Para comenzar, y al decir de Abeliuk, cabe destacar que presenta las siguientes
caractersticas:
2
acreedor para exigir su cumplimiento. Con ello abrieron camino al consensualismo
que, a su turno, permiti el posterior desarrollo de la libre contratacin.
Las Obligaciones
Esta ventaja se la suele procurar el titular del derecho directamente sobre las
cosas susceptibles de proporcionarla, sin ningn intermediario. Otras veces, este
provecho pecuniario se consigue, no ya en virtud de un poder directo sobre la cosa,
sino a travs del poder o facultad del titular del derecho para que otra persona se lo
proporcione, realizando en su favor determinada prestacin.
En el primer caso estamos en presencia de un derecho real; en el segundo, de
un derecho personal.
Los derechos patrimoniales se agrupan en estas dos grandes categoras. El
artculo 576 estatuye que las cosas incorporales son derechos reales o personales.
El derecho real. El artculo 577 establece que derecho real es el que tenemos
sobre una cosa sin respecto a determinada persona y pone de relieve sus caracteres
3
Vase al respecto, Manuel Somarriva Undurraga, Evolucin del Cdigo Civil Chileno, Santiago, 1955. Editorial
Nascimiento, pgs., 493 y sgtes.
5
fundamentales: relacin directa entre el sujeto y la cosa objeto de su derecho y
oponibilidad erga omnes.
Media entre el sujeto activo del derecho y la cosa objeto del mismo un vnculo o
relacin estrecha y directa; ningn intermediario acta para el ejercicio de las
facultades que el derecho importa. El usufructuario de una cosa tiene, con presidencia
de toda otra persona, por s mismo, el derecho de gozarla. Bien diversa es la situacin
de un mero arrendatario: su derecho no recae directamente sobre la cosa, sino que
consiste en la facultad de conseguir de otra persona, el arrendador, que le proporcione
este goce.
Pero esta concepcin que muestra al titular del derecho real gozando de la cosa
a solas, ha sido rudamente criticada. Los derechos son relaciones entre personas y el
derecho real, como todo derecho, supone un sujeto activo, un sujeto pasivo y un
objeto.
El sujeto pasivo es todo el mundo y el derecho real debe concebirse, ms bien,
como una relacin obligatoria en que el sujeto activo es simple, constituido por una
persona determinada, y el sujeto pasivo, innumerable e indeterminado, porque
comprende a todas las personas que entren en relacin con el sujeto activo.
El rol del sujeto pasivo se traduce en una abstencin. Crea el derecho real una
obligacin negativa universal, que consiste en abstenerse de turbar el pacfico ejercicio
del derecho.
En el primer plano se destaca el sujeto activo, ejercitando los actos que
configuran su derecho; el sujeto pasivo, a quien no se exige sino una abstencin,
queda colocado en un segundo plano, que impide percibirlo con nitidez, circunstancia
que justifica la concepcin simple del derecho real como una relacin directa entre una
persona y una cosa.
La obligacin pasiva universal se hace patente cuando es violada y el
contraventor puede ser condenado a la consiguiente reparacin.
6
b) El derecho real es oponible a cualquier persona: se dice por ello que es
un derecho absoluto. El propietario puede reivindicar la cosa de poder de quienquiera
que la posea; los acreedores prendarios o hipotecarios, del mismo modo, pueden
perseguir la cosa empeada o hipotecada contra toda persona cuyo poder se
encuentre (arts. 2393 y 2428). El derecho real confiere a su titular un derecho de
persecucin.
El derecho personal, en cambio, no es oponible sino al obligado; se dice, por lo
mismo, que es un derecho relativo. Si el obligado enajena la cosa debida, no puede
el titular del derecho reclamarla del tercero adquirente.
7
Ms modernamente se sostiene que la obligacin es un deber de conducta
tpica. Pablo Rodrguez la define como el compromiso de desplegar un determinado
comportamiento definido en la ley, por medio del cual se consigue la realizacin de un
inters amparado por el derecho.
4
Messineo, ob. Cit., Vol. IV, pg. 21, la define como el acto jurdico o situacin jurdica de la que trae su origen la
relacin obligatoria.
8
La expresin causa no est usada aqu en el sentido que ya analizamos, al
hablar de los elementos de la obligacin, sino en su significacin lgica, aristotlica: la
fuente es la causa de la obligacin porque es la razn jurdica, el antecedente de
derecho del cual emanan las obligaciones, establecindose as una relacin de causa
a efecto. La fuente es la causa, la obligacin su resultado.
Pero la significacin propia que hoy tiene la expresin causa en el Derecho,
resulta preferible hablar de fuente de la obligacin, como lo hacen actualmente todos
los autores.
Clasificacin.
La agrupacin de las fuentes de las obligaciones en categoras es uno de los puntos
que ms dividen a la doctrina, especialmente por la existencia de ciertas figuras
jurdicas de difcil clasificacin. El estudio de esta materia lo dividiremos en los
siguientes aspectos, que nos permitirn igualmente enumerarlas:
1 La clasificacin clsica de las fuentes;
2 La clasificacin de las fuentes en nuestro Cdigo, y
3 Crticas a la clasificacin clsica y doctrinas modernas.
9
anterior. As lo dijo en dos preceptos: el Art. 1.437, primero del Libro IV de las
obligaciones, y el Art. 2.284, al comenzar a hablar de los cuasicontratos.
a) El contrato
5
Sobre la sinonimia que establecen este precepto y el siguiente entre contrato y convencin, vase N 42.
6
La Ley de Filiacin N 19.585, de 26 de octubre de 1999, reemplaz en el Art. 1.437 la expresin hijo de familia por
hijo sujeto a patria potestad, como consecuencia del cambio de nomenclatura de los hijos por su igualacin ante la
ley.
7
Las fuentes de las obligaciones son en consecuencia: 1) el contrato; 2) el cuasicontrato; 3) el delito; 4) el cuasidelito;
5) la ley.
8
esta distincin entre el contrato y la convencin no presenta ningn inters ni terico ni prctico: esto explica que
el legislador se haya apresurado a olvidarla en la primera ocasin. Baudry-Lacantinerie, ob. cit., II, N 784.
10
Media entre el contrato y la obligacin una relacin de causa a efecto. El
contrato e la causa; la obligacin, su consecuencia.
b) El cuasicontrato
11
Por otra parte, el concierto voluntario de acreedor y deudor forma las
obligaciones que del contrato derivan. La voluntad de los contratantes crea las
obligaciones, determina su objeto, su alcance, sus modalidades. La obligacin no
existe sino en la medida en que ha sido consentida y aceptada.
En el cuasicontrato las obligaciones resultantes tienen muy diverso origen; no
resultan de la voluntad del autor del hecho voluntario. La aceptacin de una herencia
impone al aceptante la obligacin de pagar las deudas hereditarias y testamentarias
porque la ley seala esta obligacin de pagar las deudas hereditarias y testamentarias
porque la ley seala esta obligacin como una consecuencia del acto. La aceptacin
es, sin duda, un acto voluntario; pero no es la voluntad del aceptante la que crea la
obligacin.
d) La ley
13
Cdigo en comento. Ms bien se trata de deberes jurdicos que de obligaciones en
sentido estricto.
Tambin se suelen citar como obligacin legal los impuestos y contribuciones
que establece el Estado, pero justamente por el elemento de Derecho Pblico y de
autoridad tambin escapan de la nocin de obligacin que habitualmente se da.
En todo caso, el legislador establece una obligacin por motivos muy
poderosos de convivencia social, y por ello estas obligaciones se reglamentan en una
forma netamente imperativa, de orden pblico, en que se niega a las partes
intervencin en su nacimiento, extincin, etc. Tienen un cierto carcter personalsimo e
incomerciable, como lo prueban respecto de los alimentos los Arts. 334 y 335, que
prohben la transmisin, cesin, renuncia, compensacin, etc., de la obligacin
alimenticia.
Las particularidades de las obligaciones estrictamente legales se sealan al
estudiar cada una de ellas en especial.
Pero, en el concepto del legislador, obligaciones legales son aquellas que tienen
en la ley su fuente nica, directa, inmediata. Son obligaciones legales, al decir el
artculo 578, las que tienen como causa la sola disposicin de la ley.
La teora de que el acto unilateral emanado del deudor es suficiente para obligar
a ste, fue formulada a fines del siglo pasado por el jurista austraco Siegel. En torno a
sus ideas se ha edificado la doctrina de la declaracin unilateral de voluntad como
fuente de obligaciones, que algunas legislaciones aceptan restringidamente.
Se trata de averiguar si una persona puede resultar obligada por su propia
voluntad de obligarse, sin que intervenga an la voluntad de la persona en cuyo
beneficio se contrae la obligacin.
La aceptacin del beneficio ser indispensable para que nazca su derecho de
crdito, porque a nadie es posible imponer un derecho contra su voluntad; pero no
sera menester para la formacin de la obligacin.
Verdad es que los arts. 1437 y 2284 establecen que las obligaciones pueden
nacer del hecho voluntario de la persona que se obliga, lcito o ilcito, constitutivo, en
su caso, de un cuasicontrato, de un delito o cuasidelito.
Pero, en tales casos, el autor del acto voluntario no ha tenido la intencin de
obligarse; en verdad, en la voluntad del autor del acto voluntario unilateral.
Aplicaciones de la doctrina.
La doctrina de la declaracin unilateral de voluntad tiende a explicar la fuente de
ciertas obligaciones que no son, notoriamente, el resultado de un concierto de
voluntades.
Encuentra su aplicacin en la oferta o propuesta de celebrar un contrato. El
contrato se perfecciona por la aceptacin pura y simple de la propuesta. Pero la sola
oferta liga a su autor y le obliga a esperar una contestacin (artculo 99 del C. de
Comercio) y, aun, a indemnizar los gastos en que la persona a que se dirigi haya
incurrido y los daos y perjuicios que hubiere sufrido, a pesar de arrepentirse antes de
la aceptacin (artculo 100 del C. de Comercio).
En nuestro pas tenemos una forma de patrimonio de afectacin en las
Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, tambin conocidas como EIRI.
La Ley N 19.857, autoriza el establecimiento de empresas individuales, formadas por
un solo individuo, y que tienen un patrimonio diferente del titular. El artculo 1 de esa
ley dispone que se autoriza a toda persona natural el establecimiento de empresas
individuales de responsabilidad limitada, con sujecin a las normas de esta ley. El
artculo 2 dispone que la empresa individual de responsabilidad limitada es una
persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y
est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera que sea su objeto; podr realizar toda
clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a las
sociedades annimas.
15
El Cdigo Civil alemn, en su artculo 657, se ocupa de la promesa de
recompensa y prescribe que quien ofrece por medio de avisos pblicos una prima por
la ejecucin de un hecho, deber pagar la recompensa, aunque el autor del acto no
haya actuado en vista de la promesa y, por lo tanto, sin propsito contractual.
El artculo 632 de nuestro Cdigo admite una solucin anloga. El dueo de la
cosa al parecer perdida que hubiere ofrecido recompensa por su hallazgo debe
cumplir su promesa.
3 Finalmente, la obligacin puede nacer sin voluntad del deudor, y sin que ste haya
realizado acto alguno, lcito o ilcito, para obligarse. Es la ley la que ha creado
directamente la obligacin.
Esta clasificacin ha sido criticada tambin por la preponderancia que da a la voluntad
de las partes que, se seala, ha perdido incluso su importancia en muchos contratos,
como los dirigidos, de adhesin, etc. No existira, en consecuencia, razn para
distinguir tan tajantemente las obligaciones contractuales y extracontractuales, que es
lo que en el fondo hace esta clasificacin. Pero la verdad es que segn insistiremos al
hablar de esas clases de contratos, siempre en ellos la voluntad juega un papel, ya
que la persona puede escabullir la obligacin negndose a contratar, mientras que, por
ejemplo, no hay forma de librarse de una obligacin de indemnizar el hecho ilcito.
No todas las obligaciones se gobiernan por las mismas normas; difieren entre s
respecto a su nacimiento, sus efectos, e incluso su extincin; de ah la importancia del
9
Los Cdigos del siglo pasado con pequeas salvedades enumeran las mismas fuentes de obligaciones que el
nuestro.
El Cdigo alemn y los inspirados en l generalmente enumeran dos: el contrato y la ley (Art. 305), o sea, recogen la
tesis que reduce a la ley todas las obligaciones que no nacen del acuerdo de las partes. El Cdigo suizo enuncia los
contratos, actos ilcitos y enriquecimiento sin causa.
El Proyecto Franco-Italiano de las Obligaciones y Contratos opt por efectuar una enumeracin de las fuentes.
Finalmente, en este breve recorrido por las legislaciones contemporneas, el Cdigo italiano en su Art. 1.173 declara
que las obligaciones derivan del contrato, del hecho ilcito y de cualquier otro acto o hecho idneo para producirla en
conformidad con el ordenamiento jurdico. Opt, pues, por sealar las dos principales fuentes, e incluir todas las
dems en una frmula amplia y vaga.
16
estudio de la clasificacin de las obligaciones, en cuanto las diversas categoras de
ellas se apartan de las reglas normales10.
Estas clasificaciones atienden a diversos factores:
1 En cuanto a su origen;
2 En cuanto a su eficacia;
3 En cuanto a su objeto;
4 En cuanto a su sujeto;
5 En cuanto al momento y forma en que producen sus efectos, y
6 En cuanto a su causa11.
En los prrafos siguientes veremos estas clasificaciones, pero de algunas
daremos una referencia nada ms, porque merecen un tratamiento ms amplio.
1 Contractuales y extracontractuales.
La ms tradicional de las clasificaciones atiende a la fuente de donde emanan,
segn lo estudiado en la parte anterior, y as se habla de obligaciones contractuales y
extracontractuales, y entre stas, de las cuasicontractuales, delictuales,
cuasidelictuales y legales stricto sensu. La enumeracin variar segn la clasificacin
de las fuentes que se adopten.
Digamos nicamente que se distinguen tambin las obligaciones precontractuales, o
sea, las que se producen en la formacin del contrato, para los efectos de determinar
la responsabilidad que puede caberle a quien las infringe.
En cuanto a la eficacia:
2 Civiles y naturales.
A esta clasificacin nos referiremos ms adelantemos en el captulo segundo.
En cuanto a su objeto.
Desde este punto de vista hay varias clasificaciones:
Por su parte, Meza Barros sostiene que las obligaciones se clasifican atendiendo
al objeto, al sujeto, a sus efectos.
Desde el punto de vista del objeto, pueden ser positivas o negativas; de dar,
hacer y no hacer; de especie o cuerpo cierto y de gnero; de objeto singular o de
objeto mltiple.
Desde el punto de vista del sujeto, pueden las obligaciones ser de un solo sujeto
o de sujeto plural.
En fin, atendiendo a sus efectos, las obligaciones son civiles o naturales,
principales o accesorias; puras y simples y sujetas a modalidad.
Por su parte, ante nuestra legislacin positiva, la obligacin de dar tiene por
objeto la entrega de una cosa, sea en propiedad o para constituir otro derecho real,
sea en mera tenencia.
20
c) La clasificacin importa para calificar de muebles o inmuebles los
derechos y acciones correlativos.
En las obligaciones de dar, los derechos y acciones sern muebles o inmuebles
segn la cosa debida (artculo 580); los derechos y acciones que emanan de
obligaciones de hacer y no hacer son siempre muebles (artculo 581).
Entre los derechos reales y los derechos personales existe, al respecto, una
marcada diferencia.
El derecho real no puede jams existir sino respecto de cosas determinadas. No
se concibe el dominio, la hipoteca, el usufructo, sino sobre bienes individualizados.
El derecho personal, en cambio, puede tambin recaer sobre cosas genricas,
sobre cosas que no estn estrictamente singularizadas.
Se puede ser acreedor de cien sacos de trigo; el deudor cumplir la obligacin
entregando cualquier trigo de calidad mediana. No se concibe que una persona sea
duea de cien sacos de trigo indeterminados.
21
Inters de la distincin entre obligaciones alternativas y facultativas. Esta
clasificacin es de muy escasa importancia.
22
Obligacin principal es la que tiene una existencia propia, es capaz de subsistir
por s sola, independientemente de otra obligacin. Las obligaciones del vendedor de
dar la cosa vendida y del arrendatario de pagar el precio o renta, son principales.
Obligacin accesoria es aquella que no puede subsistir por s sola y que supone
una obligacin principal a que accede y que garantiza.
Las obligaciones accesorias tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal; se las denomina con el trmino genrico de cauciones, trmino
que, de acuerdo con la definicin del artculo 46, designa cualquiera obligacin que se
contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena.
Son obligaciones accesorias las derivadas de la fianza, la prenda, la hipoteca, la
anticresis, la clusula penal.
23
OBLIGACIONES NATURALES
El Cdigo Civil francs las menciona una vez, en su artculo 1235: Todo pago
supone una deuda. Lo que se ha pagado sin ser debido est sujeto a repeticin. La
repeticin no es admitida respecto de obligaciones naturales que han sido
voluntariamente pagadas.
12
Las reglamentan, tambin, los cdigos argentino, uruguayo, colombiano, ecuatoriano y hondureo que reproducen
con ms o menos fidelidad, las disposiciones del nuestro.
13
Apuntes de su clase, edicin de 1939, pg. 33. Bonnecase expresa la misma idea: la obligacin natural aparece, sea
de las ruinas de una obligacin civil, sea en vez de una obligacin civil que los interesados se propusieron crear.
24
Obligacin natural y deber moral. Se diferencia, as, la obligacin natural del
deber moral o de conciencia.
Se encuentran en la obligacin natural perfectamente determinados el deudor, el
acreedor y la cosa debida, requisitos sin los cuales una obligacin no se concibe. En el
deber moral hay completa indeterminacin al respecto: no est determinado ni el
deudor, ni el acreedor y se satisface con una prestacin que fija la conciencia
individual.
Un deber moral puede ser el mvil de la voluntad, el motivo determinante de que
se contraiga una obligacin civil.
Quien cumple un deber un deber moral, realiza una libertad, hace una donacin;
el que cumple una obligacin, sea civil o natural, verifica un pago.
De esta suerte, tenemos una verdadera triloga: obligacin civil, obligacin
natural y deber moral.
14
Calor Solar, ob. cit., t. X, N 24.
25
para otros no lo es y habr una obligacin natural cada vez que la ley seala efectos
que son propios de estas obligaciones.15
Al parecer, el propsito del legislador fue dar a la enumeracin el carcter de
taxativa. En efecto, despus de enumerarlas, el artculo 1470 concluye que no puede
pedirse la restitucin de lo pagado en virtud de estas cuatro clases de obligaciones,
si el pago rene las condiciones que seala. Por su parte, el artculo 2296 dispone que
no es posible repetir lo pagado para cumplir una obligacin natural de las enumeradas
en el artculo 1470.
Pero, por sus frutos los conoceris, y lo cierto es que, en otros casos que se
vern, se producen, a lo menos, los efectos fundamentales que la ley atribuye a las
obligaciones naturales.
Situacin del disipador interdicto. El N 1 del artculo 470 reputa naturales las
obligaciones que contraen personas incapaces de obligarse, pero dotadas de
suficiente juicio y discernimiento.
Por de pronto, no cabe duda de que se encuentran en el caso previsto los
menores adultos; merece dudas la situacin del prdigo interdicto.
El prdigo puede que no carezca de discernimiento, pero no lo tienen suficiente
y se encuentra justamente en interdiccin por la repetida ejecucin de actos de
dilapidacin que manifiestan una falta total de prudencia (artculo 455).16
Es necesaria una sentencia judicial que declare la nulidad del acto? Parte
importante de la doctrina piensa que la declaracin judicial de la nulidad es
indispensable para que exista la obligacin natural.
La nulidad, se dice, no produce efectos, ni entre las partes ni respecto de
terceros, sino en virtud de su declaracin por sentencia firme (arts. 1684 y 1687).
Mientras el acto no se declare nulo debe reputrsele vlido y, en suma, el que paga
una obligacin que no se ha declarado nula, paga una obligacin civil.
15
Barros Errzuriz, ob. cit., t. II, N 30; Alessandri, Apuntes, pg. 35
16
Contra, Claro Solar, ob. cit., t. X, N 30.
26
Existiran, de esta manera, tres etapas: 1) antes de la declaracin de nulidad, la
obligacin es civil, expuesta a rescindirse; 2) declarada la nulidad, la obligacin se
convierte en natural; 3) saneada la nulidad, la obligacin es civil.
b) El artculo 2375 suministra otro argumento. Prescribe que el fiador que paga
tiene derecho para que el deudor le reembolse lo pagado, menos cuando la
obligacin principal deudor es puramente natural, y no se ha validado por la ratificacin
o por el lapso de tiempo.
Antes pues, de que se sanee la nulidad, la obligacin es natural y el fiador est privado
del beneficio de reembolso; operado el saneamiento, la obligacin se convierte en civil
y el fiador podr instar para ser reembolsado.
c) Si la declaracin de nulidad fuese necesaria, nunca el saneamiento dara lugar
a una obligacin civil; para que el saneamiento tenga lugar y el acto se purifique del
vicio de que adolece, es preciso que no se haya pronunciado la nulidad.
Declarado nulo por sentencia firme, no puede el acto sanearse.
28
Efectos de las obligaciones naturales: enunciacin. Las obligaciones
naturales producen diversos efectos que se resumen de este modo:
Caracteres que debe reunir el pago. Para que no pueda repetirse lo pagado es
menester que el pago rena ciertos caracteres.
Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de
obligaciones dice el artculo 1470, inc. Final- es necesario que el pago se haya hecho
voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes.
A los requisitos que seala la disposicin legal debe agregarse que el pago ha
de hacerse con los requisitos legales.
Primer requisito: el pago debe ser voluntario. El pago debe hacerse libre y
espontneamente. Pago voluntario es el que rene todos los caracteres de un acto
jurdico voluntario y no adolece de ningn vicio del consentimiento.
Se pretende que, adems, para que pueda reputarse voluntario el pago es
menester que se haga a sabiendas, con conocimiento de causa, con la conciencia de
que se satisface una obligacin natural que el acreedor no tiene derecho para
demandar. Por consiguiente, si el deudor pag en la equivocada creencia de que su
acreedor poda compulsivamente reclamarlo, el pago estara sujeto a repeticin.
Este criterio no es aceptable. El error en que el deudor incurra un error de
derecho- no justifica la repeticin de lo pagado. El artculo 2297 autoriza para repetir lo
pagado por un error de derecho, pero siempre que el pago no tenga por fundamento
una obligacin natural.
Tercer requisito: el pago debe cumplir los dems requisitos legales. Con
que el cumplimiento de una obligacin natural es un pago, debe sujetarse a las reglas
generales de este modo de extinguir las obligaciones.
As deber hacerse, bajo todos respectos, al tenor de la obligacin, deber ser
ntegro, etc.
29
2) Novacin de obligaciones. La obligacin natural, que es causa suficiente
para el pago, puede serlo de una novacin y reemplazase una obligacin natural por
una civil y viceversa. Al cabo, la novacin no es sino un pago con obligaciones.
El artculo 1630 dispone que para que sea vlida la novacin es necesario que
tanto la obligacin primitiva como el contrato de novacin, sean vlidos, a lo menos
naturalmente.
Juego lcito con predominio del esfuerzo intelectual. La ley distingue entre
juegos lcitos y juegos ilcitos o de azar.
Entre los juegos lcitos, los hay en que predomina el esfuerzo o destreza
corporal, como el de armas, carreras a pie o a caballo y otros semejantes que, con tal
de que no contravengan las leyes o reglamentos de polica, producirn accin y son,
por consiguiente, verdaderas obligaciones civiles.
31
Y los hay en que predominan el esfuerzo o destreza intelectual. El artculo 2260
dispone textualmente: El que gana no puede exigir el pago. Pero si el que pierde,
paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado con dolo.
Se produce, en este caso pues, el efecto fundamental de las obligaciones
naturales, porque esta clase de juegos no produce accin, sino solamente excepcin.
Agrega el artculo 2262 que lo pagado por personas que no tienen la libre
administracin de sus bienes, podr repetirse en todos casos por los respectivos
padres, maridos o curadores. Es la aplicacin de la regla general: nicamente no est
sujeto a repeticin el pago que se hace por quien tiene la libre administracin de sus
bienes.
