otra
persona a su ruego.
4) Sobre la cubierta del testamento extender el notario la correspondiente acta
de otorgamiento, expresando el nmero y la marca de los sellos con que est cerra-
do, y dando fe del conocimiento del testador o de haberse identificado su persona
en la forma prevenida en los artculos 685 y 686, y de hallarse, a su juicio, el testador
con la capacidad legal necesaria para otorgar testamento.
5) Extendida y leda el acta, la firmar el testador que pueda hacerlo y, en su caso,
las personas que deban concurrir, y la autorizar el notario con su signo y firma.
Si el testador declara que no sabe o no puede firmar, lo har por l y a su ruego
uno de los testigos que en este caso deben concurrir.
6) Tambin se expresar en el acta esta circunstancia, adems del lugar, hora, da,
mes y ao del otorgamiento.
7) Concurrirn (como hemos visto) al acto del otorgamiento dos testigos id-
neos, si as lo solicitan el testador o el notario.
 El testamento olgrafo: requisitos y caducidad 81 /12

c) Entrega y conservacin
Al amparo del artculo 710: Autorizado el testamento cerrado, el notario lo en-
tregar al testador, despus de poner en el protocolo corriente copia autorizada del
acta de otorgamiento (con anterioridad a la Ley 30/1991 su destino era el protocolo
reservado).
No obstante, el artculo 711 establece que el testador podr conservar en su po-
der el testamento cerrado, o encomendar su guarda a persona de su confianza, o
depositarlo en poder del notario autorizante para que lo guarde en su archivo.
En este ltimo caso, el notario dar recibo al testador y har constar en su proto-
colo corriente, al margen o a continuacin de la copia de otorgamiento, que queda
el testamento en su poder. Si lo retirare despus el testador, firmar un recibo a con-
tinuacin de dicha nota.

d) Presentacin
El artculo 712 CC impone al notario o a la persona que tenga en su poder un tes-
tamento cerrado que lo presente al Juez competente (el del lugar del otorgamiento)
luego que sepa el fallecimiento del testador. Si no lo verifica dentro de diez das, ser
responsable de los daos y perjuicios que ocasione con su negligencia.
A continuacin, el artculo 713 sanciona al que con dolo dejare de presentar el tes-
tamento cerrado que obre en su poder dentro del plazo indicado, adems de las res-
ponsabilidades por daos y perjuicios, con la prdida de todo derecho a la herencia,
si lo tuviere como heredero abintestato o como heredero o legatario por testamento.
En la misma pena incurrir el que sustrajere dolosamente el testamento cerrado del
domicilio del testador o de la persona que lo tenga en su guarda o depsito, y el que
lo oculte, rompa o inutilice de otro modo, sin perjuicio de la responsabilidad crimi-
nal que proceda.
El artculo 1957 de la LEC de 1881, que contina vigente ex Disposicin Dero-
gatoria nica 1.1 de la actual LEC 1/2000, contempla que tambin puede pedir su
presentacin el que tuviere conocimiento de haber sido otorgado el testamento y
estar en poder de tercero.
El CC no contempla la caducidad ni ninguna otra forma de ineficacia del testa-
mento cerrado que no se presente dentro del plazo sealado, lo que se ha de poner
en relacin con el artculo 743 que dispone que caducarn los testamentos, o sern
ineficaces en todo o en parte las disposiciones testamentarias, slo en los casos ex-
presamente prevenidos en este Cdigo.

e) Apertura y protocolizacin
El escrito secreto que contiene la voluntad del causante es un documento pri-
vado, al no haber intervenido en su redaccin fedatario pblico, por lo que, tras la
apertura, se impone su protocolizacin.
Establece el artculo 714 CC que para la apertura y protocolizacin del testamen-
to cerrado se observar lo prevenido en la Ley de Enjuiciamiento Civil (la de 1881
artculos 1958 y ss. que disponen el examen de la cubierta, con citacin del no-
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tario y de los testigos, si los hubiere, la comprobacin de la integridad de los sellos, la

apertura y lectura de testamento concluyendo con el auto ordenado la protocoliza-
cin cuando se hayan guardado las solemnidades prevenidas por la Ley).
A diferencia de lo que ocurre con el testamento olgrafo, no se precisa la advera-
cin del testamento, ya que al haber sido cerrado y sellado a presencia notarial y no
aparecer quebrantada la cubierta es suficiente para tener por cierta su autenticidad.

