Las normas de nuestro Cdigo Civil regulan los testamentos, y no puede omitirse
solemnidad alguna sin peligro de nulidad, hay sin embargo en algunos
testamentos la dispensa algunas solemnidades y por eso se llaman privilegiados o
menos solemnes.
Esta forma de testar solo es para una situacin especial: que las personas se
encuentren en tiempo de guerra, y constituye la conditio sine cua non del
testamento militar; es decir, el fundamento de este testamento privilegiado estriba
en el hecho de que en condiciones de guerra se hace imposible conservar todas
las solemnidades exigidas por la ley.
Por ello, es menester, hacer un estudio profundo de esta institucin para verificar
cuan cierto es lo que nuestro actual Cdigo Civil regula y lo que en realidad se
viene aplicando en la jurisdiccin militar policial conjuntamente con el
procedimiento seguido por el fuero Militar Policial.
CAPITULO I
EL TESTAMENTO
Todo acto jurdico que pueda ser considerado mortis causa, se resume en el
acto testamentario. Esta caracterstica no resulta slo de la norma del Art.
686, si no se infiere de la preceptiva contenida en el Art. 1405, segn la cual
"Es nulo el contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una
persona que no ha muerto o cuya muerte se ignora".
J La forma en el testamento
El testamento, es un acto de forma prescrita, esto es, slo puede celebrarse
observndose las formalidades establecidas en la ley de conformidad con la
clase de testamento que se otorga.
Como se sabe, la forma prescrita puede ser ad probationem o ad
solemnitatem, segn sea exigida slo como medio probatorio de la
existencia del acto o, adems, sea consustancial al mismo. Es esta ltima la
que se constituye en requisito de validez, conforme al Inc. 4 del Art. 140, ya
que segn precisa el Art. 144 "cuando la ley impone una forma y no
sanciona con nulidad su inobservancia, constituye slo un medio probatorio
de la existencia del acto".
El Cdigo, conforme al Art. 691, reconoce como testamentos ordinarios, el
testamento en escritura pblica, el cerrado y el olgrafo; y, como
testamentos especiales, el militar y el martimo, los que slo pueden
otorgarse en las circunstancias previstas por el mismo Cdigo.
Las formalidades para cada uno de los testamentos reconocidos en el
Cdigo estn prescritas en las respectivas disposiciones que las rigen, o
sea, en el Art. 696 las formalidades esenciales del testamento en escritura
pblica; en el 699, las del testamento cerrado; en el Art. 707 las del
testamento olgrafo; en el Art. 713 las del testamento militar; y, en el Art.
717 las del testamento martimo, todas las cuales suponen la forma escrita
conforme al precepto del Art. 695.
Ahora bien, las formalidades prescritas por los numerales anteriormente
citados son de carcter ad solemnitatem y, en consecuencia, constituyen
requisitos de validez del acto testamentario, pues su inobservancia hace
nulos los testamentos, conforme a los Arts. 811 y 813, concordantes con el
Art. 144 y el Inc. 4 del Art. 140, que prescriben la forma que debe ser
observada bajo sancin de nulidad.
CAPITULO II
EL TESTAMENTO MILITAR
1 C e s a r I m p e r i a l , r e x w a r n e r, B a r c e l o n a 2 0 0 0 , t e r c e r a e d i c i n .
Segn Ulpiano2 el testamento es la manifestacin legtima de nuestra
voluntad, hecha solemnemente para hacerla vlida despus de nuestra
muerte, esta definicin tiene el defecto de descuidar el carcter esencial
del testamento. La forma de testamento en roma vari segn las etapas
pocas existieron diferentes maneras de testar que fueron admitidos
sucesivamente por el derecho civil antiguo, por el derecho pretoriano y por
las constituciones imperiales. En el derecho civil, se encontraban el
testamento calatis comitis y testamento in procinctu, nosotros vamos a
hablar sobre el testamento in procinctu.