32
Pero este efecto, ms bien, es una justificada sancin para quien paga a
sabiendas de la ilicitud de la causa o del objeto y un medio de ahuyentar a las gentes
de celebracin de pactos semejantes.
a) El del heredero que goza del beneficio inventario, que limita su responsabilidad
por las deudas hereditarias y testamentarias hasta la concurrencia del valor total de los
bienes que hereda, y que paga ms de lo que recibe por herencia;
b) El del deudor que goza del beneficio de competencia para no pagar ms de lo
que buenamente pueda, dejndose lo indispensable para una modesta subsistencia,
segn su clase y circunstancias, como cargo de devolucin si mejorare de fortuna y
que satisface deudas en mayor cantidad de aquella a que est obligado gracias a
dicho beneficio;
c) El del deudor que ha celebrado un convenio con sus acreedores, que limita su
responsabilidad a un determinado porcentaje de sus deudas, y que paga ms de dicho
porcentaje.
I.OBLIGACIONES CONDICIONALES
35
Condiciones determinadas e indeterminadas. Determinada es la condicin en
que, si el hecho ha de suceder, se sabe cundo; indeterminada es la condicin en que
se ignora si el hecho ha de ocurrir y cundo.
Si Pedro se casa antes de cinco aos, es una condicin determinada; si Pedro
se casa con Mara, es una condicin indeterminada.
18
La condicin negativa tambin debe ser posible. Positiva o negativa, la imposibilidad hace desaparecer la
incertidumbre y no hay, propiamente, condicin.
36
Condiciones potestativas, casuales y mixtas. Se llama condicin potestativa
la que depende de la voluntad del acreedor o del deudor (te vendo mi casa de
preferencia, si me decido a vender: potestativa del deudor; te pago $300 si cortas el
rbol que me molesta la vista: potestativa del acreedor).
Es casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso. (Si
mueres antes que yo: dependiente de un caso; si Juan va a Europa: dependiente de
un tercero.)
En fin, es mixta la que depende en parte de la voluntad del acreedor o del
deudor19 y en parte de la voluntad de un tercero o del acaso. (Si te casas con mi hija:
dependiente de una parte y de un tercero; si t, Juan y yo vamos al sur en l verano:
dependiente de ambas partes y de un tercero) (artculo 1477).
20
Se puede aplicar por analoga la norma del artculo 962 inc. 2 que establece las asignaciones a favor de personas
que no existen al tiempo de abrirse la sucesin, pero se espera que existan, valdrn si existieren antes de expirar diez
aos desde dicha apertura, regla igualmente aplicable a las asignaciones en premio a los que presten un servicio
importante.
38
contrario, se la reputar fallida en cualquier momento en que el acontecimiento se
produzca, dentro de los referidos diez aos.
La condicin debe fallar sin culpa del deudor. Es menester que la condicin
falle por causas ajenas a la voluntad del obligado.
De otro modo, tiene lugar la regla del artculo 1481, inc. 2, esto es, si la
persona que debe prestar la asignacin se vale de medios ilcitos para que la
condicin no pueda cumplirse, o para que la otra persona de cuya voluntad depende
en parte su cumplimiento, no coopere a l, se tendr por cumplida.
Modo de cumplir las condiciones. Sealan los arts. 1483 y 1484 reglas en
apariencia contradictorias sobre la manera de cumplir las condiciones, puesto que el
primero dispone que debe estarse a la intencin de las partes y el segundo parece
significar que ha de tenerse en cuenta el tenor literal del acto.
La regla del artculo 1483 es una aplicacin de la norma fundamental de
interpretacin de los contratos, en cuya virtud, conocida claramente la intencin de los
contratantes, se estar a ella ms que a lo literal de las palabras: La condicin debe
ser cumplida del modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese, y se
presumir que el modo ms racional de cumplirla es el que han entendido las partes.
Por esto, si la condicin consiste en pagar una suma de dinero a un incapaz,
debe entenderse racionalmente que la intencin de quienes la estipularon ha sido que
el pago se haga a su representante, y no se considerar cumplida si el pago se hace
al incapaz y ste lo dilapida (artculo 1483, inc. 2).
Establecida la forma como ha de realizarse la condicin, segn la intencin de
los contratantes, debe cumplirse literalmente, en la forma convenida, segn el
artculo 1484. El precepto no tiene ms propsito que zanjar viejas discusiones sobre
la posibilidad de cumplir las condiciones por equivalencia.
El hecho que forma la condicin debe verificarse totalmente para que se repute
cumplida la condicin (artculo 1485, inc. 1).
1) La condicin suspensiva
39
Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr
repetirse mientras no se hubiere cumplido.
El pago carece de causa porque se hace en circunstancias de que se ignora
an si la obligacin llegar a formarse. Pero la facultad del deudor slo puede
ejercitarse antes del cumplimiento de la condicin; el cumplimiento a posteriori de la
condicin priva al deudor de la facultad de repetir el pago porque la obligacin se ha
tornado cierta.
40
Distingue la ley si la prdida es fortuita o culpable, si es total o parcial.
Aplicaciones del principio. Las aplicaciones que la ley hace del principio de la
retroactividad demuestran su existencia.
As, el artculo 77 dispone que los derechos que se definiran a la criatura que
est en el vientre materno permanecern en suspenso hasta que el nacimiento se
efecte. Verificado el nacimiento, entrar el recin nacido en el goce de dichos
derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron.
El artculo 2413 aplica a la hipoteca el principio de la retroactividad en estos
trminos: Otorgada bajo condicin suspensiva o desde da cierto, no valdr sino
desde que se cumpla la condicin o desde que llegue el da; pero cumplida la
condicin o llegado el da, ser su fecha la misma de la inscripcin. La fecha de la
hipoteca, pues, ser la de su inscripcin y no la del cumplimiento de la condicin.
42
b) Las enajenaciones hechas por el deudor condicional caducan, una vez
cumplida la condicin. Pero la aplicacin del principio pone en grave conflicto los
intereses del acreedor condicional y de los terceros en cuyo favor el deudor ejecut un
acto de enajenacin.
Los arts. 1490 y 1491 resuelven este conflicto de intereses y establecen, en
suma, una importante limitacin al efecto retroactivo de la condicin: la condicin
cumplida nicamente afecta a los terceros de mala fe. En otras palabras, la condicin
no opera retroactivamente en perjuicio de los terceros de buena fe.
2) La condicin resolutoria
22
Conviene notar, para evitar confusiones, que la doctrina francesa denomina pacto comisorio tcito lo que
denominamos condicin resolutoria tcita y pacto comisorio expreso lo que denominamos, simplemente, pacto
comisorio.
43
La condicin resolutoria tcita en los contratos unilaterales. La disposicin
del artculo 1489 parece resolver terminantemente que la condicin resolutoria tcita
no tiene cabida en los contratos unilaterales.
La doctrina no es acorde; para algunos autores, condicin resolutoria tcita no
tiene cabida sino en los contratos bilaterales; para otros, cabida en otro contrato a
ttulo oneroso.
El Cdigo expresamente la contempla en los contratos de comodato (artculo
2177) y prenda (artculo 2396). Si el comodatario da a la cosa un uso diverso del
convenio o del ordinario segn su clase, el comodante puede exigir la restitucin
inmediata, aunque para la restitucin se haya fijado plazo y el deudor prendario, si el
acreedor abusa de la prenda, podr pedir la restitucin inmediata de la cosa
empeada.
Es evidente que los contratos unilaterales el incumplimiento de una parte no
liberar a la otra que no ha contrado obligacin alguna; pero dar derecho a que se la
restituya al estado anterior al contrato y a que se la reembolse de lo que haya dado
con motivo o en vista del contrato.
45
igualmente indispensable que el juez la declare. Tal es la opinin general de la doctrina
y de la jurisprudencia.
El contrato queda resuelto desde que pasa en autoridad de cosa juzgada el fallo
judicial, desde que la sentencia se encuentra firme o ejecutoriada.
El Cdigo Civil francs, como se dijo, autoriza al juez para acordar al acreedor
un plazo segn las circunstancias. Comprobado el incumplimiento, no est obligado
a pronunciar la resolucin del contrato; puede otorgar al deudor un plazo de gracia.
Por esto ser menester esperar que el fallo se dicte para saber si el contrato quedar
resuelto y, mientras la sentencia firme no pronuncia la resolucin, el contrato puede
cumplirse.
Nuestro Cdigo no faculta al juez para sealar al deudor un plazo para que
cumpla el contrato y es, a este respecto, notable la diferencia con el Cdigo francs.
Demandada la resolucin, el juez deber verificar si efectivamente el contrato se ha
violado y, en caso afirmativo, pronunciar indefectiblemente la resolucin.
c) El pacto comisorio
46
Concepto del pacto comisorio. El pacto comisorio es la condicin de no
cumplirse por una de las partes lo pactado, expresamente estipulada.
El Cdigo trata del pacto comisorio a propsito del contrato de compraventa o,
ms exactamente, en relacin con la infraccin de la obligacin del comprador de
pagar el precio.
Por el pacto comisorio dice el artculo 1877- se estipula expresamente que, no
pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de venta.
Y aade la disposicin: Entindese siempre esta estipulacin en el contrato de
venta, y cuando se expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos
que van a indicarse.
La disposicin no deja duda de que el pacto comisorio no es otra cosa que la
condicin resolutoria tcita expresada.
Dos clases de pacto comisorio. El pacto comisorio puede ser sencillo o simple
y calificado o con clusula de resolucin ipso facto.
Sus efectos difieren, como se ver.
23
El artculo 1878 debi decir, ms bien, que el pacto comisorio no priva al vendedor del derecho de pedir el
cumplimiento del contrato, de acuerdo con el artculo 1873.
47
El deudor puede enervar la accin pagando. Como una consecuencia de que
el contrato no se resuelve de pleno derecho, el deudor puede cumplirlo, a pesar de
hallarse en mora.
Aun despus de entablada por el acreedor la demanda resolutoria, puede el
deudor cumplir el contrato. Dispone el artculo 1879: Si se estipula que por no
pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el
comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en
las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda.
El pago, para que tenga la virtud de hacer subsistir el contrato, ha de cumplir
estas condiciones:
1. Debe hacerse en el plazo fatal de 24 horas, desde que se notifica la
demanda del acreedor.
Menester es notar que el plazo es de 24 horas y no de un da, cosa diversa,
pese a que el da tiene 24 horas. Notificada la demanda a las 10 horas, el plazo corre
hasta la misma hora del da siguiente; el plazo de un da correra, entre tanto, hasta la
medianoche (artculo 48, inc. 1), esto es, hasta las 24 horas del siguiente da.
2. El pago debe hacerse con los requisitos legales. Habr de ser ntegro,
puesto que el acreedor no est obligado a recibir pagos parciales. En caso de que el
acreedor lo rehse, ser preciso que se haga por consignacin.24
La Excma. Corte Suprema ha dicho, con razn: Que no pueden invocarse las
limitaciones establecidas en el artculo 1879 del Cdigo Civil por cuanto ellas se
relacionan slo con el pacto comisorio estipulado en el contrato de compraventa y no
deben, en consecuencia, aplicarse en el presente caso que se refiere a un contrato de
arrendamiento.
25
Para significar que la resolucin opera retroactivamente, se dice que el contrato se resuelve ex tunc; cuando el
contrato se resuelve slo para el porvenir, se dice que la resolucin opera ex nunc.
50
Cul de estos intereses en juego debe prevalecer? Tal es la cuestin que
deciden los arts. 1490 y 1491.
a) Sugiere la disposicin legal que el acreedor de una cosa mueble a plazo o bajo
condicin puede reivindicarla contra terceros de mala fe, una vez cumplido el plazo o
verificada la condicin.
Entre tanto, la verdad es que no puede el acreedor reivindicar, como se patentiza
en un ejemplo. A dona a B un automvil, si se recibe de abogado. A es, en
consecuencia, deudor bajo condicin de B y ste su acreedor. Entre tanto, A enajena
52
el automvil a C y la condicin se cumple, en seguida, porque B recibe su ttulo. En el
supuesto de que C estuviera de mala fe, Podra B reivindicar el automvil?
Es evidente que el acreedor no puede reivindicar, porque no es ni ha sido jams
dueo y la accin reivindicatoria compete al propietario. No podra reivindicar el
acreedor puro y simple; menos podr hacerlo el acreedor condicional.
La ley ha querido referirse, por lo tanto, al que tiene un derecho de dominio, pero
limitado por un plazo o una condicin y para expresar esta idea habra sido preferible
que se hubiera referido al poseedor condicional, en vez de referirse al deudor.
Supngase que A vende y entrega a B un automvil y ste queda adeudando
parte del precio; el contrato est expuesto al resolverse si el precio no se paga;
cumplida la condicin resolutoria, si B ha enajenado a C la cosa, podra A est de mala
fe. Ntese que B posee la cosa y su dominio est expuesto a extinguirse por el
cumplimiento de una condicin. El efecto retroactivo de la condicin cumplida hace
suponer que B nunca ha sido dueo, que este dominio ha pertenecido siempre al
vendedor A y, por tanto, le compete la accin reivindicatoria.
En suma, el artculo 1490 ganara en claridad y correccin si dijese el que tiene
o posee una cosa mueble, en lugar del que debe una cosa de esta ndole.
27
En su Proyecto de 1853, artculo 1666, deca Bello: Si el que debe una cosa bajo condicin suspensiva la enajena o
la grava con hipoteca, prenda, censo o servidumbre, la enajenacin o gravamen se resuelve cumplida que sea la
condicin. Si el que posee cualquiera cosa bajo condicin resolutoria la enajena o la grava, se seguirn las mismas
reglas.
53
El artculo 1490 es inaplicable a la prenda. El artculo 2406 dispone que la
prenda se extingue cuando en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio
que el que dio la cosa en prenda tena sobre ella.
No excluye la ley al acreedor prendario de buena fe a quien se confiere, en caso
de ignorar la condicin el derecho de exigir del deudor que le otorgue otra prenda u
otra caucin componente y, en defecto de ambas cosas, a reclamar el pago inmediato
de la deuda, aunque haya plazo pendiente para el pago (artculo 2396).
Tampoco se aplica a los derechos de usufructo y uso que se extinguen por la
resolucin del derecho del constituyente (arts. 806 y 812).
El texto del artculo 1490 corrobora el aserto anterior. La idea de reivindicacin
corresponde a una enajenacin total o transferencia del dominio.
Anlisis del artculo 1491. El artculo 1491 se refiere a los bienes races: Si el
que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o
servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen sino cuando la condicin
constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
54
resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros
poseedores sino en conformidad a los arts. 1490 y 1491.
El artculo 1876, como una lgica consecuencia, establece que si en la escritura
de compraventa se dice haberse pagado el precio, no se admitir otra prueba en
contrario que la de nulidad o falsificacin de la escritura y, en virtud de esta prueba,
habr accin contra los terceros.
Si en la escritura se declara pagado el precio, los terceros sern reputados
siempre de buena fe; no habr accin en su contra, a pesar de que el precio no se
haya realmente pagado.
b) Para la permuta rigen, en general, las mismas disposiciones que para la
compraventa. Como a la compraventa se aplican en la permuta las reglas de los arts.
1490 y 1491.
5. LA ACCIN RESOLUTORIA
28
Alessandri expresa, con particular acierto estas ideas: Hay, pues, en el caso de la resolucin de un contrato, dos
acciones: primero, la accin personal de resolucin dirigida contra el contratante remiso en el cumplimiento de la
obligacin, cuyo objeto es destruir el contrato que se resuelve, y en seguida, una vez resuelto el contrato, hay una
55
La accin resolutoria y las acciones reales contra los terceros deben
entablarse en un mismo juicio. Para que una accin reivindicatoria u otra accin real
tenga xito contra los terceros, es menester que la sentencia judicial que pronuncia la
resolucin les sea opinable.
El artculo 3 previene que las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria
sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren; la accin de cosa
juzgada, consecuencia del fallo firme, no puede esgrimirse sino entre las personas que
han litigado.
En suma, es menester que los terceros sean parte en el juicio en que se pida y
declare la resolucin del contrato; de otro modo, las acciones en su contra no
prosperaran y el tercero podra oponerse al ejercicio de la accin real, en virtud de la
mxima Res inter alios judicata aliis non nocet.
Siguiendo un orden lgico, el contratante debera integrar primero la accin
resolutoria y, luego, la accin real. Pero los inconvenientes de un doble juicio son
manifiestos. Por esto el Cdigo de Procedimiento Civil autoriza el ejercicio de ambas
acciones en un solo juicio. Su artculo 18 prescribe: En un mismo juicio podrn
intervenir como demandantes o demandados varias personas siempre que se deduzca
la misma accin, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo
hecho.
La accin resolutoria y la accin real ciertamente emanan de un mismo hecho: el
incumplimiento de la obligacin pactada en el contrato.
En las actas de la Comisin Mixta del Cdigo de Procedimiento Civil se dej
constancia expresa de que la disposicin del artculo 18 tiene por objeto facilitar el
ejercicio, en un solo proceso, de estas acciones y otras anlogas.
Se lee, en efecto: El seor Urrutia observa, que nacen directa e inmediatamente
de un mismo hecho la accin reivindicatoria que influye de la nulidad, resolucin o
rescisin de un acto o contrato Personales, las acciones rescisoria, de nulidad y
resolutoria, se dirigen contra el contratante con el fin de terminar los efectos o anular
los actos contractuales; pero como de la infraccin declarada hay derecho para
deducir la accin real contra terceros, como lo establece especialmente los arts. 1490,
1491 y 1689 del Cdigo Civil, es til en todos los conceptos que ambas acciones
puedan tramitarse en un mismo juicio. De este modo la sentencia sobre la accin
personal empecer al poseedor contra quien se reivindica.
La accin real contra el tercero se interpone para el caso de que prospere la
accin personal resolutoria en contra del contratante que viol su obligacin.
accin reivindicatoria, una accin real que nace del derecho de dominio que el vendedor, en el ejemplo propuesto,
habra tenido que el vendedor, en el ejemplo propuesto, habra tenido siempre, y que va contra el tercer poseedor que
ya no puede conservar la cosa en su poder. Apuntes, pg. 181.
56
a) Se sostiene, generalmente, que es menester el acuerdo de los varios
acreedores, invocndose el artculo 1526, N 6: si la obligacin es alternativa y la
eleccin compete a los acreedores, deben hacerla todos de consuno.
Pero la verdad es, por de pronto, que no existe tal obligacin alternativa. Qu
debe el comprador cuando son varios los vendedores? El comprador debe una sola
cosa: pagar el precio. No hay pluralidad de objetos y, por consiguiente, obligacin
alternativa.
c) Por ltimo sera forzoso concluir que los varios acreedores deberan
igualmente obrar de consuno para demandar el cumplimiento del contrato, aunque el
objeto de la prestacin fuera tan divisible como pagar el precio de una compraventa.
Tal conclusin es obviamente absurda.
Las obligaciones a plazo se rigen por las disposiciones del Ttulo V del Libro IV.
Pero, del mismo modo que tratndose de las condicionales, el Cdigo destina a esta
modalidad algunas disposiciones del Libro III.
El artculo 1498 dispone: Lo dicho en el ttulo IV del Libro III sobre las
asignaciones testamentarias a da se aplica a las convenciones. A su vez, el artculo
1080 previene que las asignaciones a da se sujetarn a las reglas dadas en el ttulo
De las obligaciones a plazo, con las explicaciones que siguen.
Concepto del plazo. El artculo 1494 establece que el plazo es la poca que se
fija para el cumplimiento de la obligacin. Pero la definicin no abarca sino un aspecto
de esta modalidad. Ciertas obligaciones son contradas para ser cumplidas en un
plazo determinado; otras se contraen para producir sus efectos hasta una determinada
poca.
Ms acertadamente, por tanto, el artculo 1080 previene que las asignaciones
testamentarias pueden estar limitadas por plazos o das de que penda el goce actual
59
o la extincin de un derecho. La disposicin, sin embargo, slo seala los efectos del
plazo, sin cuidarse de expresar en qu consiste.
El plazo puede definirse como un hecho futuro y cierto de que dependen el
ejercicio o la extincin de un derecho.
Los plazos fatales son la regla general en materia procesal. El artculo 64 del
Cdigo de Procedimiento Civil dispone que los plazos que seala dicho Cdigo son
fatales cualquiera sea la forma en que se expresen, salvo aquellos establecidos para
la realizacin de actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de
ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento
del plazo. En estos casos el tribunal, de oficio o a peticin de parte, proveer lo que
convenga para la prosecucin del juicio, sin necesidad de certificado previo. Por
consiguiente, al vencimiento del plazo operar la preclusin sin que sea necesario
acusar rebelda.
No es fatal el plazo que por su llegada no extingue el derecho y ste puede
ejercerse tilmente despus de vencido el trmino. El plazo para cumplir una
obligacin no es regularmente fatal porque el deudor puede satisfacerla a posteriori.
a) Plazo suspensivo
Efectos del plazo suspensivo. Para precisar los efectos del plazo es
menester distinguir si est pendiente o cumplido.
62
a) La obligacin se torna exigible, el acreedor puede demandar su
cumplimiento y el deudor queda en la necesidad de ejecutarla; corre la prescripcin y
puede operarse la compensacin legal.
b) El vencimiento del plazo suele constituir en mora al deudor que retarda
el cumplimiento ms all del trmino (artculo 1551, N 1 y 2).
Renuncia del plazo. La renuncia ser posible para aquella de las partes en
cuyo favor se ha fijado el trmino, porque las renuncias, en general, son viables a
condicin de que el derecho o ventaja de que se abdica mire al inters particular del
renunciante.
En principio, el plazo se entiende establecido en beneficio del deudor. El Cdigo
Civil no lo establece de modo expreso; pero el artculo 1497 aplica el principio en
cuestin. Por lo tanto, puede el deudor denunciar al plazo y cumplir anticipadamente la
obligacin.
El artculo 1497 dispone: El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el
testador haya dispuesto o las partes estipulado lo contrario, o que la anticipacin del
pago acarree al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso
manifiestamente evitar. En el contrato de mutuo a inters se observar lo dispuesto en
el artculo 2204.
De este modo, la regla general de que el deudor puede renunciar el plazo tiene
limitaciones o excepciones.
Caducidad del plazo por insolvencia del deudor. Con sobrada razn el
legislador ha dispuesto que la quiebra o insolvencia del deudor producen la caducidad
de los plazos de las obligaciones por l contradas30.
Si hubiera el acreedor de esperar el vencimiento quedara expuesto a sufrir un
grave e irreparable dao; los acreedores de obligaciones puras y simples se haran
probablemente pago con los bienes del deudor, y al vencimiento del trmino, el
acreedor de la obligacin a plazo no encontrara bienes en que satisfacerse.
La insolvencia del deudor ha de ser notoria. Corresponde al acreedor, que
invoca la caducidad del plazo e intenta cobrar de inmediato su crdito, probar la
notoria insolvencia del deudor.
b) Plazo extintivo
30
Toda referencia a la quiebra debe entenderse efectuada al procedimiento de liquidacin de la empresa o persona
deudora establecido en la Ley 20.720.
64
Efectos del plazo extintivo. El Cdigo no se ocupa del plazo final o extintivo.
Reglamenta nicamente el plazo suspensivo.
El plazo de que se trata extingue las obligaciones. Por su cumplimiento, el
derecho correlativo se extingue. La extincin tiene lugar de pleno derecho, pero sin
efecto retroactivo. Entre tanto, pendiente el plazo, el acto produce sus efectos como si
fuera puro y simple.
Concepto del modo. El artculo 1089 dispone que si se asigna algo a una
persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial,
como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un
modo.
La obligacin modal es, pues, la afecta a un modo, o sea, que impone al deudor
la ejecucin de ciertas obras o la sujecin a ciertas cargas.
65
En caso de que, sin culpa del deudor, sea solamente imposible en la forma
especial prevista, podr cumplirse en otra anloga que no altere la substancia de la
disposicin, y que en este concepto sea aprobada por el juez, con citacin de los
interesados (artculo 1093, inc. 2).
Si no se determinare suficientemente el tiempo y la forma de cumplir el modo,
podr el juez determinarlos, consultando en lo posible la intencin de los contratantes
(artculo 1094).
En fin, si el modo se hace enteramente imposible, sin hecho o culpa del deudor,
la obligacin se reputar pura y simple (artculo 1093, inc. 3).
66
Obligacin de emplear el debido cuidado. La conservacin de la cosa
impone al deudor cierto grado de celo, de acuciosidad.