f) Nulidad del testamento cerrado y su conversin en testamento

olgrafo
A tenor del artculo 715 CC, es nulo el testamento cerrado en cuyo otorgamiento
no se hayan observado las formalidades establecidas en esta Seccin; y el notario que
lo autorizase ser responsable de los daos y perjuicios que sobrevengan, si se pro-
bare que la falta procedi de su malicia o de negligencia o ignorancia inexcusables.
Esta norma es una concrecin de la regla general establecida por el artculo 687 CC
sobre la nulidad de los testamentos en cuyo otorgamiento no se hayan observado las
formalidades legales.
El mismo precepto concluye que ser vlido, sin embargo, como testamento ol-
grafo, si todo l estuviere escrito y firmado por el testador y tuviere las dems con-
diciones propias de este testamento. Recoge el principio de conservacin del ne-
gocio, que pretende salvar la voluntad del causante y la consecucin de los efectos
perseguidos. La doctrina sostiene que ms que una conversin de negocio nulo, se
trata de una recalificacin del tipo de testamento adoptado, un cambio de forma
testamentaria. Como testamento olgrafo, queda sometido a los requisitos de ste
(capacidad, autografa, adveracin, etc.) y caducar transcurridos cinco aos desde
el fallecimiento del otorgante si no se presenta ante el Juez de Primera de Instancia
del mismo domicilio del testador para su protocolizacin, ex artculo 689.

IV. TESTAMENTOS ESPECIALES

Conforme al artculo 677 del CC, se consideran testamentos especiales el militar,

el martimo y el hecho en pas extranjero.

1. El testamento militar
A) Concepto
Las especiales circunstancias que concurren en la vida militar en tiempo de gue-
rra, en el que no es posible observar las formalidades testamentarias ordinarias, han
motivado la regulacin especfica de este tipo de testamento.
El artculo 716.1 CC dispone: En tiempo de guerra, los militares en campaa,
voluntarios, rehenes, prisioneros y dems individuos empleados en el ejrcito o que
sigan a ste, podrn otorgar su testamento ante un Oficial que tenga por lo menos la
categora de Capitn.
 El testamento olgrafo: requisitos y caducidad 81 /14

Es aplicable esta disposicin a los individuos de un ejrcito que se encuentre en

pas extranjero.
No es necesaria la declaracin formal y oficial de estado de guerra, basta con que
la situacin de hecho sea de conflicto blico en el que participen tropas espaolas.
Slo las personas a las que se refiere el artculo 716 pueden otorgar este testamen-
to. Entre los individuos que siguen al ejrcito pueden citarse a los corresponsales de
guerra y a los observadores internacionales.
El hecho de encontrarse en campaa tradicionalmente se ha entendido como es-
tar en la zona donde se desarrollan las operaciones blicas. En la actualidad tal inter-
pretacin resulta manifiestamente desfasada, dado que dichas operaciones blicas se
pueden fraguar y ejecutar en zonas alejadas, incluso miles de kilmetros, del frente.

B) Formas
a) Testamento militar abierto
Se podr otorgar ante un Oficial que tenga, por lo menos, la categora de Capitn.
Si el testador estuviere enfermo o herido, podr otorgarlo ante Capelln o Faculta-
tivo que le asista. Si estuviere en destacamento, ante el que lo mande, aunque sea
subalterno. En todos los casos de este artculo ser siempre necesaria la presencia de
dos testigos idneos (artculo 716).
Se critica por la doctrina que se exija la idoneidad de los testigos cuando las cir-
cunstancias en que se ha de otorgar difcilmente permitirn que se cumplan las exi-
gencias del artculo 681 CC.Tambin se censura que no contenga el Cdigo normas
sobre cmo ha de otorgarse pues parece absurdo pretender que se cumplan las mis-
mas solemnidades que en el testamento notarial abierto (DEZ PICAZO Y GULLN).