3 Jess daza martinez, introducin historica del derecho romano, tercera edicin
pagina 60
testamento per aes et libram, en el cuerpo de normas romano se
encontraba de el capitulo de testamentis ordinaris.
2.4 Fundamentos
Los fundamentos del testamento militar los podemos encontrar en el
derecho romano en el cual se consideraba un deshonor morir intestado por
es a razn primero se acept como valido el testamento oral que era
llamado el nuncupatio4, pero que despus bajo la dictadura de cesar se le
llamo testamento militar que adquirira posteriormente la calidad de un
derecho permanente que se le otorgaba a los militares que se encontraran
en campaa o durante servicio, ahora si revisamos nuestro cdigo civil nos
podremos dar cuenta que el Art. 712 en lo que se refiere a la definicin de el
testamento militar encontramos que este esta dirigido a los integrantes de
las fuerzas areas , y de las fuerzas policiales, que en tiempo de guerra
estan dentro o fuera del pas, que estn actuando en actos blicos , las
personas que sirvan a dichas fuerzas y los prisioneros de guerra que estn
en poder de las mismas, los prisioneros tienen el mismo trecho segn las
convenciones internacionales.
Esto nos demuestra que es que los militares tengan oportunidad de testar
aunque se encuentren en situaciones adversas pero si tiene que cumplir
algunas formalidades a diferencia de la definicin de testamento militar que
se tena en el derecho romano, por ejemplo debe ser escrito, tiene que
estar firmado y constar con testigos, en el testamento militar se poda hacer
oralmente ya que se crea en la ignorancia del soldado si tomamos en
cuenta que estos eran de la plebe, por lo tanto eran ignorantes por lo mismo
4 biondi biondo, sucesin testamentaria y donacin, edicin de 1960.
no se les obligaba que sea escrito. Por otra parte los prisioneros tienen
derecho a testar que ha sido otorgado por los pactos internacionales estos
pactos reconocen los derechos de los prisionero y formulan algunos
parmetros dentro de los cuales estos tienen que ser tratados como son su
derecho a testar, que debe ser respetado por los pases. Entonces
podramos decir que lo fundamentos para el testamento militar es su
carcter social ya que se permite que se otorgue el testamento aun en
caso de guerra y facilita el derecho de testar de los que participan en los
conflicto, su carcter jurdico porque permite que es llene este vaci en el
derecho integrndose a la parte de derecho civil al testamento militar ya que
los involucrados son sujetos de derecho.
Segn el Dr. Juan Zrate del Pino5, en su Libro acerca del Curso de
Derecho de Sucesiones, en l parte de Formas de los Testamentos, indica
que podrn usar esta forma testamentaria los miembros de las fuerzas
Armadas y Fuerzas Policiales que estn dentro o fuera del pas,
acuartelados o participando de operaciones blicas; Las personas que
sirvan o sigan a esas fuerzas, tales como profesionales de la salud, los
guas voluntarios, los rehenes y los prisioneros de guerra que estn en
poder de las mismas, razn por la cual no tendr que acudir ante un Notario
para usar las formas Ordinarias, tal como lo indica tambin el artculo 712
del Cdigo Civil.
5 Zrate del Pino, Juan. Curso de Derecho de Sucesiones. Pg. 169-171 Ediciones
Palestra Ao 1998.
6 F e r r e r o A u g u s t o , Tr a t a d o d e D e r e c h o d e S u c e s i o n e s . P g . . . 4 0 5 - 4 0 9 E d i c i o n e s
Grijley Ao 2002
Ante Esto El Oficial Actuario, es el profesional del Derecho 7, quien ejerce
una activa participacin dentro del Derecho Militar, cuya misin principal del
letrado nacional abrazando la carrera militar o en ocasiones contratado para
casos especficos ha estado orientada siempre a mantener vigente el
ordenamiento jurdico castrense, as como contribuir al establecimiento del
imperio del orden, de la moralidad y de la disciplina dentro del Instituto e;
inclusive, administrar justicia militar para sancionar con drasticidad su
quebrantamiento, pues toda Fuerza Armada se rige por normas o leyes
que articulan su dinmica institucional.