El artculo 1549 dispone: La obligacin de conservar la cosa exige que se emplee en
su custodia el debido cuidado. La determinacin del grado de cuidado que debe
emplear el deudor y la medida de responsabilidad, plantea el problema de la
prestacin de la culpa que, en trminos generales, aborda el artculo 1547.
El deudor debe emplear una diligencia mnima, mediana o mxima, segn que el
contrato beneficie slo al acreedor, reporte provecho a ambas partes o ceda en su
exclusiva utilidad.
c) El deudor puede destruir o enajenar las cosas genricas, sin que el acreedor
pueda oponerse a ello, mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo que debe
(artculo 1510).
31
La regla es slo aplicable a las obligaciones contractuales; as, en la obligacin legal de dar alimentos o indemnizar
los perjuicios de un delito, la cantidad se determina a posteriori.
67
puede el deudor enajenar o destruir la cosa y no tiene, por lo tanto, la obligacin de
conservarla y cuidarla.
d) La prdida fortuita de la cosa debida extingue la obligacin de especie o cuerpo
cierto. No se extingue la obligacin de gnero por esta causa, porque el gnero no
perece.
e) Los riesgos en la obligacin de especie o cuerpo cierto son de cargo del
acreedor; en la obligacin de gnero si cabe hablar de riesgos- son de cargo del
deudor.
Normalmente la prestacin ser una sola, pero puede suceder que se deban
varias cosas y la obligacin tenga un objeto plural. La pluralidad de objeto suele
modificar los efectos normales de la obligacin.
Las obligaciones con pluralidad de objetos pueden ser:
68
e) La obligacin ser mueble o inmueble, segn la cosa con que se efecte el
pago. Pero esta calidad existir desde el momento en que la obligacin se contrajo,
porque las cosas, en verdad, se deben bajo la condicin de que se las elija y la
condicin cumplida opera retroactivamente.
a) Prdida total fortuita. La prdida fortuita y total extingue la obligacin, sin que
importe averiguar a quin corresponde la eleccin (artculo 1504, inc. 1).
b) Prdida parcial fortuita. La obligacin subsiste nicamente sobre las cosas que
resten. Si queda una, a ella ser obligado el deudor.
c) Prdida total culpable. Si la eleccin es del deudor, se deber el precio de
cualquiera de las coas que elija; si es del acreedor la eleccin, se deber el precio de
la cosa que elija el acreedor (artculo 1504, inc. 2).
d) Prdida parcial culpable. En el caso de que la eleccin sea del deudor, pagar
con la cosa o cosas que resten; si incumbe al acreedor, podr elegir a su antojo la
cosa que subsista o valor de la que ha perecido, con indemnizacin de perjuicio
(artculo 1502).
69
Paralelo entre las obligaciones alternativas y facultativas. Las diferencias
notorias entre ambas clases de obligaciones son la obligada consecuencia de que en
las obligaciones alternativas se deben varias cosas y en las facultativas se debe una
cosa.
Por lo general las obligaciones se contraen entre un solo deudor y un solo acreedor;
excepcionalmente una misma obligacin vincula a varios sujetos activos o pasivos. El
artculo 1438 enuncia esta posibilidad cuando expresa que en el contrato cada parte
puede ser una o muchas personas.
La pluralidad de sujetos puede ser originaria o derivada. Ser originaria cuando
inicialmente la obligacin se constituye con varios acreedores o deudores y derivativa
cuando la pluralidad de sujetos sobreviene despus de constituida, como cuando
fallece el deudor o el acreedor, dejando varios herederos.
Las obligaciones de sujeto plural pueden ser:
70
Principio fundamental. Hay en las obligaciones simplemente conjuntas, en
verdad, tantas obligaciones independientes entre s como deudores o acreedores. Por
esto cada acreedor slo puede demandar su parte y cada deudor debe nicamente la
suya.
Esta idea se expresa en el aforismo concurso partes fiunt, esto es, la concurrencia de
varios acreedores o deudores produce una dispersin de obligaciones. Por esto la
doctrina suele llamar a este tipo de obligaciones, como ms propiedad, obligaciones
disyuntivas.
32
Abocado a un problema anlogo, el artculo 1098 establece que si fuesen muchos los herederos instituidos sin
designacin de cuota, dividirn entre s por partes iguales la herencia o la parte de ella que les toque. Por su parte, el
artculo 2367 previene que, si son varios los fiadores, se entender dividida la deuda entre ellos por partes iguales.
71
Requisitos de la solidaridad. Para que la obligacin se repute solidaria es
menester la concurrencia de los siguientes requisitos:
a) Pluralidad de sujetos;
b) Divisibilidad del objeto;
c) Unidad de la prestacin;
d) Texto expreso de la ley o expresa declaracin de voluntad que la establezcan, y
e) Extincin total de la obligacin por el pago a uno de los acreedores por uno de
los deudores.
Divisibilidad del objeto. El objeto debido debe ser divisible, carcter que
destaca el artculo 1511. De otra manera la obligacin sera indivisible.
La prestacin, por tanto, es susceptible de divisin; nada se opone, por su
naturaleza, a que se cumpla por partes. La imposibilidad de un cumplimiento parcial
proviene de una declaracin de voluntad o de una disposicin expresa de la ley.
1. SOLIDARIDAD ACTIVA
72
Concepto. Inconvenientes. Existe solidaridad activa cuando son varios los
acreedores con derecho a demandar el pago total, de modo que verificado a
cualquiera de ellos se extingue la obligacin respecto de todos.
Si A, B y C son acreedores solidarios de D por $100.000, cada cual puede
demandar del deudor el pago total y D satisface su obligacin pagando a A, B o C.
Presenta la solidaridad activa, mxime en el sistema de nuestro Cdigo, serios
inconvenientes. Constituye un peligro para los acreedores y les coloca enteramente a
merced de sus coacreedores.
Se concibe, ms bien, como una imposicin del deudor, que pretende evitar la
divisin del pago, para ahorrarse las molestias de tener que entenderse con varios
acreedores. Pero este propsito puede satisfacerse, sin los inconvenientes de la
solidaridad activa, por medio del mandato.
73
extinguen la obligacin con relacin a todos de la misma manera que el pago lo
hara.
d) Los dems modos de extinguirse las obligaciones -compensacin, novacin,
remisin- extinguen la obligacin del mismo modo que el pago.
Cada uno de los acreedores puede, pues, condonar la deuda, novarla, etc., con la
misma limitacin apuntada en el caso del pago: con tal que uno de stos no haya
demandado ya al deudor (artculo 1513, inc. 2).
e) La interrupcin de la prescripcin que obra en provecho de un acreedor
solidario aprovecha a los dems (artculo 2519).
2. SOLIDARIDAD PASIVA
76
c) El mismo carcter tienen las causas de extincin que afectan a toda la
obligacin, como el pago, la dacin en pago, la novacin, la prdida de la cosa que se
debe, la confusin, la prescripcin.
3. EXTINCIN DE LA SOLIDARIDAD
a) La renuncia de la solidaridad;
b) La muerte del deudor.
79
Renuncia total o parcial. Sus efectos. Renuncia total, general o absoluta es
aquella que se refiere a todos los deudores solidarios. Por esta renuncia la obligacin
se torna simplemente conjunta y cada deudor debe, en lo sucesivo, su parte o cuota.
Se renuncia la solidaridad respecto de todos los deudores solidarios, cuando el
acreedor consiente en la divisin de la deuda (artculo 1516, inc. 4).
La renuncia es parcial, relativa o individual cuando se refiere a alguno de los varios
deudores. Libera de la solidaridad al deudor en cuyo favor se hace y para los
restantes, la obligacin contina siendo solidaria.
Estas ideas inspiran la regla del inc. 3 del artculo 1516: Pero esta renuncia expresa
o tcita no extingue la accin solidaria del acreedor contra los otros deudores, por toda
la parte del crdito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo beneficio se
renunci la solidaridad.
A, B y C deben $50.000; el acreedor demanda a C. sin reserva alguna, y obtiene slo
$30.000. Subsiste la solidaridad respecto de A y B por el saldo de $120.000.
El Cdigo francs seala una regla diferente. El acreedor que consiente en la divisin
respecto de uno de los codeudores, conserva su accin solidaria contra los otros; pero
con deduccin de la parte del deudor que l ha descargado de la solidaridad. En el
ejemplo A y B slo deberan solidariamente $100.000.
4. SOLIDARIDAD IMPERFECTA
80
III. OBLIGACIONES INDIVISIBLES
Primera excepcin. En una obligacin garantizada con una prenda o una hipoteca se
distingue, ntidamente, la obligacin principal y la obligacin accesoria de las que
emanan, respectivamente, una accin personal y una accin real hipotecaria o
prendaria.
La obligacin principal puede ser divisible, como cuando consiste en el pago de una
cantidad de dinero; en consecuencia, siendo varios los deudores, no puede el
acreedor demandar a cada uno sino su parte o cuota en la deuda. La obligacin
accesoria, en cambio, es siempre indivisible.
La indivisibilidad de la prenda y de la hipoteca comprende diversos aspectos:
34
La ley habla del poseedor de la especie o cuerpo cierto, probablemente porque supone que ha fallecido el deudor y
a uno de sus varios herederos se le adjudico la cosa. La expresin debe entenderse en un sentido lato y, por eso,
deliberadamente se ha dicho que la entrega puede reclamarse a quien tiene la cosa.
83
ntegramente al deudor culpable. Es indiferente que la obligacin violada sea divisible
o indivisible (artculo 1533).
El propsito del legislador es que siempre expe el pecado quien lo ha cometido. Por
eso, aun en la obligacin solidaria, el acreedor no puede intentar la accin de
perjuicios sino contrata el deudor culpable o moroso.
Los trminos del N 3 del artculo 1526 son notoriamente impropios; ha dicho la
disposicin que el deudor culpable es exclusiva y solidariamente responsable para
significar que es el nico responsable del total de los perjuicios. La existencia de un
responsable nico excluye la idea de solidaridad.
84
Se vende, por ejemplo, una extensin de 10.000 m 2 para construir una usina; una
prestacin parcial no satisfara al acreedor Qu hara con parte del terreno si
necesita la totalidad para construir la fbrica?
Pero la indivisibilidad es, tambin, puramente pasiva, porque los herederos del
acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera sino intentando conjuntamente su
accin. (artculo 1526, N 5).
a) Cada uno de los que han contrado unidamente una obligacin indivisible, es
obligado a satisfacerla en el todo (artculo 1527).
Lo dicho para el deudor rige para sus herederos; se dice, por esto, que la
indivisibilidad pasa a los herederos (artculo 1528).
b) El cumplimiento de la obligacin indivisible por cualquiera de los obligados, la
extingue respecto de todos (artculo 1531).
c) El deudor demandado para el pago de la obligacin puede pedir un plazo para
entenderse con sus codeudores para cumplirla entre todos, salvo que la obligacin sea
de tal naturaleza que l solo pueda cumplirla, porque en tal caso podr ser
condenado desde luego al total cumplimiento, quedndole a salvo su accin contra los
dems deudores para la indemnizacin que le deban (artculo 1530).
La obligacin consiste, por ejemplo, en constituir una servidumbre de trnsito
en una heredad adjudicada a uno de los deudores. El plazo para deliberar es estril.
d) La prescripcin interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligacin
indivisible, lo es igualmente respecto de los otros (artculo 1529).
e) Es divisible la obligacin de indemnizar perjuicios por el incumplimiento de una
obligacin indivisible. Cada deudor debe repararlos en la parte que le quepa. (artculo
1533, inc. 1).
Si el cumplimiento se ha hecho imposible por hecho o culpa de uno de los deudores,
ste ser responsable nico de los perjuicios causados (artculo 1533, inc. 2).
El artculo 1534 aade: Si de dos codeudores de un hecho que deba
efectuarse en comn, el uno est pronto a cumplirlo, y el otro lo rehsa o retarda, ste
slo ser responsable de los perjuicios que de la inejecucin o retardo del hecho
resultaren al acreedor.
f) Cada deudor debe su cuota y se ve en la necesidad de pagar el total por la
naturaleza indivisible del objeto debido. Pagada la deuda ntegramente, tiene el deudor
que pag derecho a que sus codeudores le indemnicen porque, a la postre, ha pagado
ms de lo que verdaderamente deba (artculo 1530).
85
Indivisibilidad activa. Se trata, ahora, de examinar los efectos de la
indivisibilidad cuando son varios los acreedores.
a) Cada uno de los acreedores de una obligacin indivisible tiene derecho a exigir
el total (artculo 1527).
Del mismo modo, cada uno de los herederos del acreedor puede exigir su ejecucin
total (artculo 1528).
b) El pago a un acreedor extingue la obligacin respecto de todos.
Pero el acreedor de la obligacin indivisible no puede ejecutar ninguno de los actos de
disposicin del crdito que le estn permitidos al acreedor solidario. Dispone sobre el
particular el artculo 1532: Siendo dos o ms los acreedores de la obligacin
indivisible, ninguno de ellos puede, sin el consentimiento de los otros, remitir la deuda
o recibir el precio de la cosa debida. Si alguno de los acreedores remite la deuda o
recibe el precio de la cosa, sus coacreedores podrn todava demandar la cosa
misma, abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o
recibido el precio de la cosa.
c) El acreedor que recibe el pago debe a sus coacreedores su parte o cuota en el
crdito.
En una palabra, el acreedor que persigue a uno de los deudores solidarios puede
decirle: Usted me debe el tota, pgueme. Al contrario, el acreedor que persigue a uno
de los deudores de una misma obligacin indivisible, le dice: Usted no me debe sino
una parte, pero como le es imposible pagar slo esa parte porque la obligacin, siendo
divisible, no es susceptible de ejecucin parcial y, sin embargo, es necesario que se
me pague, yo le demando el todo.
De aqu resulta:
87
Un conjunto de derechos tiende a este fin de conseguir que el patrimonio del deudor
se mantenga en forma de poder hacer frente a los compromisos contrados: son los
derechos auxiliares del acreedor.
En suma, la obligacin da al acreedor:
I. EJECUCIN FORZADA
Derecho de prenda general de los acreedores. Un viejo adagio dice que quien se
obliga, obliga sus bienes.
El Cdigo Civil ha consagrado esta vieja frmula y, en su artculo 2465,
dispone: Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su
ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o
futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el art. 1618.
Esta facultad de los acreedores para perseguir la totalidad de los bienes del
deudor es lo que la doctrina llama derecho de prenda general de los acreedores.35
El trmino prenda no est tomado en su sentido tcnico y propio y sirve solamente
para expresar la idea de que los bienes todos del deudor estn afectos al
cumplimiento de sus obligaciones.
La forma como se hacen efectivas las obligaciones en el patrimonio del deudor
se seala en el art. 2469: Los acreedores, con las excepciones indicadas en el art.
1618, podrn exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de
sus crditos, incluso los intereses y los costos de la cobranza para que con el producto
se les satisfaga ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en caso de no serlo, a
prorrata, cuando no haya casusas especiales para preferir ciertos crditos, segn la
clasificacin que sigue.
De este modo, las obligaciones se ejecutan en el patrimonio del deudor
vendiendo sus bienes para pagarse con el producto.
Sntesis de la evolucin del derecho en la materia. Las normas de los arts. 2465 y
2469 representan una evolucin considerable del derecho que se ha traducido en un
mejoramiento de la situacin de los deudores y caracterizado por el trnsito de la
ejecucin en la persona de ste a la ejecucin sobre sus bienes.
En el primitivo Derecho romano la ejecucin recaa sobre la persona del
deudor. Dispona el acreedor de la manus injectio, esto es, de la facultad de
apoderarse del deudor para pagarse con su persona, con derecho de vida o muerte.
La ley Poetillia Papiria aboli el derecho del acreedor sobre el cuerpo de su
deudor, pero sin abolir la ejecucin personal. Poda el acreedor apoderarse del deudor
para saldar la deuda con sus servicios. Satisfecha la deuda, recobraba el deudor su
libertad.
Una consideracin de orden prctico impuso un paso ms en la evolucin. El
deudor, a menudo, se fugaba u ocultaba; en la imposibilidad de ejecutarle
personalmente, el acreedor quedaba burlado. En las postrimeras de la Repblica, el
pretor encontr el medio de sortear este escollo; consisti en dar al acreedor la
35
El art. 2093 del Cdigo francs establece expresamente: Los bienes del deudor son la prenda comn de sus
acreedores.
88
posesin de los bienes del deudor para que, vendindolos, se cobrase de su crdito
con el producto de la venta.
Ms tarde, fue facultativo para el deudor hacer cesin o abandono de sus
bienes a los acreedores.
Durante el Imperio surgi un medio de ejecucin ms sencillo y expedito. El
acreedor pudo embargar y vender bienes del deudor, sin necesidad de la medida
extrema de entrar en posesin de su patrimonio ntegro.
Desapareci la manus injectio; la prisin por deudas, la cesin de bienes y el
embargo o pignoris capio se encuentran en la legislacin de Justiniano. Pero el
embargo aparece como la va de ejecucin ordinaria; la ejecucin en la persona pas
a un segundo plano, cediendo un lugar preponderante a la ejecucin de los bienes.
Anlisis del art. 2465. Previene el art. 2465 que toda obligacin personal
confiere al acreedor el derecho de perseguir la ejecucin sobre los bienes del deudor.
a) La regla es igualmente vlida y aplicable cualquiera que sea la fuente de la
obligacin.
Por otra parte, la facultad de perseguir los bienes del deudor corresponde a todos los
acreedores, de modo que la prioridad en el nacimiento de sus crditos no les confiere
ninguna preeminencia.
Esta igualdad terica de los acreedores no es obstculo para que el acreedor celoso y
vigilante tenga una mejor suerte. Los acreedores negligentes nada podrn reclamar de
los ms acuciosos que se les han anticipado a obtener un pago integral.
b) La disposicin legal previene que todos los bienes del deudor estn
expuestos a la persecucin: races o muebles, presentes o futuros.
La ejecucin afecta a los bienes presentes, o sea, los que pertenecan al deudor
cuando contrajo la obligacin. Pero tales bienes no quedan definitivamente afectos
porque lo estn slo mientras permanezcan en el patrimonio del deudor.
89
La eficacia de las garantas reales proviene, entre otras causas, del derecho que
otorgan para perseguir los bienes hipotecados o empeados, a pesar de haber salido
el patrimonio del deudor.
En compensacin, quedan afectos al cumplimiento de las obligaciones los bienes
futuros, esto es, los que el deudor adquiera con posterioridad al nacimiento de la
obligacin.
En suma, los acreedores pueden reclamar el pago de sus crditos sobre el patrimonio
del deudor, tal como est constituido al tiempo de procederse a la ejecucin.
Tales son las lgicas consecuencias de la concepcin clsica del patrimonio. El
patrimonio es una abstraccin independiente de los bienes que lo integran.
Se exceptan solamente los bienes inembargables que menciona el art. 1618,
complementado por el art. 445 del Cdigo de Procedimiento Civil y ste, a su vez, por
mltiples leyes especiales.
LA CESIN DE BIENES
93
Seala el art. 1618 los bienes inembargables. La disposicin est modificada por el
art. 445 del Cdigo de Procedimiento Civil36 y complementada por numerosas leyes
especiales.
No son embargables:
b) El art. 57 del Cdigo del Trabajo dispone que las remuneraciones de los
trabajadores y las cotizaciones de seguridad social sern inembargables. No obstante,
podrn ser embargadas las remuneraciones en la parte que excedan de cincuenta y
seis unidades de fomento.
Con todo, tratndose de pensiones alimenticias debidas por ley y decretadas
judicialmente, de defraudacin, hurto o robo cometidos por el trabajador en contra del
empleador en ejercicio de su cargo, o de remuneraciones adeudadas por el trabajador
36
No son embargables:
1. Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilacin, retiro y montepo que pagan el Estado y las
Municipalidades. Sin embargo, tratndose de deudas que provengan de pensiones alimenticias decretadas
judicialmente, podr embargarse hasta el cincuenta por ciento de las prestaciones que reciba el alimentante en
conformidad al inciso anterior; 2. Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinan los
artculos 40 y 153 del Cdigo del Trabajo; 3. Las pensiones alimenticias forzosas; 4. Las rentas peridicas que el
deudor cobre de una fundacin o que deba a la liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean
absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor, de su cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus
expensas;
5. Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgnica del Banco del Estado de Chile y en las
condiciones que ella determine; 6. Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo
convenido en ellas, pague el asegurador. Pero, en este ltimo caso, ser embargable el valor de las primas pagadas
por el que tom la pliza; 7. Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de los
trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se adeude a los artfices u obreros por sus salarios
insolutos y de los crditos de los proveedores en razn de los materiales u otros artculos suministrados para la
construccin de dichas obras; 8. El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga un avalo fiscal
superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o que se trate de una vivienda de emergencia, y sus ampliaciones,
a que se refiere el artculo 5 del decreto ley No. 2.552, de 1979; los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de
uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos que viven a sus expensas. La
inembargabilidad establecida en el inciso precedente no regir para los bienes races respecto de los juicios en que
sean parte el Fisco, las Cajas de Previsin y dems organismos regidos por la ley del Ministerio de la Vivienda y
Urbanismo; 9. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de cincuenta unidades tributarias mensuales
y a eleccin del mismo deudor; 10. Las mquinas e instrumentos de que se sirve el deudor para la enseanza de
alguna ciencia o arte, hasta dicho valor y sujetos a la misma eleccin; 11. Los uniformes y equipos de los militares,
segn su arma y grado; 12. Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y
obreros de fbrica; y los aperos, animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo
para la explotacin agrcola, hasta la suma de cincuenta unidades tributarias mensuales y a eleccin del mismo
deudor;
13. Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento y combustibles que existan en poder del deudor,
hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes; 14. La propiedad de los objetos que
el deudor posee fiduciariamente; 15. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitacin; 16. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables, siempre que se haya hecho
constar su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor
adicional que despus adquieran; 17. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del
trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage de las ciudades, etc.; pero
podr embargarse la renta lquida que produzcan, observndose en este caso lo dispuesto en el artculo anterior; y
18. Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar.
Son nulos y de ningn valor los contratos que tengan por objeto la cesin, donacin o transferencia en cualquier forma,
ya sea a ttulo gratuito u oneroso, de las rentas expresadas en el nmero 1 de este artculo o de alguna parte de ellas.
94
a las personas que hayan estado a su servicio en calidad de trabajador, podr
embargarse hasta el cincuenta por ciento de las remuneraciones.
Con relacin a las pensiones alimenticias la Ley N 14.908 haba ya establecido lo
siguiente en su art. 7.*
El tribunal no podr fijar como monto de la pensin una suma o porcentaje que
exceda del cincuenta por ciento de las rentas del alimentante.
Las asignaciones por carga familiar como monto de la pensin una suma o porcentaje
que exceda del cincuenta por ciento de las rentas del alimentante.
Las asignaciones por carga de familia no se considerarn para los efectos de calcular
esta renta y correspondern, en todo caso, a la persona que causa la asignacin y
sern inembargables por terceros.
El art. 15 del D.F.L. N 150, sobre Asignacin Familiar, dispone que la asignacin
familiar y las dems prestaciones que contempla el sistema, no sern consideradas
remuneracin para ningn efecto legal y estarn exentas de toda clase de impuestos,
gravmenes y cotizaciones. No se podr, aun cuando mediare acuerdo entre
beneficiario y causante, someterlas a transaccin ni efectuar retencin de ninguna
especie en ellas y sern siempre inembargables.
e) Las rentas peridicas que el deudor cobre de una fundacin o que deba a la
liberalidad de un tercero, en la parte que estas rentas sean absolutamente necesarias
para sustentar la vida del deudor, de su cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus
expensas (art. 445, N 4, del c. de P. Civil).
Se trata de alimentos voluntarios; pero la inembargabilidad alcanza slo a los
estrictamente necesarios.
f) Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la Ley Orgnica del
Banco del Estado de Chile y en las condiciones que ella determine (art. 38).
Los depsitos de ahorro hasta la cantidad equivalente a 5 sueldos vitales anuales,
escala A del Departamento de Santiago, incluidos sus intereses, o su equivalente en
moneda extranjera, salvo que se trate de deudas que provengan de pensiones
alimenticias declaradas judicialmente (art. 38 del D.F.L. N 251, de 4 de abril de 1960,
modificado por la Ley N 18.840, de 1989).
Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido
en ellas, pague el asegurador. Pero, en este ltimo caso, ser embargable el valor de
las primas pagadas por el que tom la pliza (art. 445, N 6, del C. de P. Civil).
Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin
de los trabajos. Esta disposicin no tendr efecto respecto de lo que se adeude a los
artfices u obreros por sus salarios insolutos y de los crditos de los proveedores en
razn de los materiales u otros artculos suministrados para la construccin de dichas
obras (art. 445, N 7, del C. de P. Civil).
La disposicin tiene claramente por objeto facilitar la ejecucin de esta clase de obras.
95
El bien raz que el deudor ocupa con su familia, siempre que no tenga avalo fiscal
superior a diez sueldos vitales mensuales, escala a), del departamento de Santiago;
los muebles de dormitorio, de comedor y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria
para el abrigo del deudor, de su cnyuge y los hijos que viven a sus expensas.
La inembargabilidad no rige para los bienes races respecto de los juicios en que sean
parte el Fisco, las Cajas de Previsin y dems organismos regidos por la ley del
Ministerio de la Vivienda y Urbanismo (art. 445, N 8, del C. de P. Civil, modificado por
la ley N 16.392, de 16 de diciembre de 1965).
i) Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado (arts. 1618,
N 5, y 445, N 11, del C. de P. Civil).
j) Los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas,
artesanos y obreros de fbrica, y los aperos, animales de labor y material de cultivo
necesarios al labrador o trabajador de campo para la explotacin agrcola, hasta la
suma 50 UTM.
k) Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento y combustibles
que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo
de la familia durante un mes (art. 445, N 13, del C. de P. Civil).
l) La propiedad e los objetivos que el deudor posee fiduciariamente (arts. 1618,
N 8, del C. Civil y 445, N 14, del C. de P. Civil).
La inembargabilidad se limita a la propiedad; los frutos que la propiedad produzca son,
en consecuencia, embargables.
m) Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y
habitacin. (arts. 1618, N 9, del C. Civil y 445, N 15, del C. de P. Civil).
n) Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables,
siempre que se haya hecho constar su valor al tiempo e la entrega por tasacin
aprobada judicialmente; pero podrn embargarse por el valor adicional que despus
adquieran (arts. 1618, N 10, del C. Civil y 445, N 16, del C. de P. Civil).
o) Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del
trnsito o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o
desage de las ciudades, etc.; pero podr embargarse la renta lquida que produzcan
(art. 445, N 17, del C. de P. Civil).
En este caso se observar lo prescrito en el art. 444 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
p) Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar (art. 445, N 18,
del C. de P. Civil).
Tal es el caso, por ejemplo, de las boletas de garanta bancarias, que son
inembargables por terceros extraos al contrato o a la obligacin que caucionen (art.
69, N13, de la Ley General de Bancos).
LA PRELACIN DE CRDITOS
98
Las preferencias son inherentes a los crditos. Su extensin. Las
preferencias forman parte del crdito mismo, le son inherentes. Dicho en otros
trminos, no estn establecidas en consideracin a las personas de los acreedores,
aunque el legislador haya tenido en cuenta para establecer las circunstancias de orden
personal.
Como consecuencia, las preferencias pasan con el crdito a la persona que lo
adquiera a cualquier ttulo. El art. 2470, inciso 2, prescribe que las causas de
preferencia son inherentes a los crditos para cuya seguridad se han establecido, y
pasan con ellos a todas las personas que los adquieran por cesin, subrogacin o de
otra manera.
La preferencia se extiende al crdito y a sus intereses. El art. 2491 prescribe: Los
intereses corrern hasta la extincin de la deuda, y se cubrirn con la preferencia que
corresponda a sus respectivos capitales.
El art. 3 del D. L. N 1.773, de 1977, ampli esta disposicin para la primera categora
de crditos privilegiados, estableciendo: Las preferencias sealadas en el art. 2472
del Cdigo Civil cubrirn los reajustes, intereses y multas que correspondan a los
respectivos crditos.
99
prenda agraria, puesto que es posible la constitucin de variadas prendas sobre los
mismos bienes.
Tampoco previ el Cdigo la posibilidad de un conflicto entre acreedores de 2 y 3
clase; pero puede producirse ahora entre acreedores hipotecarios y prendarios, dado
que la prenda agraria puede constituirse sobre bienes a los que se extiende la
hipoteca.
En fin, la legislacin minera ha debido prever la concurrencia de acreedores
hipotecarios y aviadores, puesto que el avo genera igualmente una causal de
preferencia.
37
Artculo 241.- Orden de prelacin. Los acreedores sern pagados de conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XLI del
Libro IV del Cdigo Civil y, en el caso de los acreedores valistas, con pleno respeto a la subordinacin de crditos
establecida en la referida normativa. Para su eficacia, la subordinacin deber ser alegada al momento de la
verificacin del crdito por parte del acreedor beneficiario o bien notificarse al Liquidador, si se establece en una fecha
posterior.
Los crditos de la primera clase sealados en el artculo 2472 del Cdigo Civil preferirn a todo otro crdito
con privilegio establecido por leyes especiales.
Los acreedores Personas Relacionadas del Deudor, cuyos crditos no se encuentren debidamente documentados 90
das antes de la Resolucin de Liquidacin, sern pospuestos en el pago de sus crditos aun despus de los
acreedores valistas.
100
Pero la generalidad de estas expresiones se encuentra limitada por la especialidad del
privilegio, que recae sobre el valor de la cosa empeada, de los medios de transporte,
etc.
De esta manera, por de pronto, estos crditos se pagan prioritariamente con
determinados bienes del deudor.
Deben entenderse estas normas, por otra parte, en relacin con el art. 2476 del
Cdigo. En caso de ocurrir crditos de 1 y 2 clase, stos excluirn a aqullos, esto
es, sobre los bienes empeados se pagarn primero los de la 2 clase. Y lo propio
establece el art. 2478, en otros trminos, al a expresar que los crditos de la 1 clase
no se extienden a las fincas hipotecadas y, por ende, se pagan primero los acreedores
hipotecarios.
Pero lo anterior ocurre a condicin de que los dems bienes del deudor sean
suficientes para cubrir los crditos de primera clase, norma que no debe suponerse
derogada.
El carcter de la preferencia que genera la prenda industrial queda de manifiesto en el
art. 26 de la Ley N 5.687, que resuelve el conflicto entre el acreedor prendario y el
arrendador que goza del derecho legal de retencin porque tal conflicto presupone que
ambos gozan de idntica preferencia que, en el caso del arrendador retencionista, es
indudablemente de 2 clase.
Por ltimo no es posible encontrar una buena razn que justifique la existencia de
crditos de grado superior.
No se divisa por qu la prenda industrial gozara de tal calificada preferencia y no la
prenda agraria o de las compraventas a plazo con prenda, ni por qu la prenda
mercantil se encontrara en igual situacin frente a la prenda civil, cuando se trata
exactamente de la misma caucin que garantiza obligaciones civiles, en un caso y
mercantiles, en el otro.
En conformidad al art. 61 del Cdigo del Trabajo, gozan del privilegio del art. 2472 del
Cdigo Civil, las remuneraciones adeudadas a los trabajadores y sus asignaciones
familiares, las imposiciones o cotizaciones y dems aportes que corresponda percibir a
los organismos o entidades de previsin o de seguridad social, los impuestos fiscales
devengados de retencin o recargo, y las indemnizaciones legales y convencionales
de origen laboral que correspondan a los trabajadores; todo ello conforme al art. 2473
y dems pertinentes del mismo Cdigo.
Estos privilegios cubrirn los reajustes, intereses y multas que correspondan al
respectivo crdito.
Para los efectos de lo dispuesto en el N 5 del art. 2472 del Cdigo Civil, se entiende
por remuneraciones, adems de las sealadas en el inc. 1 del art. 41, las
compensaciones en dinero que corresponda hacer a los trabajadores por feriado anual
o descansos no otorgados.
102
Para efectos del clculo del pago de la preferencia establecida en este nmero, los
lmites mximos indicados en los prrafos primero y segundo sern determinados de
forma independiente;
Los crditos del Fisco por los impuestos de retencin y recargo. Los
impuestos fiscales sujetos a retencin son especialmente los impuestos a la renta a
que se refieren los arts. 73 y 74 de la Ley de Impuesto a la Renta (D. L. N 824 de
1974). Dichas disposiciones establecen que las personas naturales o jurdicas que
paguen por cuenta propia o ajena determinadas rentas mobiliarias, debern retener y
deducir el monto del impuesto al tiempo de hacer el pago de tales rentas. La prelacin
especial se justifica, ya que el sujeto del impuesto es el que recibe la renta y no el que
la retiene; ste est slo cobrando y percibiendo por cuenta del Fisco una cantidad
que pertenece a ste y que debe enterar en arcas fiscales.
Los impuestos de recargo son especialmente los que establece la Ley sobre Impuesto
a las Ventas y Servicios (D. L. N 825 de 1974). El art. 69 de dicha ley dispone que las
personas que realicen operaciones gravadas con los impuestos que ella establece
debern cargar a los compradores o beneficiarios del servicio, en su caso, una suma
igual al monto del respectivo gravamen. La situacin sera muy similar a la anterior si
no fuera porque la ley considera sujeto del impuesto a las ventas al que las efecta y,
en ciertos casos, en el impuesto a los servicios, al que los recibe y no al que los
presta. Al mismo tiempo las sumas a pagarse pueden compensarse total o
parcialmente a un crdito en contra del Fisco por impuestos de igual naturaleza que el
contribuyente haya pagado.
a) El privilegio es general;
b) El privilegio es personal;
c) Se pagan en el orden enumerado;
d) Los de cada categora concurren a prorrata, y
e) Prefieren a todos los dems crditos.
103
alcohlicas, el nuevo propietario es solidariamente responsable con el propietario
anterior y a su respecto el crdito es igualmente privilegiado.
El Decreto Ley N 830, de 27 de diciembre de 1974, Cdigo Tributario, establece otra
calificada excepcin. El art. 71 dispone: Cuando una persona natural o jurdica cesa
en sus actividades por venta, cesin o traspaso a otra de sus bienes, negocios o
industrias, la persona adquirente tendr el carcter de fiador respecto de las
obligaciones tributarias correspondientes a lo adquirido que afectan al vendedor o
cedente.
Los crditos de la primera clase prefieren a todos los dems crditos. Los
crditos de la primera clase, como su denominacin lo indica, se pagan de preferencia
a todo otro crdito.
Pero como la preferencia de primera clase es general, mientras que son especiales las
de segunda y tercera, los arts. 2476 y 2478 consagran una solucin de equidad
cuando compiten acreedores de estas clases.
En suma, los acreedores prendarios y dems de su clase, as como los hipotecarios y
dems de la suya, tienen derecho a pagarse con preferencia con los bienes que les
estaban particularmente afectos, aun respecto de los crditos de primera clase, si el
deudor tiene otros bienes. Por cierto que si el deudor no tiene otros bienes o son
insuficientes, los crditos de la primera clase se pagarn, aun con detrimento de los de
la segunda y tercera.
El art. 2476 establece que si concurren crditos de la primera y de la segunda clase,
stos preferirn a aquellos; pero si fueren insuficientes los dems bienes para cubrir
los crditos de la primera clase, tendr stos la preferencia en cuanto al dficit.
Anloga regla establece el art. 2478: Los crditos de la primera clase no se
extendern a las fincas hipotecadas, sino en el caso de no poder cubrirse en su
totalidad con los otros bienes del deudor.
No tolera la ley, en fin, que los acreedores con crdito privilegiado de primera clase
compitan con los de la segunda y tercera, si el deudor dispone de otros bienes. Los de
la primera clase pueden perseguir estos otros bienes y gozan de preferencia; los de la
segunda y tercera clase no gozan de ninguna preferencia si intentan hacer efectivos
sus crditos en otros bienes del deudor.
105
c) Se pagan con preferencia a los dems crditos a excepcin de los de primera
clase.
El art. 2476 dispone: Afectando a una misma especie crditos de la primera clase y
crditos de la segunda, excluirn stos a aquellos; pero si fueren insuficientes los
dems bienes para cubrir los crditos de la primera clase, tendrn stos la preferencia
en cuanto al dficit, y concurrirn en dicha especie en el orden y forma que se
expresan en el inc. 1 del art. 2472.
106
El art. 2477, inc. 2, aade: A cada finca gravada con hipoteca podr abrirse, a
peticin de los respectivos acreedores o de cualquiera de ellos, un concurso particular
para que se les pague inmediatamente con ella, segn el orden de las fechas de sus
hipotecas.
En este concurso se pagarn primeramente las costas en l causadas (art. 2477, inc.
4).
Finalmente, cabe sealar que el artculo 243 Ley 20.270 establece que en caso
de existir acreedores hipotecario en el marco de un procedimiento concursal de
liquidacin, stos se pagarn en la forma que determinan los artculos 2477, 2478,
2479 y 2480 del Cdigo Civil.
Crditos del Fisco. A la cuarta clase de crditos pertenecen los del Fisco
contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales (art. 2481, N 1).
Alcanza el privilegio a los crditos fiscales contra toda persona, cualquier que fuere su
denominacin, que haya administrado bienes suyos.
Puede la mujer hacer efectivo su crdito privilegiado sobre los bienes sociales?
Disuelta la sociedad conyugal, slo hay bienes de la mujer y del marido y ambos se
tornan comuneros en los bienes que se reputaban sociales. El privilegio se extiende,
en consecuencia, a todos los bienes del marido, sean propios suyos o le pertenezcan
por recompensas o gananciales.
Corrobora esta conclusin el art. 2473; dicha disposicin establece que los crditos de
la cuarta clase afectan todos los bienes del deudor.
39
La referencia al art. 119 que hace el art. 2484, debe entenderse al art. 15 de la Ley de Matrimonio Civil. El art. 119
est derogado.
108
Crditos del pupilo contra su guardador. Pertenecen a la cuarta clase los
crditos de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos
tutores o curadores (art. 2481, N 5).
Compete al guardador la administracin de los bienes del pupilo (art. 391); debe
conservarlos, repararlos y cultivarlos; expirada la guarda, debe rendir cuenta de su
gestin, pagar los saldos que resulten en su contra (art. 415) y restituir los bienes (art.
417).
Los derechos del pupilo en contra del guardador, derivados del ejercicio de la guarda,
gozan del privilegio de cuarta clase.
Otro crdito de la cuarta clase. Leyes especiales han a agregado otro crdito
privilegiado de cuarta clase:
El crdito correlativo de la obligacin del propietario de un bien acogido a copropiedad
inmobiliaria, gozar de un privilegio de cuarta categora (art. 4 de la Ley N 19.537).
Derechos que garantizan los privilegios de los Nos 3, 4 y 5 del art. 2481.
Los privilegios establecidos a favor de la mujer casada, del hijo bajo patria potestad y
del pupilo garantizan todos los derechos que les correspondan en contra del marido,
padre, madre o guardador, derivados de la gestin de sus bienes.
El art. 2483 del cdigo Civil dispone que la preferencia del nmero 3, en el caso de
haber sociedad conyugal, y la de los nmeros 4, 5 y 6, se entienden constituidas a
favor de los bienes races o derechos reales en ellos, que la mujer hubiere aportado al
matrimonio, o de los bienes races o de derechos reales en ellos, que pertenezcan a
los respectivos hijos bajo patria potestad, y personas en tutela o curadura y hayan
entrado en poder del marido, padre, madre, tutor o curador, y a favor de todos los
bienes en que se justifique el derecho de las mismas personas por inventarios
solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras
pblicas de capitulaciones matrimoniales, de donacin, venta, permuta, u otros de
igual autenticidad. Se extiende asimismo la preferencia de cuarta clase a los derechos
y acciones de la mujer contra el marido, o de los hijos bajo patria potestad y personas
en tutela o curadura, contra sus padres, tutores o curadores por culpa o dolo en la
administracin de los respectivos bienes, probndose los cargos del cualquier modo
fehaciente.
Con esta modificacin legal (introducida por las Leyes N os 19.335 y 19.585), ha
quedado resuelto con precisin, que el privilegio alcanza a los bienes propios del
marido y los bienes sociales que a ste corresponden a ttulo de gananciales. 40 La
misma regla se aplica, segn se desprende del sealado artculo, para el hijo bajo
patria potestad y el pupilo.
Se pagan despus de los crditos de las tres primeras clases. El art. 2486
previene que las preferencias de cuarta clase slo tienen lugar despus de cubiertos
los crditos de las tres primeras clases, de cualquiera fecha que stos sean.
Para la recta inteligencia de la disposicin, es menester recordar que los crditos de la
segunda y tercera clase confieren una preferencia especia y que, en caso de no ser
suficientes los respectivos bienes, el dficit no goza de preferencia y pasan a la quinta
clase de crditos por dicho saldo insoluto (art. 2490).
En suma, los crditos de la cuarta clase se pagan despus de los de la primera y,
tambin, de los de la segunda y tercera, respecto a los bienes especialmente afectos a
estos crditos. As, sobre los bienes empeados, obviamente se pagarn primero los
110
acreedores de la segunda clase; pero sobre otros bienes del deudor, preferirn los
crditos de la cuarta clase a los de la segunda.
Prefieren unos a otros, segn la fecha de sus causas. Mientras los crditos
de la primera clase prefieren unos a otros en el orden de su numeracin, cualquiera
que sea su fecha, los crditos de la cuarta clase prefieren indistintamente unos a
otros segn las fechas e sus causas (art. 2482).
De este modo, como la fecha de la causa tiene decisiva importancia, el legislador se
ha ocupado de fijar cul es la que corresponde a los diversos crditos de la cuarta
clase.
La fecha de la causa del crdito del Fisco y de los establecimientos pblicos de
caridad o educacin es la del nombramiento del administrador o recaudador; la fecha
del matrimonio lo es del crdito de la mujer casada en contra del marido, la fecha del
nacimiento del hijo es la que ha de tomarse en cuenta para los crditos de ste en
contra del padre o madre, y la del discernimiento de la guarda, en los crditos del
pupilo en contra del tutor o curador (art. 2482). En los crditos del adoptado contra el
adoptante, la fecha de su causa ser la de la inscripcin de la adopcin (art. 20 de la
Ley N 7.613).
1. SUS CLASES
111
Pero en los dos primeros casos, la indemnizacin de perjuicios reemplaza, total o
parcialmente, al objeto debido: es compensatoria. En el ltimo, el deudor ha cumplido
tardamente y la indemnizacin de perjuicios tiene solamente por objeto reparar los
daos causados por la tardanza: es moratoria.
As, el art. 1537 permite que se pueda pedir el cumplimiento de la obligacin principal
y la pena cuando aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo.
El art. 1672, por su parte, dispone que si la cosa perece por culpa del deudor, la
obligacin subsiste, pero vara de objeto: el deudor queda obligado a pagar el precio
de la cosa y a indemnizar al acreedor.
En el primer caso, se permite acumular una indemnizacin moratoria al cumplimiento
de la obligacin; en el segundo, a una indemnizacin compensatoria.
Corrobora lo dicho la regla del art. 1672; si la especie o cuerpo cierto debido perece
por culpa del deudor y, por consiguiente, se hace imposible el cumplimiento de la
obligacin en la forma convenida, puede el acreedor demandar su precio.
112
Por lo dems, la regla particular del art. 1537, aplicable a la clusula penal, no se
justificara de otro modo.
Todava el art. 1489 faculta al acreedor para pedir la resolucin del contrato con
indemnizacin de perjuicios y pone en claro que no le es posible demandar
directamente el resarcimiento el dao.
1) Imputabilidad
a) El caso fortuito
a) Que el hecho sea por completo ajeno al deudor, de manera que no haya
intervenido en modo alguno en su realizacin.
Por esto el caso fortuito que sobreviene por culpa o durante la mora del deudor, no le
exime de responsabilidad. El deudor, en efecto, no es totalmente extrao a la
produccin del hecho que lo constituye.
b) Que el hecho sea imprevisto, esto es, que no sea ordinariamente posible
calcular su ocurrencia.
No es menester que el hecho sea totalmente imprevisible; basta que regular o
normalmente no pueda preverse. La interrupcin de las comunicaciones ferroviarias
transandinas por la nieve que cae en el perodo invernal, e previsible; la interrupcin
muy prolongada por nevazones excepcionalmente copiosos, es imprevisible.
c) Que el hecho sea insuperable o, como dice el art. 45, imposible de resistir.
El hecho ha de poner un obstculo al cumplimiento que no pueda ser removido por el
deudor. Si nicamente hace ms difcil o gravoso el cumplimiento no constituye un
caso fortuito.
Casos en que el deudor responde del caso fortuito. Estos efectos generales
de la fuerza mayor o caso fortuito se producen sin perjuicio de las disposiciones
especiales de las leyes y de las estipulaciones expresas de las partes (art. 1547, inc.
4).
En efecto, el deudor responde del caso fortuito:
b) La culpa
Conviene recordar, sin embargo, que el deudor es responsable del hecho suyo,
aunque no pueda atribursele descuido, olvido o negligencia. As, mi causante ha
vendido un bien y yo, ignorante de la venta, lo vendo y entrego a un tercero.
La ley equipara el hecho del deudor a la culpa. El art. 1826, por ejemplo, expresa: Si
el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podr el comprador a su
arbitrio perseverar en el contrato o desistir de l.
114
La culpa es la falta de diligencia o cuidado, en el cumplimiento de una obligacin o en
la ejecucin de un hecho cualquiera.
En efecto, respecto del cuasicontrato de agencia oficiosa, el art. 2288 dispone que el
agente debe emplear en la gestin los cuidados de un buen padre de familia, pero
las circunstancias podrn hacer su responsabilidad mayor o menor. Si se hizo cargo
de ella para salvar de un peligro inminente los intereses ajenos, ser responsable de
culpa grave o dolo; si se ofreci a ella impidiendo que otros lo hicieren, responder de
toda clase de culpa.
Para el cuasicontrato de comunidad, el art. 2308 declara que el comunero es
responsable hasta de la culpa leve por los daos que haya causado en las cosas y
negocios comunes.
En cuanto a las obligaciones legales, el padre de familia es responsable en la
administracin de los bienes del hijo hasta de la culpa leve (art. 256); la misma
responsabilidad cabe al guardador (art. 391). La ley, pues, aplica la gradacin de la
culpa a estas y otras obligaciones legales.
115
La culpa grave es, pues, el descuido maysculo, la negligencia mxima. El descuido
es tan grande, la desidia tan completa que la actitud del deudor parece inspirada en el
preconcebido propsito de daar. Por este motivo esta culpa en materias civiles
equivale al dolo (art. 44).
La culpa grave o lata impone el mnimo de responsabilidad al deudor. Quien responde
de esta clase de culpa debe emplear el mnimo de diligencia y acuciosidad; pero si ni
siquiera emplea este mnimo de diligencia, su proceder se reputa doloso.
Culpa leve, descuido leve, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres
emplean ordinariamente en sus negocios propios (art. 44). La culpa leve es, por
consiguiente, la falta de cuidado ordinaria o comn; las gentes son, generalmente,
descuidadas en cierta medida. Quien responde de la culpa leve debe emplear un celo,
una acuciosidad, una diligencia medianos.
La ley pone como punto de referencia, como modelo de administrador mediano, al
buen padre de familia. El que debe administrar un negocio como un buen padre de
familia es responsable de esta especie de culpa (art. 44).
Impone una responsabilidad mayor que la culpa lata, porque incurre en ella el deudor
que no emplea un cuidado mediano. La culpa leve constituye la regla general. Culpa o
descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve (art. 44).
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre
juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes (art. 44).
El que es responsable de esta clase de culpa debe emplear un cuidado esmerado, una
diligencia ejemplar. Impone al deudor el mximo de responsabilidad porque debe
emplear una diligencia esmerada, como la que en negocios importantes emplean los
individuos acuciosos.
c) El dolo
117
A su vez, el art. 1558, que reglamenta los perjuicios que debe indemnizar el deudor
que viola la obligacin, concluye expresando que las estipulaciones de los
contratantes podrn modificar estas reglas.
De este modo, la responsabilidad normal del deudor puede modificarse por disposicin
de la ley o por acuerdo de las partes. La responsabilidad del deudor puede resultar,
as, mayor o menor de lo que sera segn las reglas generales.
a) Es lcito estipular que el deudor responda del caso fortuito. El art. 1673
previene que si el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito, o de
alguno en particular, se observar lo pactado.