b) Testamento militar cerrado

El artculo 717 permite otorgar testamento ante un comisario de guerra (en la ac-
tualidad sus funciones las realiza el Interventor Militar como titular de la fe pblica
militar), que ejercer en este caso las funciones de notario, observndose las disposi-
ciones previstas para el testamento cerrado notarial.
Resulta curioso que la reforma de la ley 30/1991 ha eliminado los testigos del tes-
tamento notarial cerrado, por lo que el testamento militar cerrado se otorga sin testi-
gos, mientras que el testamento militar abierto y el cerrado extraordinario requieren
dos testigos (CAPILLA RONCERO).

c) Testamentos militares extraordinarios

En situaciones extraordinarias como una batalla, asalto, combate, y generalmente,
en todo peligro prximo de accin de guerra, cabe otorgar testamento abierto o de
palabra y testamento cerrado.
El abierto, conforme al artculo 720, ha de otorgarse ante dos testigos (no se exige
que sean idneos) que han de formalizarlo ante el auditor de guerra o funcionario de
81 /15 Civil

justicia que siga al ejrcito. Testamento que resultar ineficaz si el testador se salva
del peligro en cuya consideracin test.
El cerrado se habr de otorgar ante el oficial que tenga, al menos, la categora de
Capitn y dos testigos idneos debiendo firmar todos ellos el acta de otorgamiento,
como asimismo el testador, si pudiere (artculo 721).

C) Formalidades posteriores
En el artculo 718 CC se establecen las formalidades posteriores al otorgamiento
para que produzcan sus efectos:
Los testamentos otorgados con arreglo a los dos artculos anteriores debern ser
remitidos con la posible brevedad al cuartel general, y por ste al Ministerio de la
Guerra (hoy de Defensa).
El ministro, si hubiere fallecido el testador, remitir el testamento al Juez del lti-
mo domicilio del difunto, y, no sindole conocido, al decano de los de Madrid, para
que de oficio cite a los herederos y dems interesados en la sucesin. stos debern
solicitar que se eleve a escritura pblica y se protocolice en la forma prevenida en la
Ley de Enjuiciamiento Civil.
Cuando sea cerrado el testamento, el Juez proceder de oficio a su apertura en la
forma prevenida en dicha ley, con citacin e intervencin del Ministerio Fiscal, y des-
pus de abierto lo pondr en conocimiento de los herederos y dems interesados.

2. Testamento martimo
A) Concepto
Es el otorgado por los que durante un viaje martimo vayan a bordo (artculo
722 CC). La particularidad de la situacin de los que se encuentren efectuando una
travesa martima justifica esta peculiar forma de testar. No parece que sea aplicable a
la navegacin fluvial o area. La doctrina considera que el viaje comienza con el em-
barque (aunque no se hayan levado anclas) y concluye al desembarcar en el puerto
de destino (no en las escalas).

B) Formas
El testamento martimo puede ser ordinario (abierto o cerrado) y extraordinario
(en caso de peligro de naufragio).
El artculo 729 se refiere al testamento olgrafo nicamente para prevenir que si
durante el viaje falleciere el testador, el Comandante o Capitn recoger el testamen-
to para custodiarlo, haciendo mencin de ello en el Diario y lo entregar a la autori-
dad martima local, en la forma y para los efectos de darle el curso que corresponda
cuando el buque arribe al primer puerto del Reino. No existe un testamento olgrafo
especial martimo, sino normas sobre su conservacin y posteriores trmites.
 El testamento olgrafo: requisitos y caducidad 81 /16