Sin embargo para el caso concreto el Oficial Actuario es aquel que da la
validez al testamento militar, que ha sido otorgado en circunstancias
especiales que determina la norma, dems que tambin es el Notario
Militar ante el cual se da el acto testamentario, o que certifica el mismo,
pues no nos debemos olvidar que l tambin es un militar y por ende en
razn a sus funciones tambin participa en un circunstancia especial como
lo es la Guerra
En virtud a lo antes descrito podemos manifestar que los requisitos del Oficial
Actuario, tanto Formales como Personales son:
- Ser Mayor de edad
- Pertenecer a las fuerzas Armadas
- Ser Profesional del Derecho.
7 w w w. j u s t i c i a m i l i t a r. c o m . p e
8 LOHMAN LUCA DE TENA, Guillermo. Derecho de Sucesiones. Fondo
E d i t o r i a l d e l a P U C P, L i m a 1 9 9 6 . P g . 3 8 9 .
Adems de ser aplicable a los miembros que cumplen
funciones blicas areas en cuyo caso este deber ser
redactado segn las formalidades vigentes.
b. Testamento militar otorgado por personas civil que sigue a las
fuerzas armadas
Podemos ver que este tipo testamentario no se encuentra
circunscriptos lamente para los miembros de las Fuerzas
Armadas que realizan actividades blicas. As, puede ser
otorgado por el personal civil que desarrolla actividades no
blicas en el interior de alguna de las partes en conflicto, ese
seria el caso de los corresponsales de prensa y los
observadores militares extranjeros9.
c. Testamento militar otorgado por prisioneros en poder del
enemigo
9 F E R R E R O , A u g u s t o . Tr a t a d o d e D e r e c h o d e S u c e s i o n e s . S e x t a e d i c i n .
E d i t o r i a l J u r d i c a G r i j l e y. L i m a , 2 0 0 2 . P g . 3 8 8 .
10 TA R A M O N A H E R N A N D E Z , R u b n . D e r e c h o de Sucesiones. Editorial
Huallaga. 1ra edicin. Lima, 1999. Pg. 216.
testamentaria como un caso excepcional y de emergencia,
donde algunos autores critican los aspectos referentes a las
formalidades que veremos en adelante.
b. Testamento militar escrito
Es la forma permitida por nuestra legislacin, plasmada en el
segundo prrafo del artculo 713 donde se exige que el
testamento sea otorgado por escrito bajo sancin de nulidad.
2.9 REVOCACIN
14 L O H M A N . . . O b . C i t . P g . 4 0 0 .
15 I b d .
La revocacin y la caducidad son figuras que coinciden en que ambas
permiten dejar sin efecto un testamento, hacen ineficaz un testamento
vlido, y en consecuencia, no se producen los efectos de dicho testamento,
sin embargo, cada una de ellas presenta particularidades que la hacen
diferente de la otra.
La diferencia principal radica en que la revocacin depende exclusivamente
de la voluntad del causante mientras que la caducidad est taxativamente
indicada para determinados casos como por ejemplo el transcurso del
tiempo, muerte del testatario u otro hecho sealado por ley.
A. Concepto de Revocacin
La revocacin es el acto por el cual una persona deja sin efecto sin
efecto en todo o en parte otro testamento otorgado con anterioridad.
Palacios Pimentel define a la revocacin como el acto jurdico
unilateral mediante el cual el testador deja sin efecto total o
parcialmente un testamento anteriormente otorgado 16.
La revocacin implica una manifestacin de voluntad del testador
mediante el cual se deroga el testamento vlidamente otorgado,
revocar el testamento implica quitarle futura eficacia al testamento
otorgado, por lo que en adelante no ser considerado como la
expresin de la ltima voluntad del testador.