El caso fortuito o fuerza mayor, en vista de una estipulacin semejante, no exonerar
de responsabilidad al deudor.
b) Puede estipularse que el deudor responda de un grado de culpa que le obligue
a ser ms acucioso de lo que normalmente corresponde. As, podr hacrsele
responsable de la culpa levsima, pese a que el contrato cede en beneficio recproco
de las partes o de la culpa leve en un contrato que aprovecha exclusivamente al
acreedor.
El art. 2222 dispone que el depositario responder regularmente de la culpa leve, pero
las partes podr estipular que el depositario responda de toda especie de culpa.
c) En fin, tampoco est vedado que las partes convengan que el deudor sea
responsable de los perjuicios de diversa manera de la sealada en el art. 1558 y que,
por ejemplo, responda de los perjuicios imprevistos.
El art. 1558, como se ha dicho, autoriza expresamente las estipulaciones de los
contratantes modificatorias de la regla que seala.
En suma, es indudable la eficacia de las clusulas que tienden a agravar la
responsabilidad del deudor.
e) Teora de la imprevisin
119
los contratos legalmente celebrados y loables razones de ndole moral y de equidad
que pretenden temperar el rigor del principio que consagra el art. 1545.
La doctrina se esfuerza por encontrar una base slida para justificar una revisin del
contrato, de modo que no se atente contra su necesaria estabilidad.
Parte de la doctrina se empea en buscar los fundamentos de la imprevisin en los
textos positivos vigentes. As, se sostiene que una revisin del contrato estara
justificada por el precepto que establece que los contratos deben cumplirse de buena
fe. El contrato se cumple de buena fe cuando se ejecuta de acuerdo con la intencin
de las partes y no puede estar en ella que una se enriquezca a expensas de la otra.
Se sostiene, asimismo, que el fundamento de la imprevisin puede encontrarse en la
norma que establece que los contratos deben interpretarse conforme a la intencin de
las partes que seguramente subentienden que contratan en el supuesto de que se
mantengan las condiciones vigentes.
Otra parte de la doctrina, abandonando los textos de la ley positiva, busca la solucin
en diversos principios generales de derecho.
Piensan algunos autores que en el contrato puede subentenderse la clusula rebs sic
stantibus, en cuya virtud las partes quedan obligadas en la inteligencia de que las
condiciones generales existentes subsistan al tiempo de la completa ejecucin de la
obligacin.
Otros autores fundamentan la imprevisin en el concepto de abuso del derecho. El
acreedor que reclama el rgido cumplimiento del contrato abusa de su derecho y
comete una grave injusticia, ejercitndolo con excesivo rigor.
El riesgo es de cargo del acreedor. El art. 1550 dispone que el riesgo del
cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre de cargo del acreedor.
Por tanto, el deudor queda libre de su obligacin por la prdida fortuita de la cosa
debida; pero el acreedor no queda liberado de su obligacin recproca y debe
cumplirla, sin recibir nada en compensacin.
Hace el legislador aplicacin del principio en el contrato de compraventa y dispone que
el riesgo es de cargo del comprador. Como consecuencia deber pagar el precio, a
pesar de que el vendedor queda dispensado de su obligacin de entregar la cosa.
El art. 1820, en efecto, dispone: La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo
cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el
contrato, aunque no se haya entregado la cosa.
122
Nuestro Cdigo Civil adopt la misma regla, en cuanto a los riesgos, con caracteres de
generalidad, y dispuso que seran siempre de cargo del acreedor.
Pero la generalidad de los autores franceses no justifica la disposicin del art. 1138 por
la regla res perit dominio.
Laurent observa, por ejemplo, que despus de haber establecido que los riesgos son
del acreedor, previene que correspondern al deudor, cuando ste se encuentre en
mora. Entre tanto, la circunstancia de que el deudor est en mora no impide que el
acreedor sea el propietario. Si el acreedor es el propietario y suele el riesgo ser de
cargo del deudor, se sigue como consecuencia que la cuestin de los riesgos es
independiente del dominio.
Fundamento de la regla del art. 1550. Sin duda que en los contratos
bilaterales existe una ntima conexin entre las obligaciones de las partes; prueba de
ellos son las disposiciones de los arts. 1489 y 1552. Pero, una vez que se han
formado, devienen independientes una de otra, adquieren una existencia propia y
deben ser consideradas aisladamente.
Vase el caso de un contrato de compraventa. Perece la cosa vendida por caso
fortuito y el vendedor se encuentra en la imposibilidad de cumplir su obligacin. Como
a lo imposible nadie est obligado, la ley le declara liberado de su obligacin de dar.
Por otra parte, supngase que el vendedor ha empleado en la conservacin de la cosa
el debido cuidado y cumplido puntualmente su obligacin de conservarla hasta el
momento de la entrega. No es posible hacer al vendedor ningn reproche; ha cuidado
de la cosa debidamente y no la entrega porque le es absolutamente imposible hacerlo.
Debe quedar, pues, liberado por completo.
Ahora bien, todas estas consideraciones son extraas a la obligacin del comprador.
La imposibilidad excusa al vendedor. Por qu habra de excusarse el comprador si no
es imposible para l cumplir su obligacin recproca de pagar el precio?
Se considera sorprendente que el comprador se vea puesto en la necesidad de pagar
el precio de una cosa que no recibe. Pero No est expuesto el vendedor a perder la
cosa y el precio como consecuencia de la insolvencia del comprador a quien hizo la
entrega, antes de recibir el precio?
Son las fortunas diversas de las obligaciones derivadas de un contrato, que cada parte
debe sufrir.
Excepciones a la regla res prerit creditori. La regla del art. 1550 tiene
excepciones.
a) Los riesgos son de cargo del deudor que se encuentra en mora. El art. 1550
previene que los riesgos son de cuenta del acreedor, salvo que el deudor se
constituya en mora.
123
Los riesgos son de cargo del acreedor en el supuesto de que el deudor haya cumplido
fielmente sus obligaciones. Su constitucin en mora importa una infraccin del contrato
porque significa que no le dio cumplimiento en la poca en que debi hacerlo.
Los riesgos son de cargo del deudor porque, encontrndose en mora, el caso fortuito
no le exime de responsabilidad. La excepcin no es sino una aplicacin de una regla
mucho ms general. Los riesgos sern de cargo del deudor cada vez que sea
responsable del caso fortuito.
b) Son tambin los riesgos de cargo del deudor, conforme al art. 1550, cuando se
haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por
obligaciones distintas.
La mala fe del deudor es notoria si, prometida la cosa a una persona, se compromete
a entregarla a otra u otras, desconociendo su obligacin anterior. Para sancionar esta
mala fe, la ley impone al deudor el riesgo de la cosa hasta la entrega.
2) La mora
124
Esto supuestos ceden ante la evidencia contraria, esto es, si el acreedor intima al
deudor para que cumpla. Esta advertencia importa que el acreedor aspira a que la
obligacin se cumpla de inmediato y que el incumplimiento le ocasiona un perjuicio. Al
retardo ha seguido una interpelacin del acreedor para que el deudor ejecute la
prestacin exigible.
Mientras el acreedor no ha interpelado al deudor, la ley supone que el retardo no le es
perjudicial; si el retardo persiste, el deudor advertido de que la tardanza lesiona los
intereses del acreedor, se encuentra en mora.
Pero la tardanza en el cumplimiento puede no ser imputable al deudor y provenir de
causas totalmente ajenas a l, o sea, de fuerza mayor o caso fortuito. Si tal es el
origen del retardo, el deudor interpelado no se encuentra, sin embargo, en mora.
Es ilustrativo, al respecto, el examen de los arts. 1873 y 1826 del Cdigo. El primero
dispone que si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio, podr
el vendedor exigir su pago o la resolucin del contrato, con resarcimiento de perjuicios.
Establece el segundo que si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la
entrega, ser el comprador el que tendr derecho para perseverar en el contrato o
desistir de l, con indemnizacin de perjuicios.
Mora del comprador y retardo por hecho o culpa del vendedor son causas que
producen idntico efecto. Si el efecto es el mismo, es lgico concluir que es una
misma la causa.
La mora es, pues, un retardo debido al hecho o culpa del deudor y, por tanto,
imputable a ste.
c) No basta, an, que el deudor retarde el cumplimiento por motivos que le sean
imputables. Es preciso que el acreedor le interpele. Mientras no intervenga
interpelacin del acreedor, hay simple retardo, pero no se encuentra el deudor en
mora.
La regla general. Del anlisis de los casos que enumera el art. 1551 se
desprende que la regla general es la que seala el N 3 de la disposicin, aplicable
en los dems casos, esto es, cada vez que no puedan tener aplicacin las reglas
contenidas en los Nos 1 y 2.
Por regla general, pues ser menester que el acreedor interpele al deudor
formalmente, reconvinindole judicialmente.
Anlisis de la regla del N 1 del art. 1551. El deudor est en mora, cuando
no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en casos
especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora.
De este modo, si en un contrato de mutuo se conviene que el mutuario restituir la
suma prestada en el plazo de un ao, expirado este trmino, el deudor quedar
constituido en mora.
Para que el deudor est en mora es preciso que no cumpla la obligacin en el plazo
estipulado, expresin que restringe considerablemente la regla del N 1 del art.
1551.
La expresin significa, en efecto, que el plazo debe ser pactado, convenido o, en otros
trminos, ha de tratarse de un plazo resultante de un acuerdo de voluntades; la regla
rige, en suma, para las obligaciones que derivan de un contrato.
La disposicin es inaplicable a las obligaciones que tengan una fuente diversa del
contrato. De esta manera, si en un testamento se expresa que el heredero pagar un
legado de $100.000 en el plazo de un ao, el transcurso del plazo no le constituir en
mora. No es ste, en verdad, un plazo estipulado. La fijacin del trmino no proviene
de un acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor.
Por tanto, con la limitacin apuntada, sigue nuestro Cdigo la regla diez interpellat pro
homine.
Excepcin a la regla del N 1 del art. 1551. La regla, sin embargo, tiene
excepciones en los casos especiales en que la ley exige que se requiera al deudor
para constituirlo en mora. En tales casos de excepcin, no estara el deudor en mora,
a pesar de la expiracin del plazo estipulado.
As ocurre, en efecto, en el caso previsto en el art. 1949. Para que el arrendatario sea
constituido en mora de restituir la cosa arrendada, ser necesario requerimiento del
acreedor y, si requerido no restituye, ser condenado al pleno resarcimiento de todos
los perjuicios de la mora.
Suele sealarse como excepcin el caso que contempla el art. 1538 en cuya virtud, se
haya o no estipulado un trmino dentro del cual deba cumplirse la obligacin principal,
el deudor no incurre en la pena sino desde que se ha constituido en mora. Pero la
disposicin, en verdad, no altera las reglas generales y el deudor, para los efectos de
la pena, se encuentra en mora, si no da cumplimiento a la obligacin principal dentro
del trmino estipulado.
Anlisis de la regla del N 2 del art. 1551. El deudor est igualmente en mora
cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de
tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla.
La naturaleza de la prestacin determina que deba cumplirse en cierta poca para que
reporte al acreedor el beneficio cabal que persigue.
As, si se arrienda una casa para la temporada de verano, el deudor est en mora
transcurrida esta temporada sin haber puesto la casa a disposicin del arrendatario.
Del mismo modo, si se compra una partida de sacos para envasar la cosecha de trigo,
quedar el deudor en mora, pasada la poca de la cosecha sin que haya dado
cumplimiento a la obligacin.
126
En verdad, en tales obligaciones existe tambin un plazo estipulado, tcito esta vez,
que, como dice el art. 1494, es el indispensable para cumplirlo.
Anlisis de la regla del N 3 del art. 1551. En fin, el deudor est en mora, en
los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor.
La norma que, como se advirti, constituye la regla general, se aplica cada vez que no
hay un plazo estipulado, expreso o tcito o si, habindolo, la ley exige que se requiera
al deudor.
Recobra su imperio el principio de que es menester que el acreedor interpele a su
deudor. La disposicin pone de manifiesto que esta interpelacin debe hacerse
judicialmente. Ninguna otra reclamacin o protesta del acreedor es bastante para
constituir en mora al deudor.
Es menester que el deudor sea reconvenido o requerido, trminos que la ley emplea
como sinnimos. Requerimiento o reconvencin equivalen a demanda judicial.
Constituir en mora al deudor la demanda formal que el acreedor entable para
reclamar el cumplimiento de la obligacin. Asimismo, pondr en mora al deudor la
demanda en que se pida la resolucin del contrato.
Una simple notificacin judicial en que el acreedor haga saber al deudor su propsito
de que la obligacin se cumpla y que la inejecucin le causa perjuicio, no sera
bastante para ponerlo en mora.
Excepcin a las reglas del art. 1551: la mora purga la mora. El art. 1552
establece una importante excepcin a las reglas del art. 1551 cuando dispone: En los
contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo
pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la
forma y tiempo debidos.
Por tanto, aunque se haya estipulado un plazo o requerido al deudor, ste no es a la
vez su deudor, no ha cumplido o est pronto a cumplir su obligacin recproca.
Es estado de mora del deudor supone que la obligacin es exigible y que se retarda
culpablemente el cumplimiento. En los contratos bilaterales, si el acreedor no cumple
su obligacin, Puede reclamar el deudor el cumplimiento de la suya?
El art. 1826 soluciona este problema. Si el vendedor por hecho o culpa suya retarda la
entrega, o sea, se encuentra en mora, tiene el comprador derecho para pedir el
cumplimiento del contrato o su resolucin, con indemnizacin de perjuicios; pero estos
derechos pueden ser ejercitados solamente si el comprador ha pagado o est pronto
a pagar el precio ntegro o ha estipulado pagar a plazo (art. 1826, inc. 3).
De este modo, si el comprador no ha pagado el precio o no est pronto a pagarlo, a
menos que deba hacerlo a plazo, no tiene derecho para pedir el cumplimiento del
contrato y reclamar del vendedor la entrega de la cosa vendida.
Cmo podra reputarse al vendedor en mora de entregar la cosa si el comprador no
puede demandarla?
La regla del art. 1552 es la consecuencia de que el acreedor no tiene derecho para
compeler a su deudor a que cumpla, porque la obligacin del deudor, por muy moroso
que sea, si lo es tambin el acreedor, no es exigible por ste.
El art. 1552 ha sealado uno de los importantes efectos que produce la reciprocidad
de las obligaciones derivadas de un contrato bilateral. La mora de un contratante
sanea la mora del otro, o simplemente, la mora purga la mora.
127
Requisitos para que la mora purgue la mora. La excepcin del art. 1552
tiene lugar, como es obvio, en los contratos bilaterales, como una consecuencia de la
reciprocidad de las obligaciones.
Pero es menester, adems, que las obligaciones recprocas deban cumplirse
simultneamente. De este modo, no tendr lugar la excepcin si el contratante a quien
se pide el cumplimiento debi cumplir primero su obligacin.
Por ejemplo, el vendedor se encontrar en mora de entregar la cosa vendida, pese a
que el comprador no ha pagado el precio, si ste ha estipulado pagar a plazo (art.
1826), porque la estipulacin de un plazo para el pago determina que el vendedor
deba cumplir primero su obligacin.
No es necesario que el acreedor haya cumplido su obligacin correlativa. Basta que
est pronto o llano a cumplir.
Efectos de la mora del acreedor. La mora del acreedor produce efectos anlogos a
la mora del deudor.
128
Por consiguiente, la mora del acreedor atena la responsabilidad del deudor; pero no
alcanza a liberarle de responsabilidad por las prdidas o deterioros que provengan de
actos suyos dolosos o gravemente culpables.
b) El acreedor debe indemnizar al deudor por los perjuicios que su mora le
ocasiones, por ejemplo, abonarle los gastos de almacenes, vasijas, etc., en que haya
incurrido para la conservacin de la cosa debida (art. 1827).
c) Pero la mora del acreedor no justifica, sino la medida indicada, el
incumplimiento del deudor. La resistencia del acreedor para recibir el pago no justifica
el incumplimiento del deudor, ni le exonera de la ejecucin de lo convenido. El deudor,
en tal caso, debe pagar por consignacin.
3) Perjuicios
1) Avaluacin legal
129
de obligaciones intervienen factores tan varios que no es posible que el legislador dicte
normas rgidas para estimar los perjuicios.
Los intereses en la Ley N 18.010. Se define el inters como toda suma que
recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a cualquier ttulo, por sobre el capital. En
las operaciones de crdito de dinero reajustable, constituye inters toda suma que
recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado. En ningn
caso constituyen intereses las costas personales ni las procesales (art. 2 de la Ley
N 18.010).
Jurdicamente los intereses son frutos civiles de la cosa prestada. El art. 647
reputa frutos civiles los intereses de capitales exigibles.
131
Las normas de la Ley N 18.010, en materia de intereses, son de aplicacin
general. En conformidad al art. 6 de la misma, no puede estipularse un inters que
exceda en ms de un 50% al inters corriente que rija al momento de la convencin,
ya sea que se pacte tasa fija o variable. Este lmite de inters se denomina intereses
mximo convencional.
A su vez, en conformidad al art. 8 de la ley, se tendr por no escrito todo pacto
de intereses que exceda al mximo convencional y, en tal caso, los interese se
reducirn al inters corriente que rija al momento de la convencin. Esta disposicin
contiene, en consecuencia, un caso tpico de conversin del acto nulo, puesto que
una estipulacin contraria a derecho se traduce en un acto vlido modificado, sin
perjuicio, por cierto, de lo que proceda en materia de responsabilidad penal (delito de
usura).
Estas reglas deben entenderse sin perjuicio de las disposiciones especiales,
que prevalecen sobre las generales, que facultan el cobro de intereses corriente en
ciertos casos. Tales son las disposiciones que establecen que el tutor o curador debe
intereses corrientes sobre el saldo en su contra que arroje su cuenta (art. 424); que el
comunero debe intereses corrientes sobre los dineros comunas que haya empleado en
sus negocios particulares (art. 2308); que la letra de cambio devenga interese4s
corrientes desde la fecha del vencimiento (art. 80 de la Ley N 18.092).
Regla para los intereses atrasados. El art. 1559, N 3, establece que los
interesados atrasados no producen inters. Solamente los capitales que se deben
devengan intereses; los intereses atrasados no se suman al capital para producir, a su
turno, nuevos intereses.
As, se presta la cantidad de $5.000, a dos aos plazo, con inters del 10%
anual. Al vencimiento del trmino, los intereses ascenderan a $1.000. Los intereses
moratorios deben calcularse siempre sobre $5.000 y no sobre $6.000.
La capitalizacin de los intereses aumenta considerablemente, con el
transcurso del tiempo, el monto de la deuda y constituye una pesada carga para el
deudor.
Cabe hacer presente que tratndose de operaciones de crdito de dinero, en
conformidad al art. 9, podr estipularse el pago de intereses sobre intereses,
capitalizndolos en cada vencimiento o renovacin. En ningn caso la capitalizacin
podr hacerse por perodos inferiores a treinta das. Los intereses capitalizados con
infraccin de lo dispuesto en este artculo, se consideran inters para todos los efectos
legales y especialmente para la aplicacin del art. 8, esto es, que se tiene por no
escrito el pacto de intereses superiores legales.
132
Conviene destacar que de acuerdo a este artculo, los intereses
correspondientes a una operacin vencida que no hubiesen sido pagados se
incorporarn a ella, a menos que se establezca expresamente lo contrario.
Esta norma es aplicable slo a las operaciones de crdito de dinero. Las
restantes obligaciones de dinero, como la de pagar una indemnizacin, quedan
regidas por el N 3 del art. 1559 y, por lo tanto, no es posible capitalizar intereses, a
menos, claro est, que se haya pactado expresamente.
2) Avaluacin judicial
134
En suma, por regla general, slo deben indemnizarse los perjuicios directos y
previstos; en caso de dolo, se indemnizan los perjuicios directos aun imprevistos;
nicamente se debe indemnizacin por los perjuicios indirectos, cuando las partes lo
han estipulado.
3) Avaluacin convencional
135
a) Permite escapar a las partes de lo que tiene necesariamente de arbitrario y
contingente la avaluacin de los perjuicios por el juez y asegurar la ms exacta
correspondencia posible entre el dao y la indemnizacin.
b) Libera al acreedor del arduo problema de la prueba de los perjuicios; el deudor,
a su vez, no ser odo si pretende que el incumplimiento de la obligacin no ha
causado perjuicio al acreedor, para excusarse de pagar la pena estipulada.
c) Impulsa al deudor a cumplir oportuna y exactamente la obligacin para no
incurrir en la pena; la clusula penal es, por lo tanto, una caucin, carcter que
destaca la definicin del art. 1535: se contrae para asegurar el cumplimiento de una
obligacin.
d) En fin, otorga al acreedor una accin que, de otro modo, carecera. Puede
pactarse una clusula penal para garantizar el cumplimiento de una obligacin natural
(art. 1472) y, en tal caso, el acreedor que carece de accin para demandar el
cumplimiento de la obligacin principal, podra accionar, en cambio, para demandar la
pena.
La clusula penal en la promesa del hecho ajeno. El inc. 2 del art. 1536
dispone que cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para el
caso de no cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obligacin
principal no tenga efecto por falta de consentimiento de dicha persona.
Sugiere la disposicin que, en este caso, por excepcin, la nulidad de la obligacin
principal no acarrea la de la clusula penal. No hay tal excepcin.
El art. 1450 estatuye que siempre que uno de los contratantes se compromete a que
por un tercero, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no
hacerse alguna cosa, esta tercera persona no se obliga sino en virtud de su
aceptacin o ratificacin, y si no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios
contra el que prometi el hecho ajeno.
Si el tercero cuyo hecho se promete no acepta la obligacin, sta no llega a generarse;
pero la obligacin del prometiente es vlida y si no obtienen que el tercero de, haga o
no haga aquello que l prometi que dara, hara o no hara, viola su compromiso y
debe indemnizar perjuicios. Estos perjuicios pueden ser avaluados mediante una
clusula penal.
La clusula penal accede, pues, a la obligacin del prometiente y no a la del tercero
que no ha tenido efecto por falta de consentimiento suyo.
El art. 1538 es una traduccin del art. 1230 del Cdigo Civil francs: Sea que la
obligacin primitiva contenga, sea que no contenga un trmino en el cual deba
137
cumplirse, la pena no se debe sino cuando el que se ha obligado sea a dar, sea a
recibir, sea a hacer, est en mora.
La disposicin es una lgica consecuencia del sistema del Cdigo francs que no
admite que la expiracin del plazo convenido constituya en mora al deudor. La
disposicin significa, por lo tanto, que el principio no se altera por tratarse de una
clusula penal.
Pero la disposicin no se justifica en nuestro Cdigo, que, aunque con limitaciones, se
inspira en la mxima diez interpellat pro homine.
No estara justificada, por lo dems, para la clusula penal, una derogacin de las
reglas generales.
1. MEDIDAS CONSERVATIVAS
141
2. ACCIN OBLICUA O SUBROGATORIA
a) Con arreglo al art. 2466, pueden los acreedores subrogarse en los derechos
reales de usufructo, prenda e hipoteca pertenecientes al deudor.
La disposicin establece: Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras
personas por razn de dominio, y existan en poder del deudor insolvente, conservarn
sus derechos los respectivos dueos, sin perjuicio de los derechos reales que sobre
ellos competan al deudor, como usufructuario o prendario en todos los cuales
podrn subrogarse los acreedores.
Entre los bienes del deudor, en otros trminos, puede haber bienes ajenos; tales
bienes quedan fuera del alcance, por lo mismo, de la persecucin de los acreedores.
No otra cosa significa la frase conservarn sus derechos los respectivos dueos.
Pero, sobre estos bienes de domino ajeno, puede el deudor ser titular de un derecho
real de usufructo, de prenda, de hipoteca, etc. Los acreedores estn autorizados para
ejercer por el deudor estos derechos.
Se exceptan de esta regla los usufructos legales y los derechos reales de uso y
habitacin. Dichos derechos son inembargables, de acuerdo con diversas
disposiciones legales (arts. 1618, N 9, 2466, inc. 3, y 445, N 15, del C. de P. Civil) y
tienen un carcter personalsimo.
e) Segn el art. 1238, los acreedores del que repudia una asignacin, en perjuicio
de sus derechos, podrn hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor.