a) Formas ordinarias
El artculo 722 CC establece: Los testamentos, abiertos o cerrados, de los que du-
rante un viaje martimo vayan a bordo, se otorgarn en la forma siguiente:
Si el buque es de guerra, ante el Contador (en la actualidad el Jefe u Oficial de
Intendencia que desempee las funciones del antiguo contador) o el que ejerza sus
funciones, en presencia de dos testigos idneos, que vean y entiendan al testador. El
Comandante del buque, o el que haga sus veces, pondr adems su V. B.
En los buques mercantes autorizar el testamento el Capitn o el que haga sus
veces, con asistencia de dos testigos idneos.
En uno y otro caso, los testigos se elegirn entre los pasajeros, si los hubiere; pero
uno de ellos, por lo menos, ha de poder firmar, el cual lo har por s y por el testador,
si ste no sabe o no puede hacerlo.
Si el testamento fuera abierto, se observar adems lo prevenido en el artculo 695
y, si fuere cerrado, lo que se ordena en la Seccin sexta de este captulo, con exclu-
sin de lo relativo al nmero de testigos e intervencin del notario.
El testamento del Contador del buque de guerra y el del Capitn del mercante
sern autorizados por quien deba sustituirlos en el cargo (artculo 723).
A tenor del artculo 730 CC, los testamentos martimos caducarn pasados cuatro
meses, contados desde que el testador desembarque en un punto donde pueda testar
en la forma ordinaria. Por desembarco, sostiene DEZ PICAZO, no ha de entenderse
una escala pasajera ms o menos larga, sino que significa el fin del viaje. Consecuen-
temente, si el testador fallece dentro de estos cuatro meses, valdr el testamento
martimo.

b) Forma extraordinaria
Si hubiera peligro de naufragio, el artculo 731 autoriza a las tripulaciones y los
pasajeros de los buques de guerra o mercantes a testar con aplicacin de las normas
del testamento abierto militar extraordinario (de palabra y ante dos testigos). No
cabe el testamento cerrado en esta situacin.

C) Formalidades posteriores
Segn el artculo 724, los testamentos abiertos hechos en alta mar sern custodia-
dos por el comandante o por el capitn, y se har mencin de ellos en el diario de
navegacin. La misma mencin se har de los olgrafos y los cerrados.
Si el buque arribase a un puerto extranjero donde haya agente diplomtico o con-
sular de Espaa, el comandante del de guerra, o el Capitn del mercante, entregar a
dicho agente copia del testamento abierto o del acta de otorgamiento del cerrado, y
de la nota tomada en el diario.
La copia del testamento o del acta deber llevar las mismas firmas que el original,
si viven y estn a bordo los que lo firmaron; en otro caso ser autorizada por el con-
tador o capitn que hubiese recibido el testamento, o el que haga sus veces, firmando
tambin los que estn a bordo de los que intervinieron en el testamento.
81 /17 Civil

El agente diplomtico o consular har extender por escrito diligencia de la en-

trega, y, cerrada y sellada la copia del testamento o la del acta del otorgamiento si
fuere cerrado, la remitir con la nota del diario por el conducto correspondiente al
ministro de Marina (hoy, de Defensa), quien mandar que se deposite en el Archivo
del Ministerio.
El comandante o capitn que haga la entrega recoger del agente diplomtico
o consular certificacin de haberlo verificado, y tomar nota de ella en el diario de
navegacin (artculo 725).
Cuando el buque, sea de guerra o mercante, arribe al primer puerto del Reino, el
comandante o capitn entregar el testamento original, cerrado y sellado, a la autori-
dad martima local, con copia de la nota tomada en el diario; y, si hubiese fallecido el
testador, certificacin que lo acredite.
La entrega se acreditar en la forma prevenida en el artculo anterior, y la autori-
dad martima lo remitir todo sin dilacin al ministro de Marina (Defensa).
Cuando el testamento haya sido otorgado por un extranjero en buque espaol, el
artculo 728 previene que el ministro de Marina (Defensa) remitir el testamento al
de Estado (Asuntos Exteriores), para que por la va diplomtica se le d el curso que
corresponda.
Si hubiese fallecido el testador y fuere abierto el testamento, el ministro de Marina
(Defensa) practicar lo que se dispone en el artculo 718, es decir, remitir el testa-
mento al Juez del ltimo domicilio del difunto, y, no sindole conocido, al Decano
de los de Madrid, para que de oficio cite a los herederos y dems interesados en la
sucesin. Estos debern solicitar que se eleve a escritura pblica y se protocolice en
la forma prevenida en la Ley de Enjuiciamiento Civil.
Si fuere olgrafo el testamento y durante el viaje falleciera el testador, el coman-
dante o capitn recoger el testamento para custodiarlo, haciendo mencin de ello
en el diario, y lo entregar a la autoridad martima local, en la forma y para los efectos
prevenidos en el artculo anterior, cuando el buque arribe al primer puerto del Reino.
Lo mismo se practicar cuando sea cerrado el testamento, si lo conservaba en su
poder el testador al tiempo de su muerte (artculo 729).