El testamento tiene la peculiaridad de ser revocable y esto se puede
observar en el artculo 798 del cdigo civil el mismo que indica que
el testador tiene derecho a revocar en cualquier momento
disposiciones testamentarias y toda declaracin que haga en
contrario carece de valor. Por ello, se establece que cualquier
clusula puesta en el sentido de prohibir o dejar sin efecto el derecho
del testador a revocar su testamento es nula y se tiene por no
puesta.
B. Clases de Revocacin
a. Revocacin Expresa:
La revocacin expresa ya sea de forma total o parcial respecto
de algunas de sus disposiciones slo puede ser hecha por otro
testamento, cualquiera sea la forma. La nica formalidad que
16 P a l a c i o s P i m e n t e l G u s t a v o , D e r e c h o d e S u c e s i o n e s .
se exige es que sea igualmente un testamento. As un
testamento olgrafo puede revocar incluso a uno ms formal.
b. Revocacin Tcita:
La revocacin tcita no est expresamente legislada en nuestro
cdigo civil17, sin embargo, se puede inferir de la conducta del
testador en los siguientes casos:
Cuando el testador retira de la custodia del Notario el
testamento cerrado, lo que conlleva su revocacin tcita. De
acuerdo a lo dispuesto en el artculo 802 del cdigo civil.
Cuando el testador rompe, destruye o inutiliza de cualquier
manera el testamento olgrafo, provocando su revocacin.
Segn lo descrito en el artculo 804 del cdigo civil.
Cuando hay revocacin parcial, supuesto en el que se revoca
el testamento, slo en las disposiciones incompatibles con el
testamento posterior.
c. Revocacin Real:
Esta clase de revocacin slo se refiere al testamento cerrado
y se produce cuando el testador lo rompe, destruye o abre.
Para la revocacin real se tiene que tener especial
consideracin en la forma material como se produce la rotura
del testamento. Si el testamento aparece despus de la
muerte abierto o roto, debe considerarse revocado, salvo que
pudiera probarse que el testador no fue quien lo rompi o
abri, o que cuando lo hizo no estaba en sus cabales, pero
an en este caso debe presentarse al juez para que disponga
que valga como testamento olgrafo si es que rene las
condiciones que exige la ley para esta clase d testamento. Si
se probara que otra perdona fue quien abri o rompi el
testamento se le har responsable.
17 E l c d i g o c i v i l d e 1 9 3 6 s i r e g u l a b a l a f i g u r a d e l a r e v o c a c i n t c i t a d e l
testamento en los artculos 750 y 751 respectivamente.
anterior que haba sido revocado, es decir, el ltimo otorgado se
revoca.
El Art. 800 del cdigo civil establece la regla que si el testamento
que revoca una anterior es revocado a su vez por otro posterior o,
reviven las disposiciones del primero , salvo que el testador exprese
alguna disposicin contraria. En este caso el testamento vuelve a
existir tal cual era antes de la revocacin toda vez que le es
restituida su validez. Se trata de una presuncin iuris tantum.
En cambio, el artculo 801 del cdigo civil dispone que el testamento
que no es revocado total y expresamente por otro posterior subsiste
en las disposiciones compatibles con las de este ltimo, es decir, que
el presente artculo permite la existencia de dos o ms testamentos
compatibles que rijan una sucesin.
18 o p . c i t
La revocacin del testamento militar no est expresamente regulada
en el cdigo civil, sin embargo, y de acuerdo a lo normado en las
clases de testamentos se pueden seguir las mismas reglas, ya que el
testamento militar se encuentra regulado como un testamento
especial.
Es cierto que para poder otorgar un testamento militar se deben
cumplir ciertas formalidades, pero ello no quita el derecho al
otorgante a poder revocar su testamento de acuerdo a su propia
voluntad.
CAPITULO III
EL TESTAMENTO MILITAR EN LA LEGISLACION PERUANA
A. PERSONAS AUTORIZADAS
Concordancias:
Son formalidades de este testamento que conste por escrito y que sea
firmado por el testador, por la persona ante la cual es otorgado y por los
testigos.