La repudiacin, en tal caso, quedar sin efecto a favor de los acreedores y hasta
concurrencia de sus crditos y subsistir en el sobrante.
f) En fin, con arreglo al art. 1394, no dona el que repudia una herencia, legado o
donacin o deja de cumplir la condicin de que depende un derecho eventual. Los
acreedores, sin embargo, podrn hacerse autorizar por el juez para sustituirse al
deudor que as procede, hasta concurrencia de sus crditos.
El excedente, si lo hubiere, pertenecer a los terceros a quienes aproveche la
repudiacin o la falta de cumplimiento de la condicin.
144
Por tanto, los actos ejecutados por el deudor no sern atacables por medio de la
accin pauliana si el deudor, no obstante la enajenacin, conserva bienes suficientes
para satisfacer sus obligaciones o posteriormente los adquiere.
b) Es menester que la insolvencia provenga, total o parcialmente, del acto
ejecutado por el deudor de cuya impugnacin se trata.
El fraude o mala fe. El concepto de fraude o mala fe est definido por el art.
2468 que, de este modo, ha zanjado mltiples dificultades tericas sobre el particular.
El fraude o mala fe consiste en el conocimiento del mal estado de los negocios del
deudor.
El deudor que sabe que su situacin patrimonial es precaria, no puede menos que
saber que el acto que ejecute produce o agrava su insolvencia y, consiguientemente,
perjudica a los acreedores a sabiendas.
145
Para la revocacin de los actos a ttulo oneroso no basta la mala fe del deudor y es
necesario que el tercero con quien contrata est igualmente de mala fe.
Dispone, en efecto, el N 1 del art. 2468: Los acreedores tendrn derecho para que
se rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas, prenda y anticresis que el deudor
haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente,
esto es, conociendo ambos en mal estado de los negocios del primero.
Para los actos a ttulo gratuito, basta la mala fe del deudor y no es preciso que el
beneficiario de la liberalidad sea partcipe del fraude.
Tal es la regla del N 2 del art. 2468: Los actos y contratos no comprendidos bajo el
nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberacin a ttulo gratuito,
sern rescindibles, probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores.
Como se comprende, el ejercicio de la accin pauliana pone en conflicto los intereses
de los acreedores y de los terceros.
Si el tercero ha recibido del deudor una liberalidad, la invalidacin del acto no le
causar propiamente una prdida, sino que le privar de una ganancia. La ley se
inclina, en tal caso, en favor de los acreedores que sufren un perjuicio concreto. Por
esto no interesa la buena o mala fe de los adquirentes a ttulo gratuito.
Pero si el tercero es un adquirente a ttulo oneroso, su derrota no solamente le privar
de una ganancia, sino que le ocasionar la prdida de la contraprestacin que
suministr al deudor. Su situacin no es menos estimable que la del acreedor y,
adems, es el poseedor de los bienes que se trata de reincorporar al patrimonio del
deudor. La ley se inclina en su favor, da preferencia a su derecho sobre el inters del
acreedor, a menos que est de mala fe. Por esto la accin pauliana no afecta a los
terceros adquirentes de buena fe, a ttulo oneroso.
a) El tercero que contrat con el deudor no est afecto a la accin pauliana. Por
ejemplo, el tercero adquiri a ttulo oneroso e ignoraba el mal estado de los negocios
del deudor.
Es de toda evidencia que si la accin no procede contra el adquirente, tampoco
procede contra el subadquirente.
b) Al tercero que contrat con el deudor le afecta la accin revocatoria.
Supngase que adquiri a ttulo gratuito o bien a ttulo oneroso, participando del fraude
del deudor.
La doctrina romana resolva la cuestin con una frmula muy sencilla: procede la
accin pauliana contra los terceros adquirentes en los mismos trminos que contra los
adquirentes de primer grado.
De este modo, la accin pauliana tendr xito contra el subadquirente a ttulo gratuito,
a condicin de que haya mala fe del deudor y perjuicio de los acreedores. No afectar
a los subadquirentes a ttulo oneroso de buena fe.
146
relativamente a los bienes de que ha hecho cesin o de que se ha abierto concurso a
los acreedores.
Sancionados con la nulidad los actos del deudor posteriores a la cesin de bienes o a
la resolucin que dispone la liquidacin de sus bienes, se ocupa el art. 2468 de la
suerte de los actos anteriores que son atacables por la accin revocatoria, ejecutados
en perjuicio de los acreedores y en fraude de sus derechos.
Fraude y perjuicio son los fundamentos de la accin y nada justifica que, para
intentarla, sea menester que el deudor haya sido objeto de un procedimiento de
liquidacin de bienes o haya hecho cesin de bienes.
43
Segn el artculo 2 N26 de la Ley 20-720, Se considerarn Personas Relacionadas respecto de una o ms personas
o de sus representantes, las siguientes:
a) El cnyuge, los ascendientes, descendientes y colaterales por consanguinidad o afinidad hasta el sexto grado
inclusive y las sociedades en que stos participen, con excepcin de aquellas inscritas en el Registro de Valores.
b) Las personas que se encuentren en alguna de las situaciones a que se refiere el artculo 100 de la ley N 18.045, de
Mercado de Valores.
147
del Cdigo Civil, presumindose que la Persona Deudora conoca el mal estado de
sus negocios antes del inicio del Procedimiento Concursal respectivo.
Prueba del fraude. La prueba del fraude incumbe al acreedor que intenta la
accin revocatoria o pauliana.
Todo medio de prueba es admisible. La prueba de presunciones tiene especialsima
importancia44.
Sin embargo, en conformidad al art. 290 inciso final de Ley 20.720, se presume que la
Persona Deudora conoca el mal estado de sus negocios antes del inicio del
procedimiento Concursal respectivo. Se trata de una presuncin de derecho que no
admite prueba en contrario.
148
pasado. Si el crdito es posterior al acto, no causara ningn perjuicio al acreedor. ste
no poda contar con la garanta de un bien que no perteneca al deudor al adquirirse el
crdito.
46
Parece chocante que el acto sea invlido respecto de algunos acreedores y vlido respecto de otros. Sin embargo,
tal es la solucin que expresamente consagra, para un caso anlogo, el art. 1690: Cuando dos o ms personas han
contratado con un tercero, la nulidad declarada a favor de una de ellas no aprovechar a las otras.
47
Dice Adems, sealar en forma expresa el monto que el tribunal estime correspondiente a la diferencia de valor
entre el acto o contrato revocado y el valor que considere prevaleciente en el mercado bajo similares condiciones a las
existentes a la poca de dicho acto.
149
1. BENEFICIO DE SEPARACIN
Los modos de extinguir las obligaciones son los actos o hechos jurdicos que operan la
liberacin del deudor de la prestacin a que se encuentra obligado.
Seala el art. 1567 cules son estos modos:
1. El mutuo consentimiento;
2. El pago;
3. La novacin;
4. La transaccin;
5. La remisin;
6. La compensacin;
7. La confusin;
8. La prdida de la cosa que se debe;
9. La declaracin de nulidad o rescisin;
150
10. El evento de la condicin resolutoria;
11. La prescripcin.
Pero la disposicin no seala todos los modos de extinguirse las obligaciones y es, por
consiguiente, incompleta. En efecto, adems de los modos indicados, extinguen las
obligaciones:
1. La dacin en pago;
2. El plazo extintivo;
3. La muerte del acreedor o deudor.
Es de advertir que la prdida de la cosa que se debe no es, en verdad, sino un caso
particular de un modo ms general de extincin de las obligaciones: la imposibilidad en
la ejecucin.
Trata el Cdigo, sistemticamente, en ttulos sucesivos (Ttulos XIV a XX) del pago, de
la novacin, de la compensacin, de la confusin, de la prdida de la cosa debida y de
la nulidad o rescisin.
De la transaccin se ocupa el Ttulo XL; del evento de la condicin resolutoria, el ttulo
IV; de la prescripcin, el Ttulo XLII. El Cdigo no ha reglamentado la dacin en pago,
el trmino extintivo, la muerte del deudor o del acreedor.
EL MUTUO CONSENTIMIENTO
El art. 1567, inc. 1, previene que toda obligacin puede extinguirse por una
convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de
lo suyo, consienten en darla por nula.
Tratndose de obligaciones contractuales, el mutuo consentimiento no es sino una
aplicacin de un conocido aforismo: las cosas se deshacen de la misma manera como
se hacen.
En armona con el inc. 1 del art. 1567, el art. 1545 establece que el contrato
vlidamente celebrado puede invalidarse por consentimiento mutuo.
La revocacin. Por excepcin, un contrato que es el fruto de un acuerdo de
voluntades, puede dejarse sin efecto por la voluntad de uno de los contratantes,
mediante la revocacin.
Tal cosa sucede en el mandato que termina por la revocacin del mandante, as
como por la renuncia del mandatario (art. 2163, Nos 3 y 4). Igual cosa sucede en el
arrendamiento, en que la revocacin toma el nombre de desahucio.
Sentido de la expresin darla por nula. Con la expresin darla por nula el
art. 1567 ha querido significar que se tiene por no contrada la obligacin, por
inexistente.
Pero la expresin no es afortunada porque, notoriamente, no hay nulidad. La
obligacin no adolece de ningn vicio que la anule y es, por lo tanto, plenamente
vlida.
151
Capacidad de las partes. El mutuo consentimiento para dejar sin efecto un
contrato importa para el acreedor la renuncia de un derecho y de las ventajas que el
contrato poda reportarle. Ha de ser, por lo mismo, capaz de disponer libremente.
Como el contrato, a menudo, genera derechos para ambos contratantes, ser
menester que ambas partes sean capaces para otorgar la nueva convencin que
invalida la anterior y extingue las correspondientes obligaciones.
EL PAGO
Pago hecho por el deudor. Puede pagar, en primer trmino, el propio deudor;
ello es tan obvio que el legislador juzg innecesario expresarlo.
Por el deudor no se entiende slo la persona misma del obligado. Se considerar
como hecho por el deudor el pago que efecten sus mandatarios o representantes
legales, puesto que lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando por ella o
por la ley facultada para representarla, produce iguales efectos para el representado
que si hubiere obrado l mismo (art. 1448).
Se reputa ejecutado por el deudor el pago que realicen sus herederos, continuadores
de su personalidad, para sucederle en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles y el que realice un legatario a quien el testador ha impuesto
expresamente la obligacin de pagar una deuda suya.
Efectos del pago hecho por el deudor. El pago efectuado por el deudor, por
su representante, mandatario, heredero o legatario a quien se impuso el gravamen de
pagar la deuda, no ofrece ninguna peculiaridad.
Lisa y llanamente se extingue la obligacin, sin ninguna consecuencia ulterior.
Pago hecho por una persona interesada. El pago puede efectuarlo una
persona interesada en extinguir la obligacin, distinta del deudor mismo.
Tal es el caso del fiador, del codeudor solidario, del tercer poseedor de la finca
hipotecada. Todos ellos son deudores, pero en circunstancias bien peculiares.
El fiador debe, pero la obligacin es, en verdad, ajena. El codeudor solidario est
obligado inclusive a pagar el total de la deuda, pero la obligacin puede ser total o
parcialmente extraa y pagar ms de lo que efectivamente y en ltimo trmino debe.
El tercer poseedor es deudor propter rem et occasione rei, en razn de poseer una
cosa afecta a un gravamen real.
Efectos del pago que hace una persona interesada. El pago extingue todo
vnculo jurdico entre acreedor y deudor; a su respecto la obligacin se extingue. Pero
no queda terminada toda relacin jurdica, como cuando lo efecta el deudor.
El fiador que paga tiene derecho a que se le reembolse lo pagado (art. 2370) y, aun,
se subroga en los derechos del acreedor a quien pag (art. 1610, N3).
En virtud del pago con subrogacin, la obligacin se extingue entre acreedor y deudor,
pero subsiste ntegramente entre el deudor y el fiador.
Lo mismo sucede si el pago lo verifica un codeudor solidario (arts. 1522 y 1610, N3)
o el tercer poseedor de la finca hipotecada (arts. 1610, N2 y 2429).
El art. 1572 dispone que el pago puede hacerlo cualquiera persona por el deudor, aun
sin su conocimiento o contra su voluntad; demasiado evidente es que puede
igualmente hacerlo con el asentimiento del deudor.
153
Pago con el consentimiento del deudor. Sus efectos. Si el pago lo efecta
un tercero con el consentimiento del deudor, media entre ambos un mandato. El
tercero es un diputado para el pago.
La obligacin se extingue respecto del acreedor, pero sobrevienen ulteriores
consecuencias. El tercero se subroga en los derechos del acreedor a quien pag. Se
opera la subrogacin a favor del que paga una deuda ajena consintindolo expresa o
tcitamente el deudor (art. 1610, N5). El crdito cambia de titular y pasa del
acreedor al tercero que hizo el pago para conseguir, as, el reintegro de lo pagado.
Pero el tercero tiene todava otro medio para obtener que se le reembolse; puede, con
tal objeto, ejercitar las acciones del mandato. El mandante tiene, entre otras, la
obligacin de reembolsar al mandatario los gastos causados en la ejecucin del
mandato y los anticipos de dinero que haya hecho, con intereses corrientes (art. 2158).
Para reembolsarse, el tercero podr elegir entre la accin del mandato y la accin
subrogatoria.
Pago sin conocimiento del deudor. Efectos. El tercero que paga sin el
conocimiento del deudor es un agente oficioso.
La obligacin se extingue respecto del acreedor; pero el tercero que ha procurado al
deudor la liberacin de la deuda, brindndole un beneficio evidente, debe ser
reembolsado. El art. 1573 dispone que el que paga sin el conocimiento del deudor no
tendr sino accin para que ste le reembolse lo pagado.
Pero al contrario del tercero que paga con anuencia del deudor, no se entender
subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor. Tampoco puede compeler
al acreedor a que le subrogue (art. 1573).
Nada impide que, por acuerdo entre el acreedor y el tercero que paga, se opere una
subrogacin convencional.
Don Leopoldo Urrutia piensa que la regla del art. 2291 es aplicable cuando el pago es
til al deudor, mientras que si no lo es ser aplicable la norma del art. 1574. No sera
til el pago a un acreedor benvolo, en tanto que el tercero que paga se propone
ejecutar al deudor. Sera til al deudor el pago que evita una accin judicial.
Para don Ruperto Bahamondes, el art. 1574 es aplicable cuando se trata de pagos
aislados; el art. 2291 lo es, en cambio, cuando el pago es parte de un conjunto de
actos de administracin de un negocio ajeno.
Para Claro Solar no hay contradiccin entre ambas disposiciones. El art. 1574 dispone
que el tercero no tiene derecho para que se le reembolse lo pagado. El art 2291 no
estatuye que lo pagado deba reembolsarse, sino que otorga una accin in rem verso
para demandar aquello en que el pago haya sido realmente til y que podr ser inferior
a lo pagado por el tercero.
154
Enunciacin. El art. 1575 seala los requisitos que debe reunir el pago en
que se debe transferir la propiedad, esto es, en las obligaciones de dar. El pago de
esta clase de obligaciones es la tradicin de lo que se debe.
Para que sea eficaz el pago es menester:
a) Que el que paga sea dueo de la cosa pagado o pague el consentimiento del
dueo;
b) Que tenga capacidad para enajenar;
c) Que se verifique con las solemnidades legales.
Efectos del pago hecho por quien no es dueo de la cosa. El art. 1575
expresa que el pago no es vlido y con ello sugiere que adolece de nulidad. Pero el
pago por quien no es dueo no adolece de nulidad, como no es nula la tradicin hecha
por quien no es propietario. Como la tradicin no produce su efecto normal de
transferir el dominio, el pago no produce, tampoco, su efecto natural de extinguir la
obligacin.
a) Se sigue como una lgica consecuencia que el acreedor podr demandar del
deudor un nuevo pago, porque el que recibi no fue apto para solucionar la obligacin.
Se comprende que el acreedor que reclama un nuevo pago debe restituir lo que
recibi por el primero, que nada le autoriza para retener.
b) Por su parte, el deudor podr repetir la cosa que ha pagado, ofreciendo pagar
otra de que sea verdaderamente dueo. De esta manera pondr trmino a una
situacin incierta, podr satisfacer las reclamaciones del dueo de la cosa y
reemplazar un pago ineficaz que no le libera por otro capaz de extinguir la obligacin.
c) Por lo que toca al dueo de la cosa, el pago es para l res inter alios acta y
conserva su dominio. Podr, por lo tanto, reivindicar la cosa pagada. La accin
reivindicatoria se dirigir contra el acreedor que posee la cosa y aun contra el deudor
para la restitucin de lo que hubiere recibido por ella y el pago de los perjuicios (art.
898).
El pago hecho por quien no era propietario permitir al acreedor ganar la cosa por
prescripcin (art. 683) y rechazar la accin reivindicatoria. Corresponde al acreedor
decidir si invoca la prescripcin adquisitiva frente al propietario o reclama del deudor
un nuevo pago, ofreciendo restituir la cosa que recibi, y optar por este ltimo camino
si repugna a su conciencia conservar una cosa que sabe ajena.
El que paga debe ser capaz de enajenar. El inc. 2 del art. 1575 dispone:
Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad sino en cuanto el
que paga tiene facultad de enajenar.
La disposicin es una nueva aplicacin de las normas generales de la tradicin que
requiere, en el tradente, la facultad e intencin de transferir el dominio.
El pago debe hacerse con las formalidades legales. Las formas del pago
son las que la ley seala para la tradicin.
La tradicin suele ser solemne y el art. 679 dispone que si la ley exige solemnidades
especiales para la enajenacin, no se transfiere el dominio sin ellas.
155
El pago de la obligacin de dar un bien raz deber hacerse, regularmente, por la
inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador (art. 686).
El art. 1818 aplica esta regla general al caso particular de la compraventa:La venta de
cosa ajena, ratificada despus por el dueo, confiere al comprador los derechos de tal
desde la fecha de la venta.
b) Del mismo modo, es vlido el pago que se verifica por quien no es dueo de la
cosa, si adquiere posteriormente el dominio.
El art. 682, inc. 2, previene que si el tradente adquiere despus el dominio, se
entender haberse ste transferido desde el momento de la tradicin. En suma, la
adquisicin ulterior del dominio por el deudor que pag sin ser dueo, valida
retroactivamente el pago.
Aplica la misma regla a la compraventa el art. 1819. Vendida y entregada a otro una
cosa ajena, si el vendedor adquiere despus el dominio de ella, se mirar al
comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin. Por consiguiente, si
el vendedor la vendiere a otra persona despus de adquirido el dominio, subsistir el
dominio de ella en el primer comprador.
A quines debe hacerse el pago. El art. 1576 establece: Para que el pago
sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos
los que le hayan sucedido ene l crdito, aun a ttulo singular), o a la persona que la ley
o el juez autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el
cobro. El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del
crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.
En suma, el pago debe hacerse:
a) Al acreedor;
b) A su representante;
c) Al poseedor del crdito.
Nulidad del pago en caso de embargo o retencin judicial. Los crditos son
bienes integrantes del patrimonio a que se extiende el derecho de prenda general de
los acreedores. Pueden, sobre tales bienes, adoptar medidas conservativas o de
157
precaucin. El embargo y la medida precautoria de retencin son medidas de esta
ndole.
El crdito, como consecuencia de estas medidas, deja de ser exigible. Le est vedado
al acreedor disponer de su crdito, en cuya enajenacin hay objeto ilcito (art. 1464, N
3).
Dichas medidas, por otra parte, importan una prohibicin impuesta al deudor para
hacer el pago y su infraccin, conforme al N 2 del art. 1578, acarrea nulidad.
158
La disposicin concuerda con lo que prescribe el inc. 2 del art. 7 del Cdigo de
Procedimiento Civil. No se entiende concedida al procurador, sin especial mencin,
entre otras, la facultad de percibir.
a) En efecto, el art. 1577 prescribe que el pago hecho a una persona diversa de
las expresadas en el artculo precedente es vlido, si el acreedor lo ratifica de un modo
expreso o tcito, pudiendo legtimamente hacerlo.
El pago se valida retroactivamente, o sea, se mirar como vlido desde el principio
(art. 1577, inc. 2).
Dnde debe hacerse el pago. Los arts. 1587, 1588 y 1589 establecen las
normas que determinan el lugar en que debe hacerse el pago.
El pago debe hacerse, en primer trmino, en el lugar que las partes hayan acordado,
solucin que consagra el art. 1587: El pago deber hacerse en el lugar designado por
la convencin.
Suple la ley la falta de estipulacin de las partes y el art. 1588 plantea una distincin
entre obligaciones de especie o cuerpo cierto y obligaciones de gnero.
b) Si, como dice el art. 1588, se trata de otra cosa, es decir, de una deuda de
gnero, se har el pago en el domicilio del deudor.
Ha precisado el art. 1589 que el domicilio del deudor y del acreedor ser, a menos de
convenirse otra cosa, el que tenan al tiempo de constituirse la obligacin. Si hubiere
mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebracin del contrato y el
pago, se har siempre ste en el lugar que sin esa mudanza correspondera, salvo
que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa.
160
a) Dispone el art. 135 que si la accin es inmueble, es competente, a eleccin del
acreedor, el juez del lugar en que la obligacin se contrajo, el del lugar en que se
encontrare la especie reclamada, o el juez del lugar donde debe cumplirse la
obligacin, segn lo establecido por los arts. 1587, 1588 y 1589 del Cdigo Civil.
b) Entre tanto, si la accin es mueble, las disposiciones del Cdigo Civil rigen sin
atenuantes:
Si la accin entablada fuere de las que reputan muebles con arreglo a lo prevenido en
el art. 580 del Cdigo Civil, ser competente para conocer del juicio el juez del lugar
donde debe cumplirse la obligacin segn lo establecido por los arts. 1587, 1588 y
1589 del mismo Cdigo (art. 138 del C. Orgnico de Tribunales).
Gastos del pago. El art. 1571 dispone: Los gastos que ocasionare el pago
sern de cuenta del deudor, sin perjuicio de los estipulado y de lo que el juez ordenare
acerca de las costas judiciales.
Por regla general, pues, los gastos del pago corresponden al deudor, a quien toca
hacer lo necesario para cumplir la obligacin. Entre estos gastos e comprenden los
que sea menester efectuar para constatar el pago; el deudor deber abonar los que
demande el otorgamiento del correspondiente recibo.
No obstante esto, tanto el acreedor como el deudor pueden convenir otra cosa y los
gastos del pago se regularn, entonces, en la forma acordada.
La regla debe entenderse, aun, sin perjuicio de lo que resuelva el juez sobre costas
judiciales.
Por ltimo, la ley altera el precepto general en el caso del pago por consignacin. Los
gastos de la oferta y consignacin vlidas son de cargo del acreedor (art. 1604). La
excepcin se justifica, porque ha sido el acreedor con su negativa de recibir el pago
quien ha ocasionado los gastos.
El pago debe hacerse con la misma cosa debida. Para cumplir la obligacin
el deudor debe ejecutar la prestacin debida y no otra diversa.
El art. 1569 formula este principio: El pago se har bajo todos respectos en
conformidad al tenor de la obligacin, sin perjuicio de lo que en casos especiales
dispongan las leyes.
Una lgica consecuencia se deriva de este principio: el acreedor no podr ser
obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba, ni aun a pretexto de ser de igual o
mayor valor la ofrecida (art. 156, inc. 2). Por la inversa, al deudor no podr forzrsele
a pagar otra cosa que la que debe.
He aqu una lgica consecuencia de ser el contrato una verdadera ley para las partes
contratantes.
161
Nada impide que acreedor y deudor consientan en que la obligacin se satisfaga con
una prestacin diversa. Entonces no habr propiamente un pago sino que una dacin
en pago.
162
Derogaciones legales al principio de la indivisibilidad del pago. La misma
ley suele derogar el principio de la indivisibilidad y el art. 1591 previene que es
aplicable, sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales.
Operaciones de crdito de dinero. El hoy derogado art. 2199 del Cdigo Civil
estableca el nominalismo, esto es, el deudor slo deba la suma numrica expresada
en el contrato. Por lo tanto, para la restitucin de la suma prestada haba que estarse
al valor nominal de la moneda, con prescindencia de su valor real, aunque por efecto
de la depreciacin monetaria, al tiempo del pago representara en la realidad una suma
de valor adquisitivo menor.
Esta norma presupona una relativa estabilidad monetaria, lo que deriv en injusticias,
especialmente en perodos de alta inflacin como los que ha vivido el pas. La
jurisprudencia originalmente abri paso a la solucin de este problema.