3. El testamento del espaol en pas extranjero

El CC admite que los espaoles puedan otorgar testamento en el extranjero pero
su regulacin se ha de acomodar a la contenida en el Convenio de La Haya de 5 de
octubre de 1961 (publicado en el BOE de 17 de agosto de 1988) sobre conflictos de
leyes en materia de forma de las disposiciones testamentarias, cuyo contenido supe-
ra al CC y resulta ms permisivo.
A la vista de esta normativa:
El espaol puede otorgar testamento en el extranjero conforme a la ley del lugar
del otorgamiento, a la ley espaola, a la del domicilio o residencia habitual del cau-
sante y a la del lugar de ubicacin de los inmuebles de que se disponga (artculos 11
y 732 del CC y 1.1 del Convenio).
Los otorgados a bordo de buques o aeronaves durante su navegacin, se entende-
rn realizados en el pas de su bandera, matrcula o registro, mientras que los navos
 El testamento olgrafo: requisitos y caducidad 81 /18

o aeronaves militares se consideran como parte del territorio del Estado al que per-
tenezcan (artculo 11 del CC).
El artculo 732 regula el testamento otorgado conforme a la ley extranjera cuando
dispone: Los espaoles podrn testar fuera del territorio nacional, sujetndose a las
formas establecidas por las leyes del pas en que se hallen.
Tambin podrn testar en alta mar durante su navegacin en un buque extranjero,
con sujecin a las leyes de la nacin al que el buque pertenezca.
Podrn asimismo hacer testamento olgrafo, con arreglo al artculo 688, an en
los pases cuyas leyes no admitan dicho testamento.
Sanciona el artculo 733 que no ser vlido en Espaa el testamento mancomu-
nado, prohibido por el artculo 699, que los espaoles otorguen en pas extranjero,
aunque lo autoricen las leyes de la nacin donde se hubiese otorgado. Prohibicin
que no afectar a los espaoles con vecindad civil en las Comunidades Autnomas
cuya normativa foral admita el testamento mancomunado.
El denominado testamento consular, previsto en el artculo 734 CC, se otorga
conforme a la ley espaola y es el que los espaoles que se encuentren en pas ex-
tranjero pueden otorgar, en forma abierta o cerrada, ante el funcionario diplomtico
o consular de Espaa que ejerza funciones notariales en el lugar del otorgamiento
(Anexo III del RN). En estos casos, se observarn respectivamente todas las formali-
dades establecidas para los testamentos ordinarios abiertos o cerrados.
El artculo 735 establece que el Agente diplomtico o consular remitir, autori-
zada con su firma y sello, copia del testamento abierto, o del acta de otorgamiento
del cerrado, al Ministerio de Estado (Asuntos Exteriores) para que se deposite en su
Archivo.
Por su parte, el artculo 736 impone al agente diplomtico o consular, en cuyo
poder hubiese depositado su testamento olgrafo o cerrado un espaol, su remisin
al Ministerio de Estado (Asuntos Exteriores) cuando fallezca el testador, con el certi-
ficado de defuncin.
El Ministerio de Asuntos Exteriores har publicar en la Boletn Oficial del Estado
(que sustituy a la Gaceta de Madrid, a la que sigue refriendo se el CC) la noticia del
fallecimiento, para que los interesados en la herencia puedan recoger el testamento
y gestionar su protocolizacin en la forma prevenida.