Concordancias:
Cd. Civil: Art. 140 4), 813
C. TRAMITE
Concordancias:
Cod. Civil: Art. 707, 663
Cod. Proc. Civil: Art. 825
19 C d i g o C i v i l C o m e n t a d o , D e r e c h o d e S u c e s i o n e s , To m o I V, p g . 2 8 1 .
20 C A R B O N E L L L A Z O , F e r n a n d o y o t r o s ; C d i g o C i v i l , To m o V I , E d i c i o n e s
Jurdicas, pg. 3594.
doble modalidad: en forma ordinaria y en forma extraordinaria. En la forma
ordinaria se siguen los mismos requisitos del testamento abierto ordinario pero
no se hace ante Notario sino ante un Oficial que tenga al menos la categora
de Capitn, o bien, si el testador estuviera herido o enfermo, podr ante el
Mdico o ante el Capelln que le asista. Y en la forma extraordinaria se emplea
en circunstancias de mximo peligro, por hallarse el testador durante una
batalla, combate, asalto o en todo peligro prximo de accin de guerra. Se
hace de palabra ante dos testigos, quienes posteriormente informarn al
funcionario de justicia que siga al ejrcito.
Estos testamentos militares, una vez que se han hecho, deben de ser remitidos
por el Cuartel General al Ministerio de Defensa. Si el testamento fallece, se
entrega al testamento al Juez del domicilio del difunto, y ste cita a todos los
herederos e interesados en la sucesin. Los herederos deben entonces
solicitar que al testamento se haga constar en escritura pblica y que se
protocolice posteriormente en la forma establecida por la ley.
CAPITULO IV
ANALISIS DE CASOS Y LA JURISDICCION MILITAR
1. Anlisis del expediente 765-2012
Una vez que las partes notificadas haban estado presente (no se necesita que
estn todos), se procedi a verificar el sobre lacrado, que no contengan arrugas,
marcas, o roturas que puedan invalidar el testamento, y que los datos del soldado
deban de coincidir con lo establecido en su Documento Nacional de Identidad y
otros documentos. Luego, se comenz a leer el testamento, y en ella se dispona
que su moto le dejara a su mam y el ahorro de 5,000 nuevos soles que tena en
el banco Interbank, le corresponda a su esposa.
Sin embargo, hay dos excepciones, en las cuales el Juez Militar se abstendr de
resolver problemas testamentarios, pues, como vimos que no puede pronunciarse
sobre el fondo del testamento, ste remitir el proceso a un juez civil para
solucionar el problema testamentario, y tenemos los siguientes supuestos:
- El juez Militar acta como un mero funcionario pblico para verificar solo los
requisitos formales de este tipo de testamento, ms no se pronuncia de los
derechos contenidos en l, salvo dos excepciones ya mencionas lneas
arribas, luego remite al juez civil para que resuelva el caso, aplicando las
normas del cdigo civil. Las decisiones del Juez Militar para declarar vlido
un testamento lo realiza a travs de una resolucin, no dicta sentencia.
http://www.ccffaa.mil.pe/
ANEXO 1
DECLARATORIA DE HEREDEROS
YO.CON
DOCUMENTO NACIONAL DE IDENTIDAD, ESTADO
CIVIL.
PERTENECIENTE AL
BATALLON CON
GRADO DE.., UBICADO EN LA CIUDAD
DE.., DEJO MIS BIENES Y TODO EN CUANTO LA LEY ESTIPULA A
MIS FAMILIARESi POR SER LA DECLRACIN DE MI LTIMA
VOLUNTAD, BAJO LOS SIGUIENTES ASPECTOS:
PRIMERO.- ESTE DOCUMENTO SOLO SERA VALIDO SE PROCEDERA ASU APERTURA DESPUES
DE DECLARADO EL FALLECIMIENTO DE LA PERSONA EN EJERCICIO DE SUS FUNCIONES O
POR CAUSA AJENA DENTRO DEL PLAZO QUE LE CORRESPONDE A SU ESTADIA.