El D.L. 455, del ao 1974, que derog el art. 2199 del Cdigo Civil, abord por primera
vez, en una legislacin especial pero con caracteres generales, este tema, en las que
denomin operaciones de crdito de dinero.
a) En conformidad a esta ltima ley, toda suma de dinero que se adeude, salvo
pacto en contrario, devenga reajustes.
En efecto, como ya dijimos, en conformidad al art. 12 de la Ley N 18.010, la gratuidad
no se presume en las obligaciones de dinero, y todas ellas devengan intereses,
distinguiendo la ley la forma en que se ha pactado el crdito.
Los promedios se establecen en relacin con las operaciones efectuadas durante cada
mes calendario por los bancos y sociedades financieras que operan en el pas. Las
tasas resultantes se publican en el Diario Oficial durante la primera quincena del mes
siguiente, para tener vigencia hasta el da anterior a la prxima publicacin.
Para determinar el promedio que corresponda, la Superintendencia puede omitir las
operaciones sujetas s refinanciamientos o subsidios u otras que, por su naturaleza,
distorsionen la tasa del mercado.
a) Desde la vigencia del Cdigo hasta la dictacin del Cdigo de Comercio, rigi
sin atenuantes la regla del art. 1569 del Cdigo Civil y, por consiguiente, el pago haba
de verificarse en la misma moneda extranjera convenida.
165
b) El Cdigo de Comercio cambi sustancialmente el sistema; dispuso en su art.
114 que las obligaciones en moneda extranjera seran reducidas por convenio de las
partes, o a juicio de peritos, a las monedas o medidas legales de Chile, al tiempo del
cumplimiento.
En suma, el pago deba verificarse en moneda nacional, a la paridad correspondiente.
e) La Ley N 5.107, de 19 de abril de 1932, como regla general, dispuso que las
obligaciones en moneda extranjera, contradas con anterioridad a su vigencia, seran
exigibles previa autorizacin de la Comisin de Control de Cambios que cre y por las
cantidades que sta sealara.
Para las obligaciones contradas en moneda extranjera, con posterioridad a su
vigencia, el art. 14 de la Ley N 5.107 dispuso que podran ser pagadas en moneda
legal chilena, con el recargo de cambio correspondiente a la fecha de los respectivos
vencimientos.
Se comprende que si media una sola obligacin entre acreedor y deudor, a esta deuda
nica debe imputarse el pago. Con todo, a pesar de ser una sola la obligacin, surgir
el problema de la imputacin del pago si la deuda produce intereses; ser menester
averiguar si la imputacin debe hacerse, y en qu trminos, al capital o a los intereses.
Es manifiesto que si las obligaciones son de diversa naturaleza, la imputacin del pago
que verifique el deudor no podr hacerse sino a aquella que corresponda a la
naturaleza de la cosa pagada. Por este motivo, no cabe el problema de la imputacin
del pago en las obligaciones de especie o cuerpo cierto, en que se debe una cosa
perfectamente singularizada, y tiene lugar slo en las obligaciones de gnero, cuyo
objeto son cosas fungibles de la misma especie.
Por ltimo, se percibe que si el pago es suficiente para cancelas todas las obligaciones
no exista el problema de determinar cul se extingue: se extinguirn todas.
a) El recibo que acredite el pago del capital hace presumir el pago de los
intereses. Tal es la regla del art. 1595, inc. 2: Si el acreedor otorga carta de pago del
capital sin mencionar los intereses, se presumen stos pagados.
c) En fin, el art. 120 del Cdigo de Comercio previene: El finiquito de una cuenta
har presumir el de las anteriores, cuando el comerciante que lo ha dado arregla sus
cuentas en perodos fijos.
Todas las referidas presunciones son de carcter legal y admiten, por lo tanto, prueba
en contrario.
De lo dicho resulta que el deudor puede pagar contra la voluntad del acreedor. Lo dice
as el art. 1598: para que el pago sea vlido, no es menester que se haga con el
consentimiento del acreedor; el pago es vlido contra aun contra la voluntad del
acreedor, mediante la consignacin.
Le est permitido pagar por consignacin no slo al deudor, sino a toda persona. El
art. 1572 tena resuelto que el pago puede hacerlo cualquiera persona, aun a pesar el
acreedor.
Forma de la oferta en el caso del art. 1602. El art. 1602 contempla el caso
del acreedor o de su representante que no tiene domicilio en el lugar en que debe
efectuarse el pago, o no son habidos, o hay incertidumbre acerca de la persona del
acreedor.
En tales eventos se modifican las reglas del art. 1600 y la oferta debe cumplir slo con
los requisitos expresados en los Nos |, 3, 4, 5 y 6.
No es necesario, pues, que la oferta se haga al acreedor o a su representante
legtimo. El inc. 2 del art. 1602 dispone: La oferta se har en este caso al tesorero
comunal respectivo, quien se limitar a tomar conocimiento de ella y el deudor podr
proceder a la consignacin en la forma prevenida en el artculo precedente.
Casos en que se omite la oferta. La oferta puede omitirse en los casos que
contempla el N| 7 del art. 1600 en que resulta evidentemente innecesaria.
Si transcurridos tres aos desde la fecha del ingreso del depsito en el Servicio de
Tesoreras, el arrendador no hubiere efectuado su retiro, los fondos correspondientes
pasarn a rentas generales de la nacin.
a) El deudor deber pedir al juez competente, que seala el art. 1601, inciso final,
que la consignacin se ponga en conocimiento del acreedor, con intimacin de recibir
la cosa consignada (art. 1603, inc. 1).
b) Si el acreedor no prueba, dentro del plazo de treinta das hbiles, desde que
fue notificado de la consignacin, la circunstancia de existir juicio en el cual deba
calificarse la suficiencia del pago, a peticin del deudor, el juez que orden dicha
notificacin lo declarar suficiente y ordenar alzar las cauciones, sin ms trmite.
171
Las resoluciones que el juez dicte sern apelables en el solo efecto devolutivo (art.
1603, inc. 3).
c) Se entender que existe juicio desde que se haya notificado la demanda (art.
1603, inc. 5).
d) El plazo de treinta das podr ser prorrogado por el juez si por causas ajenas a
la voluntad del art. 1603, inc. 4).
Juicio para calificar la suficiencia del pago. El art. 1603, inc. 2 dispone: La
suficiencia del pago por consignacin ser calificada en el juicio que corresponda
promovido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal que sea competente segn
las reglas generales.
El juicio que corresponde ser el que haya promovido o promueva el acreedor para
reclamar el cumplimiento de la obligacin o para deducir cualquiera otra accin
consecuencial del incumplimiento, como la de resolucin del contrato; o bien el que
haya promovido el deudor para que se declare extinguida la deuda o se haga alguna
declaracin derivada de tal extincin, como la cesacin de las cauciones.
Corrobora lo dicho la regla del art. 1601, N 7, cuando la consignacin se hace en
juicio en que el acreedor demanda el cumplimiento de la obligacin o deduce una
accin que puede enervarse mediante el pago, su suficiencia ser calificada en el
mismo juicio o por el juez que conoce del litigio.
De esta regla general se excepta el caso previsto en el inc. 3 del art. 1603, como lo
pone de manifiesto la expresin inicial sin embargo de la norma. La suficiencia del
pago se califica en los antecedentes de notificacin de la consignacin al acreedor, si
ste no prueba la circunstancia de existir juicio pendiente en que deba hacerse la
calificacin.
El juicio para calificar la suficiencia del pago de obligaciones contradas en moneda
extranjera, impugnado por no ser de aquellas a que se refiere el art. 5 de la Ley N
14.949, se sujeta a las normas especiales que establece esta ley (art. 12 de la Ley N
14.949).
Gastos del pago por consignacin. Los gastos del pago por consignacin
son de cargo del acreedor, de acuerdo con el art. 1604: Las expensas de toda oferta y
consignacin vlidas sern a cargo del acreedor.
Esta derogacin de las reglas generales se encuentra sobradamente justificada. El
acreedor, con su negativa para recibir el pago, es el causante de los gastos
ocasionados.
Efectos del pago por consignacin. El lgico efecto del pago por
consignacin es la extincin de la deuda.
El art. 1605 consigna este efecto fundamental y sus principales consecuencias. El
efecto de la consignacin suficiente es extinguir la obligacin, hacer cesar, en
consecuencia, los intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, todo ello desde el
va de la consignacin.
La extincin de la obligacin se produce, pues, en el da en que se verifica la
consignacin. Pero el inc. 2 del art. 1605 establece una regla de excepcin.
Si la obligacin es a plazo o bajo condicin, aceptada la consignacin o declarado
suficiente el pago por resolucin firma, se tendr la obligacin por cumplida
oportunamente, siempre que la oferta se haya efectuado, a ms tardar, el da siguiente
hbil al vencimiento de la obligacin.
La obligacin se entiende cumplida el da de su vencimiento, pero el deudor deber
cuidar de la cosa y pagar los correspondientes intereses hasta el da de la
consignacin.
172
a) Mientras la consignacin no ha sido aceptada, o declarada suficiente por
sentencia ejecutoriada, puede el deudor retirarla. La obligacin subsiste y, de acuerdo
con el art. 1606, retirada la consignacin, se mirar como de ningn valor y efecto
respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores.
b) Entre tanto, si se ha aceptado o declarado suficiente la consignacin, no puede
el deudor retirarla sin el consentimiento del acreedor.
Pero aceptado el retiro por el acreedor, segn el art. 1607, la obligacin se mirar
como del todo nueva. Hay una verdadera novacin y, por lo tanto, cesar la
responsabilidad de los fiadores y codeudores y perder el acreedor los privilegios y
garantas de su crdito primitivo.
Si por voluntad de las partes se renovaren las hipotecas precedentes, se inscribirn
de nuevo, y su fecha ser la del da de la nueva inscripcin (art. 1607).
b) Tiene lugar una subrogacin real en el caso que prev el art. 1672. Si la
especie o cuerpo cierto debida perece por hecho o culpa del deudor, subsiste la
obligacin, pero vara de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a
indemnizar al acreedor.
El precio y la indemnizacin sustituyen, pues, a la especie o cuerpo cierto que pereci
por causa imputable al deudor.
173
Pero no interesa la subrogacin personal, en general, sino el pago con subrogacin,
esto es, grosso modo, la sustitucin de un acreedor por otro a consecuencia del pago.
Si el pago lo efecta el deudor, la obligacin se extingue por completo, erga omnes,
sin ninguna ulterior consecuencia jurdica. No sucede lo mismo si quien paga es otra
persona, directa o indirectamente interesada o extraa a la obligacin o, aun, el propio
deudor con el dinero que un tercero le suministra.
La obligacin se extingue respecto del acreedor, pero se crea una relacin jurdica
entre la persona que hizo el pago o prest el dinero para llevarlo a cabo y el deudor
para el reembolso de lo pagado. Un ejemplo pondr bien de manifiesto la importancia
que, en estas relaciones, tiene la subrogacin.
Un acreedor, cuyo crdito se encuentra slidamente garantizado, supongamos por
medio de una hipoteca, se dispone a accionar enrgicamente contra su deudor. Un
amigo del deudor estara dispuesto a pagar la deuda o proporcionar los fondos
necesarios para el pago. Si paga directamente al acreedor, tendr derecho a que el
deudor le reembolse y podr ejercitar, segn el caso, las acciones derivadas del
mandato o de la agencia oficiosa; si presta dinero para el pago, se podr reembolsar
ejerciendo la accin emanada del mutuo.
Pero las acciones del mandato, del mutuo, de la agencia oficiosa, son acciones
simplemente personales, expuestas al riesgo de la insolvencia del deudor; este riesgo
puede inducir al tercero a abstenerse de pagar o prestar su dinero para el pago.
Una circunstancia mover al tercero a desestimar estos temores: que, ocupado el
lugar del acreedor, se le transmita el crdito, con las garantas que aseguran su pago;
este resultado se obtiene con la subrogacin.
El acreedor obtiene la satisfaccin de su crdito; el deudor consigue liberarse de la
obligacin para con el acreedor exigente; el tercero operar con la seguridad que le
dan las garantas que caucionan el crdito del acreedor.
La subrogacin satisface todos los intereses en juego y es precisamente esta general
utilidad su razn de ser.
174
6) y se produce cuando el pago se verifica por el propio deudor, con el dinero que le
proporcion un tercero.
a) Subrogacin legal
De este modo, tendr lugar la subrogacin legal en favor del acreedor comn que
paga a un acreedor hipotecario o prendario; tendr lugar, tambin, si un acreedor
hipotecario paga a otro acreedor hipotecario de grado preferente.
El pago ser, a menudo, el nico medio de aplacar a un acreedor que, con la
seguridad de pagarse preferentemente, se dispone a realizar bienes del deudor en
circunstancias desfavorables, sin importarle que el producto de la realizacin no baste
para satisfacer a los dems acreedores.
Satisfecho este acreedor, ser posible buscar una ocasin ms propicia para realizar
los bienes del deudor. Obtienen ventajas, as, el acreedor que paga, la masa de los
acreedores y el propio deudor.
175
Supngase que el inmueble, por iniciativa de D, se vende a $160.000; el precio
servir, en primer lugar, para rembolsar a A los $150.000 que pag; el saldo de
$10.000 ser para D.
De este modo, el comprador pierde el inmueble, pero no el dinero que pag sin
perjuicio de su derecho para reclamar del vendedor el saneamiento de la eviccin (art.
1847).
Es menester observar que la subrogacin se opera en favor del comprador de un
inmueble hipotecado; la adquisicin debe verificarse, pues, a ttulo de compraventa.
No exige la ley, en cambio, que el comprador haya aplicado al pago de los crditos
hipotecarios el precio de la compraventa.
El Cdigo Civil francs, en su art. 1251, requiere que los acreedores sean pagados
precisamente con el precio. Nuestro Cdigo en una frmula mucho ms general, exige
slo el pago a los acreedores hipotecarios, tanto da con el precio o con otros bienes.
Si el comprador, ignorante de la existencia de la hipoteca, paga ntegramente el precio
al vendedor y luego es perseguido por el acreedor hipotecario y le paga, tendr lugar
la subrogacin. Cobrar inters la subrogacin cada vez que otro acreedor hipotecario
persiga la finca.
a) Que el que paga sea un heredero que goza del beneficio de inventario, y
b) Que el pago se haga con el peculio propio del heredero.
Subrogacin a favor del que presta dinero para el pago. Por ltimo, tiene
lugar la subrogacin legal en beneficio del que ha prestado dinero al deudor para el
pago; constando as en escritura pblica del prstamo, y constando adems en
escritura pblica del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero (art. 1610,
N 6).
Este caso de subrogacin legal ofrece caractersticas que lo distinguen de los dems.
Por de pronto, es solemne; luego, el pago lo verifica el mismo deudor, si bien con
dinero que le presta un tercero.
La subrogacin tiene lugar con las siguientes condiciones:
En suma, tanto el mutuo como la cantidad han de constar por escritura pblica y
dejarse constancia en ella que el prstamo tiene por objeto efectuar el pago y que,
efectivamente, se ha dado al dinero la inversin prevista.
No hay inconveniente para que sea una misma la escritura de mutuo y la de
cancelacin.
b) Subrogacin convencional
b) La voluntad del acreedor es primordial porque, como titular que es del crdito,
es el llamado a disponer del mismo. La voluntad del deudor no juega ningn papel.
c) La subrogacin debe tener lugar en el momento del pago. Esta exigencia, que
la ley no hace de modo expreso, se encuentra plenamente justificada, sin embargo. El
pago extingue la obligacin y no podra hacerla revivir el acreedor para traspasar sus
derechos al tercero.
Sin embargo, la Corte Suprema ha fallado lo contrario. Ha dicho que el art. 686 es
terminante en la orden a que la tradicin del derecho de hipoteca requiere la
inscripcin en el Registro del Conservador y que el propsito de la inscripcin ha sido
dar una completa publicidad a las hipotecas y poner a la vista de todos el estado de
las fortunas territoriales, segn los trminos del mensaje.49
49
R. de D. y J., t. XXI, sec. 1, pg. 146 y nota de Alessandri.
179
El art. 1613 establece al respecto: Si varias personas han prestado dinero al deudor
para el pago de la deuda, no habr preferencia entre ellas, cualesquiera que hayan
sido las fechas de los diferentes prstamos o subrogaciones.
Aunque la ley se refiere al caso particular de la subrogacin a favor del que presta
dinero para el pago, la regla es de carcter general porque, a falta de una expresa
disposicin legal que establezca la preferencia, impera el principio de la igualdad de
los acreedores.
50
La subrogacin es, en realidad, una cesin ficticia de crdito. Pothier la defina como una ficcin de
derecho por la cual se considera que el acreedor cede sus derechos, acciones, privilegios e hipotecas a
aquel de quien recibe lo que se le debe.
180
virtud del mutuo, de la fianza, del mandato, de la agencia oficiosa, segn los varios
casos.
c) La cesin de crditos es siempre solemne. La subrogacin no lo es, por regla
general. Es solemne nicamente la subrogacin convencional y la subrogacin legal,
en el caso del N 6 del art. 1610.
d) Si el crdito se cede parcialmente, el cesionario de una parte y el acreedor que
conserva el saldo se encuentran en igualdad de condiciones frente al deudor.
En el pago con subrogacin el primer acreedor tiene un derecho de pagarse
preferentemente al subrogado del saldo de su crdito.
e) En la cesin efectuada a ttulo oneroso, el cedente contrae la responsabilidad
convenida y, en todo caso, se hace responsable de la existencia del crdito; el
cesionario tiene contra el cedente una accin de garanta. En caso de no existir el
crdito, deber accionar entablando la accin de pago de lo no debido.
f) La cesin es un acto de especulacin. El cesionario podr cobrar la totalidad
del crdito, cualquiera que haya sido el precio pagado o ninguno, porque la cesin
puede ser a ttulo gratuito.
La subrogacin es una medida de proteccin al tercero que paga o presta dinero para
el pago, que no se justifica sino en la medida de lo que ha desembolsado. El
subrogado no puede obtener del deudor ms de lo que pag al acreedor.
1. Los descendientes y ascendientes, con tal que no hayan causado al acreedor una
ofensa de las calificadas como causas de desheredamiento (art. 1626, N 1).
Se comprende que el acreedor que tiene el deber de socorrer a sus ascendientes y
descendientes necesitados, deba admitir que se deduzca de su crdito lo
indispensable para la subsistencia de estas personas.
Es comprensible, asimismo, que el deudor se haga indigno del beneficio de
competencia si ha inferido al acreedor una ofensa de aquellas que el art. 1208 califica
como causales de desheredamiento; es inaceptable que pretenda subsistir a expensas
del ofendido.
2. El cnyuge, no separado judicialmente por su culpa (art. 1626, N 2).
3. Los hermanos, con tal de que no se hayan hecho culpables para con el acreedor
de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causas de desheredacin
respecto de los descendientes o ascendientes (art. 1626, N 3).
Fundado este caso en el parentesco, como los anteriores, es obvio que el hermano
autor de una grave ofensa no merece que se le ampare con el beneficio de
competencia.
4. Los consocios que no sean autores de una ofensa de gravedad antes descrita,
pero slo en las acciones recprocas que nazcan del contrato de sociedad (art. 1626,
N 4).
181
La sociedad colectiva que reglamenta el Cdigo es un contrato intuito personae, que
supone entre los asociados una mutua confianza. Esta ntima comunin de intereses
justifica que, en las obligaciones que derivan del contrato de sociedad, los socios se
deban, unos a otros, el beneficio de competencia.
5. El donante, pero slo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donacin prometida
(art. 1626, N 5).
Justo es que el donante, autor de una liberalidad, tenga derecho a obtener del
donatario que no le prive de lo indispensable para una modesta subsistencia. El art.
1417 reproduce la norma del art. 1626, N 5.
6. El deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es perseguido en los que
despus ha adquirido para el pago completo de las deudas anteriores a la cesin; pero
slo le deben este beneficio los acreedores en cuyo favor se hizo la cesin (art. 1626,
N 6).
LA DACIN EN PAGO
51
Se ha fallado que el beneficio de competencia no requiere una declaracin previa y puede hacerse valer
invocando la excepcin del N 7 del art. 464 del C. de P. Civil, esto es, la falta de fuerza ejecutiva del
ttulo. R. de D. y j., t. VIII, sec. 1, pg. 215.
182
Pero el acreedor, a quien no es lcito forzar a que reciba cosa diversa de la debida,
puede hacerlo voluntariamente. La dacin en pago es el resultado de una convencin
entre el deudor y el acreedor que permite a aqul liberarse con la realizacin de una
prestacin distinta de la que forma el objeto de la obligacin.
183
La dacin en pago y la fianza. A propsito del contrato de fianza, dispone el
art. 2382: Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en descargo de
la deuda un objeto distinto del que este deudor estaba obligado a darle en pago,
queda irrevocablemente extinguida la fianza, aunque despus sobrevenga eviccin del
objeto.
La disposicin parece confirmar plenamente la tesis que reputa la dacin en pago una
verdadera novacin. La obligacin primitiva se ha extinguido y, por lo mismo, ha
cesado igualmente la responsabilidad del fiador. Por nuestra parte, no vemos en este
caso del art. 2382 una confirmacin de la doctrina de la novacin.
En la dacin en pago considerara una modalidad del pago, el acreedor puede ejercitar
todos sus derechos derivados del crdito que no lleg a extinguirse, con todas sus
garantas, a excepcin de las fianzas que se extinguen.
184
LA NOVACIN
1. REQUISITOS DE LA NOVACIN
185
Pero, si la condicin llega a fallar, o si antes de su cumplimiento se extingue la
obligacin antigua, no habr novacin (art. 1633, inc. 1). En uno y otro caso, no
habr habido obligacin que sustituir por una nueva.
Pero las partes pueden convenir que la primera obligacin condicional quede abolida,
desde luego, y se la reemplace por una nueva obligacin. Dispone el art. 1633, inc. 2:
Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el primero
quede desde luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condicin pendiente, se
estar a la voluntad de las partes.
Este convenio no importa novacin. Crea una obligacin, pero no extingue una anterior
que no lleg a formarse.
Poder para novar. La novacin puede ser hecha por medio de mandatario.
El art. 1629 dispone: El procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial
facultad para ello, o no tiene la libre administracin de los negocios del comitente o del
negocio a que pertenece la deuda.
La clusula de libre administracin no confiere al mandatario la facultad de ejecutar los
actos que requieren un poder especial, sino para llevar a cabo los actos de
administracin y los que las leyes designan como autorizados por dicha clusula
(arts. 2132 y 2133). Ha sido menester una disposicin expresa de la ley para que el
mandatario general pueda novar las obligaciones del mandante.
Caso en que el nimo de novar debe ser expreso. Sin embargo, cuando la
novacin se pera por el cambio de deudor, el nimo de novar debe ser
necesariamente expreso. Con arreglo a lo prevenido en el art. 1635, es menester que
el acreedor exprese su voluntad de dar por libre al primitivo deudor.
El hecho de que otra persona se constituya deudor no hace indudable el nimo de
novar. El tercero que se obliga podr hacerlo en el carcter de fiador o codeudor
solidario, o ser un simple diputado para el pago; una expresa declaracin de voluntad
de liberar al primitivo deudor es, por consiguiente, indispensable.
FORMAS DE LA NOVACIN
1 Sustituyndose una nueva obligacin a otra, sin que intervenga nuevo acreedor o
deudor.
2 Contrayendo el deudor una nueva obligacin respecto de un tercero, y
declarndole, en consecuencia, libre de la obligacin primitiva el primer acreedor, y
3 Sustituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia queda libre.
Novacin por cambio de objeto. Es preciso para que haya novacin que el
deudor se obligue a llevar a cabo una prestacin diversa, esto es, que vare el objeto
de la obligacin.
El objeto de la obligacin debe experimentar una transformacin sustancial; no hay
novacin, pues, si conservndose en lo que tiene de esencial la prestacin debida,
varan sus circunstancias secundarias o accesorias.
No hay novacin, por consiguiente, si las partes se limitan a constituir una garanta
que asegure el cumplimiento de la obligacin, convienen en suprimir las existentes,
cambian la forma o el lugar de pago, etc.
El legislador ha credo prudente ocuparse de los ms importantes cambios que
pueden efectuarse para decidir si hay novacin o cules son sus consecuencias.
Mutacin del lugar del pago. El art. 1648 dispone: La simple mutacin de
lugar para el pago dejar subsistentes los privilegios, prendas e hipotecas de la
obligacin, y la responsabilidad de los codeudores solidarios y subsidiarios, pero sin
nuevo gravamen.
En otros trminos, la mutacin del lugar del pago no produce novacin; la obligacin
subsiste con sus accesorios y asimismo la responsabilidad de fiadores y codeudores
solidarios, quienes, sin embargo, no estn obligados a soportar los mayores gastos
que ocasione el cambio de lugar para el pago.
187
Prrroga y reduccin del plazo. La ampliacin y la reduccin del plazo no
alteran sustancialmente la prestacin y no importan consiguientemente novacin.
El art. 1649 dispone: La mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye
novacin; pero pone fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e
hipotecas constituidas sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o
los dueos de las cosas empeadas o hipotecadas accedan expresamente a la
ampliacin.
La ampliacin del plazo importa prolongar en el tiempo la responsabilidad de los
fiadores y de los terceros que han hipotecado o empreado bienes suyos en garanta
de una deuda ajena. Si bien no importa novacin, cesa su responsabilidad. La
obligacin subsiste y con ella las cauciones prendas e hipotecas- constituidas por el
propio deudor sobre sus bienes.
Subsistir, sin embargo, la responsabilidad de fiadores y terceros dueos de los
bienes empeados o hipotecados, si expresamente aceptan la prrroga del plazo.
Por su parte, el art. 1650 aade: Tampoco la mera reduccin del plazo constituye
novacin; pero no podr reconvenirse a los codeudores solidarios o subsidiarios sino
cuando expire el plazo primitivamente estipulado.
A los fiadores y codeudores no afecta la reduccin del plazo, a menos que acepten la
reduccin; no podr persegurseles sino una vez expirado el primitivo plazo convenido.
189
a) Que el acreedor consienta en liberar al primitivo deudor.
Consigna esta exigencia, en forma perentoria, el art. 1635: La sustitucin de un nuevo
deudor a otro no produce novacin, si el acreedor no expresa su voluntad de dar por
libre al primitivo deudor.
Si el acreedor no libera al deudor primitivo, segn las circunstancias, el nuevo deudor
ser un fiador, un codeudor solidario o un simple diputado para el pago.
En efecto, el art. 1635 previene an: A falta de esta expresin, se entender que le
tercero es solamente diputado por el deudor para hacer el pago, o que dicho tercero
se obliga con l solidaria o subsidiariamente, segn parezca deducirse del tenor o
espritu del acto.
Por ejemplo, A adquiere de B un inmueble gravado con una hipoteca a favor de C y, en
parte de precio, toma a su cargo la deuda hipotecaria. La obligacin de A para con B
subsiste, a menos que C le libere; de otro modo, A es un simple diputado de B para el
pago;
b) Que consienta el nuevo deudor.
Si no consiente el nuevo deudor no hay novacin; habr una cesin de acciones del
primitivo deudor a su acreedor y los efectos de este acto se sujetan a las reglas de la
cesin de acciones (art. 1636), en el supuesto, naturalmente, de que el primitivo
deudor sea acreedor del nuevo deudor.
EFECTOS DE LA NOVACIN
Ya el art. 1519 haba expresado que la novacin entre el acreedor y uno cualquiera de
los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que stos accedan a la obligacin
nuevamente constituida. Por su parte, el art. 2381, N 3, expresa que la fianza se
extingue por la extincin total o parcial de la obligacin principal.
a) Es menester para que tenga lugar la reserva que acreedor y deudor convengan
en ella expresamente (art. 1642, inc. 1). A falta de este pacto expreso, las prendas e
hipotecas se extingue y no caucionan la nueva obligacin.
La reserva deber ser contempornea de la novacin; de otro modo las cauciones se
extinguiran con la obligacin primitiva y la estipulacin importara revivirlas en
provecho de la obligacin nueva.
d) Por ltimo, el art. 1643, inc. 1, establece una ltima limitacin: Si la novacin
se opera por la sustitucin de un nuevo deudor, la reserva no puede tener efecto sobre
los bienes del nuevo deudor, ni aun con su consentimiento.
En otros trminos, la prenda y la hipoteca gravan determinados bienes y, como
consecuencia del cambio de deudor, no pueden trasladarse a bienes de ste. No
pasan las prendas e hipotecas de los bienes en que se constituyeron a los bienes del
nuevo deudor.
Efectos de la reserva. Las prendas e hipotecas, accesorios de la obligacin
que se extinguen, debieran lgicamente extinguirse con ella, seguir su misma suerte.
La reserva es una excepcin a los principios generales. Subsisten estas obligaciones
accesorias, desaparecida la obligacin principal, para asegurar la obligacin nueva.
Razones de utilidad prctica justifican esta transgresin de los principios.
Como consecuencia de la reserva, las mismas prendas e hipotecas que caucionaban
la primitiva obligacin garantizan la nueva.
Caso en que el delegado crea ser deudor del delegante sin serlo. El
delegado se obliga normalmente, porque es deudor del delegante.
A compra a B un inmueble, habindose cargo de una deuda hipotecaria en favor de C.
A (delegado) es deudor de B (delegante) del precio y por ello toma a su cargo la
obligacin de pagar la deuda hipotecaria a C (delegatario).
193
El art. 1638 resuelve la cuestin: El que delegado por alguien de quien crea ser
deudor y no lo era, promete al acreedor de ste pagarle para liberarse de la falda
deuda, es obligado al cumplimiento de su promesa; pero le quedar a salvo su
derecho contra el delegante para que pague por l, o le reembolse lo pagado.
El delegado debe cumplir la obligacin para con el delegatario; tiene derecho, sin
embargo, para compeler al delegante a que cumple l y en su caso a que le reintegre
lo que pag.
LA REMISIN
La remisin tcita. La donacin debe ser expresa. El art. 1393 establece que
la donacin entre vivos no se presume, sino en los casos que expresamente hayan
previsto las leyes.
La remisin cae dentro de las excepciones previstas por la ley. La remisin puede ser
tcita es decir, resultar de ciertos hechos del acreedor que hacen razonablemente
suponer su intencin de renunciar a su derecho de crdito.
Seala el art. 1654 cules son los hechos que constituyen remisin tcita y que
importan una presuncin legal de liberacin.
La entrega del ttulo debe hacerse por el acreedor o quien legalmente le represente al
deudor o a su legtimo representante y ha de verificarse voluntariamente, esto es, en
forma libre y espontnea.
No habr entrega voluntaria del ttulo si ste llega a poder del deudor por un acto de
violencia o abuso de confianza, o a consecuencia de haberse extraviado al acreedor.
196
La resolucin del tribunal que acoja la solicitud, contendr la individualizacin de la
letra. Una copia autorizada de esa resolucin reemplazar el documento extraviado.
LA COMPENSACIN
197
Entre dos personas que son recprocamente deudoras de una idntica prestacin, no
es razonable que una pueda ser constreida a pagar para, en seguida, exigir de quien
reclama el pago que cumpla, a su vez, la obligacin en sentido inverso.
Este doble pago no se justifica prcticamente y la compensacin simplifica el
cumplimiento de las obligaciones que recprocamente ligan a las partes, evitndoles
las molestias y los riesgos de un doble pago.
Por otra parte, no es equitativo que una parte pueda compeler a la otra a cumplir, sin
cumplir ella misma; quien cumple primero queda en una situacin desventajosa,
expuesto a la insolvencia de la contraparte. La compensacin pone a las partes en un
pie de igualdad y constituye una verdadera caucin, en cuanto garantiza el
cumplimiento de la obligacin.
Tiene la compensacin en el comercio una importancia considerable; permite realizar
un gran volumen de negocios con capitales relativamente pequeos y liquidar
mltiples operaciones con el pago simplemente de un saldo.
El canje que practican los bancos es una compensacin en gran escala. Las
instituciones bancarias remiten a las cmaras de compensacin los cheques y otros
valores pagaderos por otros bancos; la cmara compensa sus crditos con el valor de
los documentos de que la institucin es deudora y, de esta manera, se determina el
saldo que es menester cancelar.
COMPENSACIN LEGAL
198
El art. 1655 dispone que la compensacin se opera cuando dos personas son
deudoras una de otra. Y el art. 1657 aade: Para que haya lugar a la compensacin
es preciso que las dos partes sean recprocamente deudoras.
No basta, sin embargo, que las partes sean recprocamente deudoras; es preciso que
lo sean personalmente, esto es, que se trate de obligaciones propias.54
54
El Cdigo espaol en su art. 1195, expresa esta idea con exactitud: Tendr lugar la compensacin
cuando dos personas por derecho propio, sean recprocamente acreedoras y deudoras la una de la otra.
55
El art. 819 del Cdigo argentino dispone simplemente: Para que se verifique la compensacin es
preciso que la cosa debida por una de las partes pueda ser dada en pago de lo debido por la otra.
199
El objeto de las recprocas obligaciones debe ser, pues, de tal manera semejante que
pueda servir, indistintamente, para satisfacerlas ambas.
Slo tiene lugar la compensacin, por tanto, en las obligaciones de gnero; pero como
se comprende, no es bastante que ambas obligaciones sean genricas.
Las cosas genricamente debidas han de ser de la misma clase y, todava, si se ha
expresado la calidad, sta ha de ser idntica. No puede compensarse la obligacin de
pagar 10 toneladas de trigo con la de pagar 10 toneladas de maz y, tampoco, la de
entregar 100 arrobas de vino Semilln con la de dar igual cantidad de vino Burdeos.
No cabe la compensacin en las obligaciones de especie o cuerpo cierto; tampoco son
compensables las obligaciones de hacer y de no hacer.
200
Las deudas deben ser pagaderas en el mismo lugar. El art. 1664 establece,
como regla general, que cuando ambas deudas no son pagaderas en un mismo lugar,
ninguna de las partes puede oponer la compensacin.
La regla tiene una excepcin; son compensables las obligaciones de dinero,
pagaderas en lugares diferentes, siempre que el que opone la compensacin tome en
cuenta los gastos de la remesa (art. 1664).
Puede tener lugar la compensacin, por lo tanto, aun tratndose de obligaciones
pagaderas en diversos lugares, con los siguientes requisitos: a) que se trate de
deudas de dinero, y b) que el que opone la compensacin tome a su caro los gastos
del pago en el lugar convenido.
202
conserva el depositante, o con precauciones anlogas que impidan tomarlo sin
fractura.
El depositario, en tal caso, puede emplear el dinero y es obligado a restituir otro tanto
de la misma moneda. El depositario, pues, es deudor de una suma de dinero y, segn
las reglas generales, podra invocar la compensacin. La norma especial del art. 1662
se lo impide.
203
b) La extincin delas obligaciones se produce en el momento en que renen los
caracteres o calidades que las hacen compensables (art. 1656, inc. 1).
Los efectos de la compensacin, constatada judicialmente, se retrotraen al momento
en que concurrieron los requisitos legales.
a) Dispone el art. 1659: El deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que
el acreedor haya hecho de sus derechos a un tercero, no podr oponer en
compensacin al cesionario los crditos que antes de la aceptacin hubiera
podido oponer al cedente.
Se comprende que el deudor no pueda oponer al cesionario los crditos adquiridos
con posterioridad a la cesin. Desde la aceptacin dej de ser deudor del cedente; no
lo era cuando se convirti en su acreedor.
Pero la ley expresa que tampoco puede el deudor cedido oponer al cesionario los
crditos anteriores a la aceptacin y que hubiera podido oponer al cedente.
204
La aceptacin de la cesin, pura y simplemente, sin ninguna reserva, importa una
renuncia tcita del deudor a la compensacin.
El Cdigo Civil francs es mucho ms explcito. Su art. 1229 dispone que el que ha
pagado una deuda que estaba, de derecho, extinguida por la compensacin, no puede
ya, ejerciendo el crdito que no ha opuesto en compensacin, aprovecharse, en
perjuicio de terceros, de los privilegios o hipotecas que lo garantizaban, a menos que
haya habido una justa causa para ignorar el crdito que deba compensar su deuda.
205
Suele el origen del crdito ser obstculo a la compensacin. El depositario no puede
compensar su obligacin de restituir la cosa deposita, aunque por su prdida slo
subsista la obligacin de pagar su valor (art. 1662).
Como se prescribe claramente, la regla est establecida en inters del depositante; el
depositante puede compensar su crdito contra el depositario, que tenga el origen
indicado, con sus deudas para con ste.
Tambin impiden la compensacin las modalidades que afectan a la exigibilidad de la
obligacin, como si una deuda es pura y simple y la otra a plazo. Pero el deudor de la
obligacin a plazo suponindolo establecido en su beneficio, que es lo normal- podra
renunciarlo para oponer la compensacin.
LA CONFUSIN
207
El art. 1669 reitera la norma del art. 1259: Los crditos y las deudas del heredero que
acept con beneficio de inventario no se confunden con las deudas y crditos
hereditarios.
El art. 534 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que en el juicio ejecutivo de
obligaciones de hacer, adems de las excepciones que la ley autoriza para deducir en
el juicio ejecutivo de obligaciones de dar, el deudor podr oponer la de imposibilidad
absoluta para la ejecucin actual de la obra convenida.
209
Prdida por hecho del deudor. El hecho del deudor puede no ser culpable.
Supngase que el deudor ejecuta un acto, empleando la diligencia o cuidado que de
acuerdo con la naturaleza del contrato corresponde y, no obstante, causa la prdida de
la cosa.
La obligacin, de todos modos, se hace imposible de cumplir, con el dao consiguiente
para el acreedor; pero la ausencia de culpa tempera la responsabilidad del deudor. El
art. 1678 dispone: Si la cosa debida se destruye por un hecho voluntario del deudor,
que inculpablemente ignoraba la obligacin, se deber solamente el precio sin otra
indemnizacin de perjuicios.
Tal sera el caso del heredero que destruye la cosa, ignorando que su causante y l
como su sucesor- tena la obligacin de darla.
b) Pero si el cuerpo cierto que se debe perece por caso fortuito que habra
sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder del acreedor, slo se
deber la indemnizacin de los perjuicios de la mora (art. 1672, inc. 2).
La mora y la culpa consiguiente del deudor no han sido la causa de la prdida de la
cosa debida; ha perecido por el caso fortuito que la habra hecho perecer igualmente
en poder del acreedor.
La obligacin, pues, se extingue y no vara de objeto; el deudor no debe ni la cosa ni
su valor, sino nicamente la indemnizacin de los perjuicios por la mora.
210
Prdida de la cosa cuando el deudor toma a su cargo el caso fortuito.
Pese a que la cosa perezca por caso fortuito, el deudor es responsable cuando as se
ha estipulado de modo expreso:
El art. 1673 dispone: Si el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito
o de alguno en particular, se observar lo pactado.
De este modo, la obligacin subsistir en la forma y condiciones que seale la
estipulacin de las partes. El legislador se ha contentado con expresar que, mediando
tal estipulacin, se observar lo pactado.
La estipulacin por la que el deudor toma a su cargo el riesgo del cuerpo cierto puede
referirse al caso fortuito en general o a algn caso en particular de fuerza mayor.
Caso del que huerta o roba la especie o cuerpo cierto. El que roba o hurta
una especie o cuerpo cierto, tiene, como es evidente, la obligacin de devolverlo.
Esta obligacin de restituir la cosa robada o hurtada no se extingue, en caso alguno,
por la prdida de la misma. El art. 1676 establece: Al que ha hurtado o robado un
cuerpo cierto, no le ser permitido alegar que la cosa ha perecido por caso fortuito,
aun de aquellos que habran producido la destruccin o prdida del cuerpo cierto en
poder del acreedor.
Tanto da, en consecuencia, que el caso fortuito sea tal quela cosa hubiera igualmente
perecido en poder del dueo. El disfavor que merece el deudor, ante la ley, justifica el
rigor de la disposicin.
211
Consecuentemente, el art. 1671 prescribe: Siempre que la cosa perece en poder del
deudor se presume que ha sido por hecho o por culpa suya.
Para eximirse de responsabilidad, el deudor pretender que la cosa pereci por caso
fortuito y, si ste sobrevino durante su estado de mora, aducir que la cosa hubiera
perecido igualmente en poder del acreedor.
Deber acreditar ambas circunstancias, segn lo prescribe el art. 1674: El deudor es
obligado a probar el caso fortuito que alega. Si estando en mora pretende que el
cuerpo cierto habra perecido igualmente en poder del acreedor, ser tambin obligado
a probarlo.
La disposicin reitera la norma del art. 1547, inc. 3, y constituye una aplicacin de las
reglas generales de la prueba.
LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA
PRESCRIPTIBILIDAD DE LA ACCIN
Las acciones son generalmente prescriptibles. Por regla general, todos los
derechos y acciones estn expuestos a sucumbir por la prescripcin.
Juzg el legislador innecesario expresar, como lo hace el art. 2262 del Cdigo francs,
que son prescriptibles todas las acciones, tanto reales como personales.
57
Es preciso, pues, que tanto el acreedor como el deudor permanezcan inactivos; para designar este
estado de cosas, los autores espaoles Alas, de Buen y Ramos hablan de silencio de la relacin jurdica:
De la prescripcin extintiva Nos 32 y 35.
214
la indivisin: la divisin, salvo estipulacin en contrario, que no tendr efecto por un
plazo superior a cinco aos, podr siempre pedirse.
Mientras dure la indivisin, la accin de particin podr entablarse y, en tal sentido, es
imprescriptible. De otro modo, si prescribiera la accin de particin, quedaran
imposibilitados los comuneros para pedir la divisin y, por ende, obligados a
permanecer indivisos.
La accin de particin dura tanto como la indivisin; pero no sabra sobrevivirla. El
ejercicio de la accin de particin supone que los bienes sean comunes. Ahora bien, la
comunidad puede tener trmino porque una persona, comunero o extrao, adquiere
por prescripcin el dominio exclusivo de la cosa comn.
La prescripcin no puede jams afectar a la accin de particin directamente y servir
para consolidar un estado de indivisin. La accin de particin, en otros trminos, no
se extingue por la prescripcin extintiva.
Pero la prescripcin adquisitiva que ponga fin al estado de comunidad extinguir la
accin de particin por va consecuencia. La accin de particin se extinguir por la
prescripcin adquisitiva del dominio exclusivo del bien que fue comn.
La prescripcin, que no puede servir para crear un estado permanente de indivisin,
sirve para poner fin a la comunidad.
En resumen, como expresa Baudry-Lacantinerie, si no hay divisin sin accin de
particin, tampoco hay accin de particin sin indivisin.
No se discute que un tercero puede adquirir por prescripcin bienes comunes; pero, a
menudo, se ha puesto en duda que sea posible a un comunero adquirirlos de este
modo. Entre comuneros, se dice, no hay prescripcin.
No la habr, en efecto, mientras los comuneros se reconozcan mutuamente la
condicin de copropietarios. Pero, desde que alguno de los comuneros posee el bien
comn en forma exclusiva, desconociendo el derecho de los dems podr prescribirlo.
ALEGACIN DE LA PRESCRIPCIN
La prescripcin debe ser alegada. El art. 2493, consignado entre las reglas
comunes a ambas clases de prescripcin, establece esta regla fundamental: El que
quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de
oficio.
La regla es, por una parte, consecuencia del sistema adoptado por el Cdigo de
Procedimiento Civil que, como regla general, veda a los jueces proceder de oficio y
les obliga a ajustar sus fallos a las cuestiones que les hayan sido expresamente
sometidas a juicio por las partes (art. 160 del C. de P. Civil).
Por lo dems, toca al deudor juzgar si opone o no la prescripcin; puede repugnar a su
conciencia dejar al acreedor impago, cualquiera que sea la antigedad de la deuda.
215
a) En efecto, con arreglo al art. 442 del Cdigo de Procedimiento Civil, el juez
ante quien se deduce una demanda ejecutiva deber examinar el ttulo y denegar la
ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la
obligacin se haya hecho exigible.
El juez puede declarar de oficio la prescripcin de la accin ejecutiva y, en
consecuencia, no dar lugar a la ejecucin.
INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN
219
Interrupcin natural por el reconocimiento del deudor. El art. 2518 dispone que la
prescripcin se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el deudor la
obligacin, ya expresa, ya tcitamente.
En general, importan interrupcin natural los actos del deudor que muestran su
inequvoca intencin de no aprovecharse de la prescripcin en curso.
La interrupcin natural no difiere en nada de la renuncia de la prescripcin, sino en
cuanto al tiempo en que se produce. La renuncia supone una prescripcin cumplida; la
interrupcin natural no es sino una renuncia de la prescripcin en marcha.
Como la renuncia, el reconocimiento puede sr expreso o tcito. Importan
reconocimiento tcito un considerable nmero de actos del deudor, tales como la
peticin de un plazo, el pago de intereses, los abonos al capital, la constitucin de una
garanta.
SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN
220
La suspensin es, en consecuencia, un beneficio establecido en favor de ciertas
personas, en cuya virtud la prescripcin no corre en contra suya.
a) Los plazos, en consecuencia, comprendern aun los das feriados (art. 50).
b) Los plazos han de ser completos y corrern adems hasta la medianoche
del ltimo da del plazo (art. 49, inc. 1).
a) El art. 1880 dispone que la accin resolutoria que proviene del pacto
comisorio prescribe en el plazo fijado por las partes, si no pasare de cuatro
aos; las partes, en consecuencia, pueden restringir el plazo de prescripcin
de la accin resolutoria.
b) El plazo para intentar la accin de retroventa no podr pasar de cuatro aos
(art. 1885) y, por lo tanto, sera posible a los contratantes sealar uno menor.
c) En fin, el plazo de prescripcin de la accin redhibitoria ser el que la ley
seala en todos los casos en que las estipulaciones de los contratantes no
hubieran ampliado o restringido este plazo (art. 1866).
222
En el trmino que prev la disposicin legal prescriben todas las acciones personales
a que la ley no ha designado un plazo de prescripcin diverso.
De las disposiciones que a la prescripcin se refieren, el art. 2515 es la de ms vasto
alcance y se aplica, como se ver, aun a las acciones reales.
Alcance de la regla del art. 2517. El art. 2517 previene que toda accin por la
cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo
derecho.
La disposicin tiene un alcance ms limitado que el que sus trminos sugieren porque
ella es aplicable a condicin de que el derecho sea susceptible de adquirirse por
prescripcin.
Por la prescripcin adquisitiva slo se adquieren derechos reales; no pueden
adquirirse los derechos personales o crditos. Por consiguiente, por la prescripcin
adquisitiva del respectivo derecho nicamente se extinguen las acciones reales para
reclamar tales derechos.
La adquisicin de un derecho real por prescripcin importa la prdida del mismo para
su titular y la prdida de la accin correspondiente.
Expresin relativa a las servidumbres. La regla del art. 2517 suele ser inaplicable a
las servidumbres.
El art. 2498 advierte que la prescripcin adquisitiva no permite ganar los derechos
reales especialmente exceptuados.
La excepcin se refiere, justamente, a cierta categora de servidumbres. En efecto, el
art. 882 previene: Las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres
continuas inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni aun el goce
inmemorial bastar para constituirlas.
Esta clase de servidumbres, pues, no pueden adquirirse por prescripcin y, por lo
mismo, la accin para reclamarlas no se extingue por una prescripcin adquisitiva del
respectivo derecho.
a) Para los impuestos sujetos a declaracin, entendiendo por tales los que
deben ser pagados previa declaracin del contribuyente o del responsable
del impuesto, el plazo ser de seis aos cuando la declaracin no se hubiere
presentado o la presentada fuere maliciosamente falsa (arts. 200 y 201 del
D.L. 830, llamado Cdigo Tributario).
b) El plazo ser igualmente de seis aos para el impuesto a las herencias,
asignaciones y donaciones, si el contribuyente no hubiere solicitado la
liquidacin provisoria o definitiva del impuesto (art. 202 del D.L. 830).
b) Prescripciones especiales
227
a) La accin rescisoria o de nulidad relativa se suspende a favor de los
incapaces. El plazo de cuatro aos, cuando la nulidad proviene de una
incapacidad, se cuenta desde el da en que haya cesado esta incapacidad.
Igualmente se suspende a favor de los herederos menores; para ellos corre el
cuadrienio o el tiempo que faltaba a su causante para enterarlo, desde que hubieren
llegado a edad mayor (arts. 1691 y 1692).
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